Глава IV. Возникновение сервитутов*(137) _ 151. На основании юридической сделки

Сервитут прежде всего может быть установлен на основании договорного соглашения или распоряжения на случай смерти. Неограниченно обременять вещь сервитутами может только собственник ее; несколько сособственников должны действовать с общего согласия. Личные сервитуты могут быть приобретены как физическим, так и юридическим лицом. Реальные сервитуты могут быть приобретены только собственником того участка, в пользу которого уступается сервитут; несколько сособственников могут приобрести его только совместно.

Сервитут может быть установлен на основании самостоятельного распоряжения или на основании особой дополнительной оговорки при отчуждении вещи, напр., вещь отказывается deducto ususfructu или имение продается deducto itineris. В частности, сервитут может быть установлен на основании распоряжения на случай смерти; это наиболее частая форма установления личных сервитутов. Кроме того, сервитут может быть установлен на основании неформального договорного соглашения, которое предполагает наличность animus acquirendi и transferendi servitutis. До последнего времени спорили о том, достаточно ли одного соглашения или требуется, сверх того, quasitraditio сервитута, т. е. должно ли было управомоченное лицо приступить к осуществлению своего сервитутного права с открытого или молчаливого разрешения собственника обремененной вещи. Господствующее мнение теперь высказывается в пользу первого предположения. Спор возник вследствие того, что в до-Юстиниановском праве для приобретения сервитута неформальное соглашение не считалось достаточным. По древнему цивильному праву, сервитуты в Италии устанавливались посредством mancipatio и in jure cessio. In jure cessio была общая форма, mancipatio применялась только к сельским сервитутам. Эти способы установления сервитутов не были применимы к провинциальным участкам; по отношению к ним сложилась особая форма установления сервитутов посредством pactiones et stipulationes. Pactio есть неформальное соглашение; stipulatio, содержавшая обещание неустойки, присоединялась для подтверждения pаctionis. В Императорском периоде довольствовались нередко простой traditio sevitutis sive patientia, притом не только в провинциях, но и в Италии, желая избегнуть обременительных формальностей. Эта последняя форма была тоже признана преторским правом, т. е. сервитуты, установленные таким путем, стали пользоваться судебной защитой. В Юстиниановском праве in jure cessio и mancipatio отпали; вследствие этого в качестве способов установления сервитутов упоминаются только, с одной стороны, pаctiones и stipulationes, с другой стороны, quasitraditio servitutis. В дальнейшем развитии отпала и стипуляция. Вследствие этого некоторые ученые и утверждают, что за отпадением ее сервитуты могут быть установлены только путем quasitraditio. Гораздо естественнее, однако, то заключение, что за отпадением стипуляции представляется достаточным простое неформальное соглашение, которое может быть выражено открыто или молчаливо.