9.2. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий и защита сведений об органах, их осуществляющих

Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий – это общие обязательные правила их осуществления, пределы выполнения которых обеспечивают их законность и эффективность.

Условия проведения ОРМ, исходя из требований гл. 2 ФЗ об ОРД, следует подразделить по следующим видам:

1. По типу субъектов, в отношении которых проводятся оперативно-розыскные мероприятия.

2. По правилам судебного санкционирования проведения ОРМ при ограничении конституционных прав граждан.

3. По правилам ведомственного санкционирования при проведении ОРМ.

4. По видам оснований проведения ОРМ.

5. По защите конфиденциальных сведений о субъектах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Данные положения проанализируем подробнее.

1. По типу субъектов, в отношении которых проводятся оперативно-розыскные мероприятия. По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 8 ФЗ об ОРД, при проведении оперативно-розыскных мероприятий на территории Российской Федерации не имеют значения гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения человека и гражданина. Данное правило исходит из принципа равенства граждан перед законом.

Вместе с тем, исходя из интересов государства и с целью создания нормального режима работы государственных, правоохранительных, контролирующих и судебных учреждений установлены исключения из указанного правила, когда в отношении ряда должностных лиц государства приняты определенные ограничения при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Данные ограничения основаны на правовых нормах (законах), регулирующих деятельность указанных должностных лиц, на ФЗ об ОРД и УПК РФ. В частности, ст. 447 УПК РФ определяет особый порядок проведения следственных и процессуальных действий в отношении следующих указанных в ней лиц:

1) члена Совета Федерации; 2) депутата Государственной Думы; 3) депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ; 4) депутата местного самоуправления; 5) выборного должностного лица органа местного самоуправления; 6) судьи Конституционного суда РФ; 7) судьи федерального суда общей юрисдикции; 8) судьи федерального арбитражного суда; 9) мирового судьи; 10) судьи Конституционного (уставного) суда субъекта РФ; 11) присяжного заседателя; 12) арбитражного заседателя; 13) председателя, заместителя председателя и аудиторов Счетной палаты РФ; 14) Уполномоченного по правам человека в РФ; 15) Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий; 16) кандидата в Президенты РФ; 17) прокурора; 18) следователя; 19) адвоката; 20) члена избирательной комиссии; 21) члена комиссии референдума с правом решающего голоса.

Ограничения по проведению оперативно-розыскных мероприятий в отношении указанных лиц допускаются только до возбуждения уголовного дела, процедура которого определена ст. 448 УПК РФ. Однако если возбуждение уголовного дела в отношении указанных лиц четко определено уголовно-процессуальным законом, то проведение оперативно-розыскных мероприятий действующим законодательством регламентируется неравнозначно.

В отношении членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы РФ, Уполномоченного по правам человека в РФ, а также судей всех видов судов оперативно-розыскные мероприятия, не ограничивающие их конституционные права на неприкосновенность жилища, тайну переписки, телефонных переговоров, могут проводиться без ограничений. Другие ОРМ, затрагивающие конституционные права и интересы, проводятся только с санкции суда соответствующего уровня.

В отношении работников органов Прокуратуры РФ, согласно ст. 42 Федерального закона РФ «О Прокуратуре РФ», любая проверка может проводиться исключительно органами прокуратуры. В связи с этим любые ОРМ в отношении работников органов прокуратуры проводятся с ведома и разрешения руководства органов прокуратуры соответствующего уровня, а при проведении оперативных мероприятий, ограничивающих конституционные права, – при наличии санкции суда.

В отношении адвокатов в соответствии со ст. 8 Закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» проведение всех оперативно-розыскных мероприятий допускается только на основании судебного решения.

В отношении других перечисленных специальных субъектов ограничений при проведении оперативно-розыскных мероприятий не имеется, то есть они проводятся в общем порядке в соответствии с ФЗ об ОРД.

2. По правилам судебного санкционирования проведения ОРМ при ограничении конституционных прав граждан. Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права,  негласное обследование жилища и связанные с этим другие оперативно-розыскные мероприятия; контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров; снятие информации с технических каналов связи – допускается только на основании судебного решения при наличии информации:

1) о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

2) о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому предварительное следствие обязательно;

3) о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

В данном случае закон при проведении указанных мероприятий, нарушающих основные конституционные права граждан, ограничивает их проведение только теми уголовными делами, по которым в силу ст. 151 УПК РФ обязательно предварительное следствие. Более того, согласно ч. 8 ст. 8 ФЗ об ОРД прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, обвиняемых (подозреваемых) в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях.

Рассмотрение материалов на проведение перечисленных ОРМ осуществляется судом по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего о проведении данных мероприятий. Указанные материалы рассматриваются уполномоченным на то судьей единолично и незамедлительно. Судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов. Основанием для решения судьей вопроса о проведении необходимого оперативно-розыскного мероприятия является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Перечень категорий таких руководителей устанавливается ведомственными нормативными актами.

Если в постановлении оперативно-розыскного органа речь идет о проведении нескольких ОРМ, то каждое из них перечисляется отдельно.

По требованию судьи ему могут быть представлены иные материалы, подтверждающие основания для проведения ОРМ, кроме данных о лицах, внедренных в преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, содействующих оперативно-розыскным органам на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения ОРМ.

По результатам рассмотрения указанных материалов судья выносит постановление, разрешающее проведение соответствующих ОРМ, или об отказе в этом. Данное постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения оперативно-розыскного мероприятия, а представленные материалы возвращаются и хранятся исключительно в оперативно-розыскных органах.

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ, на основании мотивированного постановления одного из руководителей оперативно-розыскного органа допускается проведение указанных ОРМ без санкции суда, но с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. После чего в течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о продолжении его проведения либо прекратить его.

Срок действия постановления, вынесенного судьей, не может превышать 6 месяцев, если иное не указано в самом постановлении, или быть прерванным. При необходимости продления срока действия постановления судья выносит новое постановление в том же порядке на основании вновь представленных материалов, обосновывающих продление срока.

При отказе судьи в проведении ОРМ орган, являющийся его инициатором, вправе обратиться по этому же вопросу в вышестоящий суд, то есть не путем подачи жалобы, а с целью вынесения вышестоящим судом решения о проведении ОРМ по существу.

3. По правилам ведомственного санкционирования при проведении ОРМ. На основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия (кроме требующих судебного разрешения):

– проверочная закупка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен;

– контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен;

– оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и лиц, оказывающих им содействие;

– оперативный эксперимент.

Указанное положение о ведомственном санкционировании проверочной закупки и контролируемой поставки вызвано необходимостью контроля руководством оперативно-розыскного органа приобретения и обеспечения сохранности предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен.

Положение об оперативном внедрении только с санкции руководителя оперативно-розыскного органа обусловлено необходимостью обеспечения достаточных мер безопасности при проведении такого мероприятия, которое носит разведывательный характер, а также внутриведомственным контролем за правовым характером действий внедренного в криминальную среду сотрудника.

Необходимость санкционирования руководителем оперативно-розыскного органа оперативного эксперимента вызвана особенностями данного мероприятия, при котором при определенных условиях моделируется преступление. В этих случаях необходимо контролировать исключение общественно опасных последствий для лиц, участвующих в оперативном эксперименте, и иных посторонних лиц, а также устранить любые признаки провокации преступления, подстрекательства к нему и иные негативные противоправные действия (бездействие). В этих же целях законом предусмотрено, что проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого или особо тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

4. По основаниям проведения ОРМ. При сборе сведений по основаниям ч. 2 ст. 7, а именно при проверке в целях допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, допуска к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, для окружающей среды, допуска к участию в ОРД или доступа к материалам, полученным в результате ее осуществления, установления или поддержания с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий, выдачи разрешений на частную детективную и охранную деятельность запрещается проведение следующих оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права и интересы граждан:

1) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

2) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

3) прослушивание телефонных переговоров;

4) снятие информации с технических каналов связи.

При этом перечисленные мероприятия, ограничивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также право на неприкосновенность жилища, разрешено проводить в целях обеспечения безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, без судебного разрешения, но при наличии согласия в письменной форме гражданина, как правило, работающего в правоохранительных органах (п. 5 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД).

5. По защите конфиденциальных сведений о субъектах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Конфиденциальность является обязательным условием проведения оперативно-розыскных мероприятий. При этом в случаях рассекречивания результатов таких мероприятий имеется ряд сведений, которые составляют абсолютную секретность и могут быть легализованы лишь в исключительных случаях.

Согласно ст. 12 ФЗ об ОРД сведения об используемых или использованных при проведении негласных ОРМ силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну и подлежат рассекречиванию только на основании постановления руководителя оперативно-розыскного органа. При этом указанные сведения в суд для принятия решений о проведении ОРМ не могут быть представлены.

Предание гласности сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках оперативно-розыскных органов, а также о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме либо в случаях привлечения их к уголовной ответственности.

Документы и иные материалы, послужившие основанием для принятия судебного решения о проведении ОРМ, как и само судебное решение, хранятся только в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами.