72.Понятие, признаки, особенности правового регулирования, элементы и ответственность сторон по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинг).

ГК РФ Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

1. По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:

1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);

2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);

3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;

4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования. В российском праве нормы, регулирующие отношения факторинга, закреплены в главе 43 ГК РФ. В нормах данной главы учтены основные положения Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу) 1988 г., направленной на формирование единых правил регулирования отношений по договору факторинга в сфере международного экономического оборота. Хотя Конвенция и не была подписана Россией, она, безусловно, стала ориентиром при подготовке норм ГК РФ о факторинге.

Правовая характеристика договора финансирования под уступку денежного требования. Договор факторинга всегда является возмездным и взаимным. При этом по усмотрению сторон он может быть сконструирован и как реальный (агент передает деньги или клиент уступает требование), и как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или клиент обязуется уступить требование).

Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования. Существенным является условие о предмете договора.

Предмет договора финансирования под уступку денежного требования. Предметом договора является денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования. Под денежным требованием понимается основанное на обязательственном отношении право кредитора на получение от третьего лица денежных средств. Закон выделят два вида таких требований: 1) существующее требование, срок платежа по которому уже наступил; 2) будущее требование, которое возникнет в будущем. Будущее требование может быть основано на уже заключенном договоре, срок исполнения платежного обязательства по которому еще не наступил, или же на договоре, который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения (п. 1 ст. 826 ГК РФ). Денежное требование может быть индивидуализировано путем указания должника, суммы требования (долга), основания его возникновения (договора между клиентом и должником) и иных характеристик, служащих целям идентификации требования.

При уступке будущего денежного требования заключение договора, предусматривающего обязательство клиента уступить требование, и переход требования к финансовому агенту, которым завершается уступка, не совпадают во времени. С учетом этого п. 2 ст. 826 ГК РФ определяет момент перехода требования к финансовому агенту, связывая его с наступлением срока платежа, т.е. с преобразованием будущего требования в существующее. Иначе говоря, будущие денежные требования переходят к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Поскольку в таких случаях волеизъявление сторон об уступке денежного требования уже выражено в договоре, дополнительного оформления уступки (путем совершения акта передачи требования и т.п.) не требуется.

Срок договора финансирования под уступку денежного требования. Срок не является существенным условием договора финансирования под уступку денежного требования и определяется соглашением сторон.

Цена договора финансирования под уступку денежного требования. Цена договора — стоимость уступаемого требования клиента к должнику. Она самостоятельно устанавливается сторонами. При этом в расчет принимаются: стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору, время наступления платежа (существующее или будущее требование), количество требований, переданных клиентом финансовому агенту, и другие условия.

Стороны договора финансирования под уступку денежного требования. Сторонами в договоре являются финансовый агент и клиент.

Финансовый агент — это специализированный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказывающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида (ст. 825 ГК РФ). Банки и иные кредитные организации получают право заключать договоры финансирования под уступку денежного требования с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций, поскольку этот договор относится к видам сделок, которые кредитные организации вправе совершать в силу Закона РФ «О банках и банковской деятельности» (п. 2 ч. 2 ст. 5 Закона). Поэтому наличие лицензии на осуществление факторинговой деятельности для банков и иных кредитных организаций не требуется. Другие коммерческие организации могут заниматься деятельностью такого вида только на основании лицензии, порядок выдачи которой должен быть определен. Однако деятельность финансовых агентов не внесена в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию (определенных Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности»); не содержится она и в перечне видов деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии со специальными законами. По этой причине ряд цивилистов считают, что в настоящее время коммерческие организации могут осуществлять деятельность финансовых агентов и без лицензии.

Клиентом по договору может быть, в принципе, любое дееспособное лицо. Каких-либо специальных ограничений закон не устанавливает. В литературе высказывается точка зрения, что поскольку договоры факторинга используются в предпринимательском обороте, их участниками являются только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Обычно клиент уступает право требования финансовому агенту с целью получения денежных средств. Однако денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом также и в целях обеспечения исполнения своего обязательства перед финансовым агентом (в этом случае требование может переходить к фактору только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства).

Форма договора финансирования под уступку денежного требования. Переход прав кредитора по денежному обязательству от клиента к финансовому агенту является специальным видом уступки требования. Соответственно, форма договора факторинга подчиняется общим правилам о форме, в которой должна быть совершена уступка права требования (ст. 398 ГК РФ): форма договора, опосредующего уступку денежного требования (простая письменная или нотариальная), определяется формой сделки, на которой основано требование, являющееся предметом уступки; договор, по которому осуществляется уступка денежного требования, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

Обязанности финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования.

Финансовый агент обязан:

1. Передать клиенту денежные средства в порядке, установленном договором.

При неисполнении финансовым агентом обязанности по финансированию клиента клиент вправе требовать применения мер ответственности (возмещение убытков, уплата процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ при просрочке и т.д.).

Кроме того, в данной ситуации возможно применение правила п. 2 ст. 833 ГК. Должник имеет право потребовать возвращения уплаченных по перешедшему к финансовому агенту требованию сумм, при нарушении клиентом своих обязательств по заключенному с должником договору от финансового агента, если докажет, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж.

2. Предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, если это предусмотрено договором.

При неисполнении финансовым агентом обязанности по предоставлению клиенту дополнительных финансовых услуг, предусмотренных договором о факторинге, клиент вправе потребовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

3. Не переуступать денежное требование третьим лицам, если иное не предусмотрено договором.

4. Предоставить должнику по его просьбе доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место.

5. Предоставить клиенту отчет о полученных от должника сумм и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента.

Норма о возврате клиенту суммы, превышающей долг клиента, является диспозитивной, договором финансирования под уступку денежного требования может быть предусмотрено оставление этой суммы у финансового агента.

Но если такая обязанность все же возложена на агента, то при ее неисполнении клиент имеет право требовать:

-возврата суммы, превышающей сумму долга клиента;

-применения мер ответственности (возмещение убытков; взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ).

Обязанности клиента по договору финансирования под уступку денежного требования.

Клиент по договору о факторинге обязан:

1. Уступить финансовому агенту денежное требование, являющееся предметом договора.

При несовершении или ненадлежащем оформлении уступки требования клиентом финансовый агент вправе требовать применения к нему меры ответственности (возмещение убытков).

2. Уступить действительное денежное требование.

Клиент несет перед финансовым агентом ответственность только за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки, если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное (п. 1 ст. 827 ГК РФ). Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. 

Если переданное финансовому агенту требование окажется недействительным, он может потребовать применения к клиенту меры ответственности (возмещение убытков).

В то же время за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, клиент не отвечает, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом (п. 3 ст. 827 ГК РФ).