средств без распоряжения клиента, поскольку его воля на такой модус распоряжения (безакцептное списание денежных средств) выражена в договоре банковского счета. Поэтому положение о том, что в случаях, предусмотренных договором банковского счета, допускается списание денежных средств, находящихся на счете, без распоряжения клиента, следует понимать в том смысле, что отдельной распорядительной сделки в момент списания от клиента не требуется, ибо он уже выразил свою волю и тем самым распорядился своим правом заранее (в соответствующем условии договора банковского счета) (подробнее о безакцептном списании см. комментарий к п. 1 настоя­ щей статьи).

2.4. Ответственность банка. Нарушение банком требований п. 2 ст. 854 ГК РФ влечет гражданско-правовую ответственность банка перед владельцем счета по правилам ст. 856 ГК РФ (см. комментарий к данной статье). В спорах с потребителями судебная практика признает допустимым возмещение морального вреда владельца счета (Определение КГД ВС РФ от 6 марта 2018 г. № 66-КГ17-15). В то же время включение банком в договор с потребителем условия о безакцептном списании само по себе признается правомерным (Определение КАД ВС РФ от 9 августа 2016 г. № 307-АД16-9324).

В случае безакцептного списания денежных средств со счета клиента по инициативе третьего лица, которому такое право предоставлено договором, при отсутствии к тому материально-правовых оснований (например, поставщик товара получает списанную сумму без предварительной поставки товара, предусмотренной договором поставки) клиент вправе требовать возврата необоснованно полученной суммы от получателя перевода, но не от банка.

Если право безакцептного списания предоставлено банку и он производит такое списание без материально-правового основания (например, задолженности по кредиту не было, но банк списал сумму со счета), клиент вправе требовать возврата необоснованно списанной суммы на свой счет или перевода на свой счет в другом банке.

Статья 855. Очередность списания денежных средств со счета

1. При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряже­ ний клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом.

1032

2. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворе­ ния всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

в первую очередь по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворе­ ния требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь по исполнительным документам, предусматриваю­ щим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими или работав­ шими по трудовому договору (контракту), по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

втретью очередь по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда

слицами, работающими по трудовому договору (контракту), поручениям налоговых органов на списание и перечисление задолженности по уплате налогов и сборов в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, а также поручениям органов контроля за уплатой страховых взносов на списание и перечисление сумм страховых взносов в бюджеты государ­ ственных внебюджетных фондов;

вчетвертую очередь по исполнительным документам, предусматрива­ ющим удовлетворение других денежных требований;

впятую очередь по другим платежным документам в порядке кален­ дарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Комментарий

1. Календарная очередность. В гражданском обороте существуют многочисленные ситуации, когда обязанное или управомоченное лицо соответственно обязано или вправе совершить одно из нескольких действий. Теория гражданского права в стремлении установить справедливое регулирование применяет для этих целей разную методологию. Одним из таких методов выступает принцип старшинства (prior

tempore potior jure).

Вотношениях по банковскому счету применение этой методологии,

вчастности, необходимо для разрешения обозначенной в гипотезе ситуации. Экономическая активность владельца счета неминуемо приводит к таким случаям, когда к счету предъявляются несколько

1033

требований и (или) несколько поручений клиента о списании денежных средств (или снятия наличных). Здесь действует принцип старшинства: при достаточности денежных средств для исполнения всех требований и поручений банк по общему правилу обязан исполнять их в порядке поступления, т.е. в порядке календарной очередности. Например, если в понедельник поступило распоряжение клиента на перечисление денежных средств своему контрагенту по договору, а во вторник – инкассовое требование на уплату в адрес другого контрагента, банк обязан сначала исполнить платежное поручение и лишь затем инкассовое поручение. Последнее более чем естественно, так как если поручение, поданное в понедельник, не будет исполнено, банк впадет в просрочку. Причем в обычной ситуации в понедельник банк не может знать, какие поручения поступят во вторник. Поэтому было бы противно обычному ходу дел, если бы банк, не исполняя поручение, поступившее в понедельник, зачем-то дожидался бы вторника, с наступлением которого появилась бы конкуренция двух поручений, для разрешения которой необходимо было бы применить принцип prior tempore potior jure. Поручения к счету исполняются по мере их поступления последовательно.

Термин «календарная очередность» следует толковать расширительно. В обыденном смысле календарная очередность имеет шаг

водин день, одну неделю, один месяц и один год, в чем легко может убедиться каждый, взглянув на свой календарь. Современные банковские технологии давно продвинулись дальше, и банковские операции зачастую совершаются в режиме онлайн. Соответствующее требование или поручение к счету отражаются в интерфейсе как исполненные

втечение нескольких минут или даже нескольких секунд. Комментируемая норма может не применяться, если иные пра-

вила предусмотрены законом. Однако таких правил пока не обнаруживается.

Несмотря на то что данная норма не содержит реквизита диспозитивности, каких-либо политико-правовых или логических причин исключить действие принципа свободы договора для данного вида правоотношений не имеется в той степени, в которой договором меняется очередность исполнения распоряжений самого клиента, речь не идет о списании денежных средств помимо воли владельца счета на основании закона, и права третьих лиц не нарушаются. Например, стороны могут договориться, что банк обязан отойти от принципа календарной очередности, отдав приоритет тем платежным поручениям клиента, которые обозначены в договоре (допустим, платежей определенного характера, платежей в адрес определенного лица

1034

ит.п.). Другое дело, что существующая практика не обнаруживает в этом потребности участников гражданского оборота, равно как

инет широкого применения комментируемой нормы. Пока денежных средств на банковском счете достаточно для исполнения всех поручений к счету, коллизии не возникает, и в этом случае юрист может заняться чем-то еще. При этом абсолютно однозначно, что договор счета не может содержать отступления от принципа календарной очередности в ущерб правам третьих лиц на предъявление требований по списанию средств со счета.

2.Ситуация недостаточности денег на счете. Экономическая деятельность субъектов гражданского оборота нередко приводит к образованию дефицита ликвидности, т.е. недостаточности денежных средств для погашения всех имеющихся долгов. Дефицит ликвидности может быть следствием надвигающейся несостоятельности или простым кассовым разрывом, когда вследствие тех или иных причин доходы еще не поступили, а по долгам уже нужно рассчитываться. Кассовые разрывы достаточно часто покрываются должником за счет кредита в целях избежания просрочек, но в тех случаях, когда этого не происходит, между кредиторами возникает конкуренция в отношении очередности удовлетворения их требований.

Применительно к банковскому счету в условиях, когда владелец счета не прибегает к кредитованию и в отношении него не возбуждено дело о банкротстве, конкуренция кредиторов регулируется п. 2 ст. 855 ГК РФ. Данная норма является императивной – об иной очередности списания денежных средств владелец счета не может договориться ни с банком, ни со своими контрагентами – получателями платежей. Такая договоренность недопустима в силу принципа относительности обязательств, согласно которому обязательство не может возлагать обязанности на третьих лиц, не являющихся участниками обязательства.

Из п. 2 ст. 855 ГК РФ, казалось бы, следует, что при недостаточности денежных средств на счете (включая полное их отсутствие) для удовлетворения требований, предъявленных к счету, соответствующие требования не должны возвращаться, а должны помещаться в очередь для целей исполнения (так называемую картотеку). В силу п. 2.10 Положения о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19 июня 2012 г. № 383-П) такая картотека (за рядом распоряжений) образуется по счетам юридического лица, индивидуального предпринимателя, а также физического лица, занимающегося в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой. Но обратная ситуация имеет место в от-

1035

ношении счетов физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями и не занимающихся частной практикой: при недостаточности денежных средств на банковском счете таких лиц распоряжения, если иное не предусмотрено законодательством или договором, не принимаются банком к исполнению и возвращаются (аннулируются) не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления распоряжения. Очередь не исполненных в срок распоряжений к банковским счетам указанных лиц не ведется. Данный подход представляется в корне неверным, так как влечет юридически порочное неравенство и противоречит Конституции РФ.

2.1. Очередность списания. При недостаточности денежных средств на счете законодатель предусматривает пять очередей для различных классов платежей. При этом требования каждой последующей очереди удовлетворяются после удовлетворения требований предыдущей очереди в полном объеме.

Установленная законом очередность кредиторов сложилась под сильным воздействием социального фактора.

(а) Первая очередь образована ввиду защиты такой конституционной ценности, как право на жизнь и здоровье (требование о возмещении вреда жизни и здоровью), а также обеспечение средствами к существованию в форме уплаты алиментов.

Вместе с тем необходимо заметить, что в эту очередь удовлетворяются только такие требования потерпевших или получателя алиментов, которые подтверждены исполнительными документами. Следовательно, если по обязательству владельца счета о возмещении соответствующего вреда сторонами достигнуто соглашение о размере возмещения, при недостаточности средств на счете потерпевший не сможет получить первоочередное удовлетворение, поскольку такое требование отнесено в пятую очередь. Это решение может казаться не вполне логичным, равно как и соответствующим принципу равенства. Получается, если причинитель вреда не готов добровольно удовлетворить требование потерпевшего, последний получает лучшую защиту, нежели такой кредитор по указанным требованиям, который договорился с владельцем счета добровольно. Последнее может привести к такому негативному эффекту, как нежелание потерпевших договариваться о возмещении вреда вне суда. Впрочем, возможно, установление фильтра в виде судебного решения о взыскании вреда жизни и здоровью предопределено опасениями в отношении представления к счету распоряжений клиента о перечислении третьим лицам сколь угодно больших сумм якобы под видом возмещения вреда здоровью без какого-либо правового основания.

1036

Этот вопрос неактуален для соглашений об уплате алиментов, которые должны оформляться в нотариальной форме (ст. 100 СК РФ), поскольку такой договор относится к исполнительным документам (п. 3 ч. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве) и, следовательно, требование попадает в первую очередь и без решения суда.

(б) Ко второй очереди отнесены требования по исполнительным документам, удовлетворяющим требования по выплате выходных пособий и оплате труда лицам, работающим или работавшим по трудовому договору (контракту), а также по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

Данная норма может вызывать сомнения в ее социальной справедливости, поскольку она не делает различий между субъектами с высоким и низким уровнем дохода. Например, требование уволенного директора организации (включая предусмотренные договором и порой весьма высокие бонусы («золотые парашюты»)) не отличается в этом аспекте от требований низкооплачиваемых работников. Аналогичное сомнение может вызывать и такой случай, когда к одной очереди относятся все те же требования низкооплачиваемых работников и требования, например, по выплате крупного гонорара (роялти) автору результата интеллектуальной деятельности. Известно, что в некоторых случаях роялти могут достигать весьма существенных значений.

Здесь стоит обратить внимание на то, что, как и в отношении первой очереди, здесь речь идет только о требованиях, подтвержденных исполнительными документами. Обычные начисления по оплате труда,

вотношении которых нет исполнительного документа о взыскании, не исполняются банком в рамках второй очереди. Цель такого фильтра, видимо, как и в случае с требованиями первой очереди, состоит

впредотвращении злоупотреблений владельца счета.

(в)В третью очередь соединены платежные поручения самого владельца счета (не подтвержденные исполнительным документом) на оплату труда его работников и требования налоговых органов и пенсионных фондов соответственно по недоимке и страховым взносам (санкции не включаются и подлежат списанию по исполнительным документам в четвертую очередь). Такое объединение частных и публичных требований (т.е. добровольных и принудительных)

водну очередь может вынуждать работников к обращению в суд (при отсутствии спора между сторонами), поскольку при наличии существенной недоимки по налогам платежные поручения на выплату заработной платы не будут исполняться банком. Удовлетворение судом требований работника переведет их притязания из третьей очереди во вторую.

1037

Единственное, что может оправдать такой подход законодателя к требованиям работников (необходимость обращения в суд при отсутствии спора), – это опять же предотвращение злоупотреблений, когда работодатель специально завышает причитающиеся работникам суммы выплат, чтобы вывести данные средства из-под публичных притязаний (налоги, таможенные сборы, страховые взносы). При этом следует отметить, что подтвержденные удостоверением комиссии по трудовым спорам требования работника относятся ко второй очереди, поскольку названные удостоверения в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве относятся к исполнительным документам. Отнесение к исполнительным документам решений комиссий по трудовым спорам выглядит архаичным, доставшимся современности от времен социалистического строя.

Действующая редакция не исключает злоупотреблений со стороны владельца счета. Так, например, ожидая предъявления к счету документа о списании недоимки, владелец счета может подать платежное поручение на выплату зарплаты, несмотря на отсутствие денежных средств на счете. Тем самым образуется календарный приоритет в отношении поступившего позднее требования об уплате недоимки. Представляется, что все эти девиации должны устраняться ex post судебным контролем.

Действующая редакция норм, посвященных второй и третьей очередям, является следствием признания ранее действовавших (формально до 14 декабря 2013 г.) положений закона противоречащими Конституции РФ (Постановление КС РФ от 23 декабря 1997 г. № 21-П). Комментарий закона в прежней редакции не приводится.

(г) В четвертую очередь сгруппированы все другие требования по исполнительным документам (требования о взыскании денег, подтвержденные решением суда, требования по административным штрафам, наложенные во внесудебном порядке, и т.п.).

(д) Пятая очередь характеризуется любыми иными платежными распоряжениями владельца счета или платежными документами, поступившими от третьих лиц или самого банка. В нее не включаются никакие притязания, подтвержденные исполнительным документом.

2.2. Календарный приоритет внутри одной очереди. Общим правилом для всех очередей является внутригрупповая календарная очередность. Иными словами, платежные документы одной очереди исполняются по мере их поступления. Например, требование по налоговой недоимке помещено в картотеку к счету в начале недели, а требование на выплату заработной платы поступило в банк в конце недели. При отсутствии на счете средств для полного погашения недоимки на конец недели выплата зарплаты откладывается до полного погашения недоимки.

1038

Теоретически календарный принцип исполнения требований к счету внутри одной очередности не является самым справедливым подходом разрешения конкуренции кредиторов владельцев счета. Представляется, что внутри очереди мог бы действовать принцип пропорционального удовлетворения требований.

2.3.Несколько счетов. Правила ст. 855 ГК РФ подлежат применению

ккаждому счету клиента в отдельности.

2.4.Обеспечительные меры. В судебной практике возник вопрос о применении комментируемой нормы в тех случаях, когда в отношении находящихся на счете денежных средств приняты обеспечительные меры, тогда как другие кредиторы, имеющие привилегированную очередность, претендуют на списание заблокированных денежных средств в свою пользу.

Принятие мер по обеспечению иска не означает, что в случае его удовлетворения присужденная сумма будет взыскана в первоочередном порядке, т.е. принятие указанных мер не может нарушать очередности списания денежных средств со счета, установленной ст. 855 ГК РФ.

При наличии у ответчика кредиторов, которым в соответствии с законом предоставлено право на получение денежных средств со счета ответчика до взыскания задолженности в пользу истца и отсутствии на соответствующем счете ответчика иных средств, кроме арестованных сумм, такие кредиторы вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о разрешении списать определенные суммы в порядке установленной законом очередности. Арбитражный суд рассматривает указанные ходатайства и при подтверждении изложенных в них фактов удовлетворяет их.

Если же на счете ответчика имеется бóльшая сумма, чем арестованная арбитражным судом, списание с данного счета производится банком в обычном порядке до той суммы, которая арестована.

Обеспечение иска не должно препятствовать исполнению документов в соответствии с очередностью, установленной законом (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 1996 г. № 6).

Таким образом, общий принцип заключается в том, что арест счета очередности списания не меняет. Норма п. 5 ст. 334 ГК РФ о возникновении залога на арестованное имущество применительно к денежным средствам, согласно практике ВС РФ, не дает привилегии лицу, в чью пользу наложен арест1.

1  Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307–453 Гражданского кодекса Российской Федерации / Отв. ред. А.Г. Карапетов. С. 250–259 (автор комментария к ст. 334 ГК РФ – Р. С. Бевзенко).

1039

2.5. Соотношение с Законом об исполнительном производстве. Очередность, установленная комментируемым пунктом, не в полной мере совпадает с очередностью распределения денежных средств, преду­ смотренной ч. 1 ст. 111 Закона об исполнительном производстве при буквальном ее толковании. Этот Закон устанавливает следующую очередность распределения взысканных с должника денежных средств между несколькими взыскателями в исполнительном производстве.

В случае, когда взысканная с должника денежная сумма недостаточна для удовлетворения в полном объеме требований, содержащихся

висполнительных документах, указанная сумма распределяется между взыскателями, предъявившими на день распределения соответствующей денежной суммы исполнительные документы, в следующей очередности:

1)в первую очередь удовлетворяются требования по взысканию алиментов, возмещению вреда, причиненного здоровью, возмещению вреда

всвязи со смертью кормильца, возмещению ущерба, причиненного преступлением, а также требования о компенсации морального вреда;

2)во вторую очередь удовлетворяются требования по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих (работавших) по трудовому договору, а также по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3)в третью очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

4)в четвертую очередь удовлетворяются все остальные требования. При этом согласно ч. 2–3 названной нормы при распределении

каждой взысканной с должника денежной суммы требования каждой последующей очереди удовлетворяются после удовлетворения требований предыдущей очереди в полном объеме. Если взысканная с должника денежная сумма недостаточна для удовлетворения требований одной очереди в полном объеме, то они удовлетворяются пропорционально причитающейся каждому взыскателю сумме, указанной в исполнительном документе.

Однако данные правила не подлежат применению к исполнению исполнительных документов банками в случае исполнения требований, содержащихся в исполнительных документах; в таком случае очередность списания денежных средств со счетов должника определяется ст. 855 ГК РФ (ч. 4 ст. 111 Закона об исполнительном производстве).

Установление законодателем различной очередности удовлетворения требований в зависимости от того, идет ли речь о списании со счета должника в банке или о распределении взысканной приставом суммы между различными взыскателями, имеющими в отношении должника

1040