Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 9. Право: понятие, сущность, содержание
161
Легитимность законодательства в условиях современного государственно-организованного общества (характеризующегося, в
частности, такими феноменами, как правовое государство и гражданское общество) напрямую зависит от того, насколько в нем
отражены правовые принципы и ценности этого общества1.
В рамках основных правовых систем можно выделить, по
крайней мере, три различных подхода к проблеме принципов права:
традиционный (в частности, исламский), романо-германский и
англосаксонский.
Надо сказать, что в традиционных правовых системах понятия
«принципы права» не сложилось, хотя и существует круг идей,
которые фактически и являются принципами права. Так, в мусульманском праве ими признают вечность, неизменность, универсальность и непререкаемость божественных норм шариата, хотя сегодня мы наблюдаем и «расшатывание» данных основных начал мусульманского права.
В странах романо-германской правовой системы «общие принципы права» сложились по большей части как источники административного права. Например, Государственный совет Франции
сформулировал понятие общих принципов права. Применяя их,
он установил, что источником, использованным при решении дела, является справедливость. По существу это означает решение
любого дела на основе разума. Иными словами, здесь общие
принципы отражают подчинение права разуму в том виде, в каком
последнее понимается в определенный момент.
Позднее принципы права начинают играть большую роль и
наиболее четко проявляются в сфере прав человека. Не случайно
во Франции их впоследствии стал применять и Конституционный
совет. Соответственно изменяется и роль принципов в правовой
системе. Постепенно они начинают рассматриваться как своего
рода высшая ценность права.
В ФРГ судьи связаны «законом и правом». При этом они тоже
всегда обращаются к справедливости как основе для решения дел
не только в случаях пробелов, но и когда буквальное толкование
норм закона приводит к неприемлемому решению, например, идет
вразрез с намерениями законодателя. Такое правопонимание единодушно поддерживается в обществе, причем спор идет лишь в
рамках полномочий судей.
В некоторых странах романо-германской правовой системы
общие принципы права прямо закрепляются в законах в качестве
1
Ñì.: Клименко А.И. Правовые ценности и принципы как содержательное ос-
нование законодательства современного государства // Юридическая техника.
2020. Ñ. 167—169.
162
источника права. Так, например, обращаться к общим принципам
права в случае пробелов в законодательстве предписывается судьям в гражданских кодексах Австрии, Греции, Испании, Италии,
Египта.
В странах англосаксонского права дела в случае пробелов в праве изначально тоже решались на основе разума. Позднее на смену
этому принципу пришли понятия естественной справедливости и
законности, выработанные английскими судами.
В современных западноевропейских государствах общие принципы права, как и принципы естественной справедливости, рассматриваются, прежде всего, в связи с задачей обеспечения основных прав человека. При этом отмечается отсутствие у этих двух
понятий четкой правовой основы, которая определила бы действия суда по обеспечению справедливости на основе закона. На
основе анализа судебной практики отмечается лишь, что в их число входят традиционные правовые ценности, формировавшиеся
столетиями.
Часть II. Теория права
9.4.2. Принципы российского права
Как правило, принципы российского права подразделяют на общие, государственно-правовые, межотраслевые и отраслевые.
Для теории государства и права наибольшее значение имеют
общие принципы права: принципы гуманизма, справедливости, равноправия, демократизма, законности, независимости правопорядка, презумпция невиновности и др.
1. В широком смысле гуманизм означает признание прав и
свобод человека высшей ценностью. Гуманизм как принцип предполагает наличие правовых гарантий уважения к каждой личности, ее достоинству и чести, правам и свободам, законным интересам. Идея гуманизма пронизывает всю правовую систему демократического общества, а также законодательство, правотворчество и
правоохранительную деятельность.
2. Принцип справедливости выражается в равном юридическом
масштабе поведения и в строгой соразмерности юридической ответственности допущенному правонарушению. Он отражен в самом содержании права, имеет оценочный характер и находит свое
выражение в правах и обязанностях, мерах поощрения и наказания и т.п. Все отрасли права проводят в жизнь начала справедливости в регулируемые ими общественные отношения. Вся правовая система стоит на страже справедливости, служит средством ее
выражения и закрепления, охраны и защиты.
Глава 9. Право: понятие, сущность, содержание
163
3. Принцип равноправия выражается в равенстве всех перед за-
коном, в создании равных стартовых правовых условий для каждого человека. Данное положение закреплено в ст. 19 Конституции
РФ. Помимо равенства перед законом и судом, принцип равноправия включает в себя равенство прав и свобод человека и гражданина, а также равные права и свободы мужчины и женщины.
4. Принцип демократизма означает, что право достаточно точно
отражает волю народа, формируется через демократический институт народовластия. В ст. 3 Конституции РФ сказано, что «носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ». Этот
принцип проявляет себя не только в политике, но и в экономике.
Он реализуется через такие правовые институты, как права, обязанности, гарантии, правосудие, частная собственность и т.д.
5. Принцип законности означает функционирование демокра-
тического общества, осуществление всех форм государственной
деятельности на основании и в соответствии с требованиями права, закона, естественными правами и обязанностями человека.
6. Принцип независимости правосудия предполагает признание
на деле особого положения органов судебной власти в государстве и
требует, чтобы судьи и присяжные разрешали судебные дела на основе закона, в условиях, исключающих постороннее воздействие.
7. Принцип презумпции невиновности означает то, что обвиняе-
мый считается невиновным, пока его вина не будет доказана в
установленном законом порядке, судом.
9.5. Функции права
9.5.1. Два подхода к проблеме
функций права
В теории государства и права сложилось два основных подхода к
проблеме функций права: собственно юридический (Т.Н. Радько)
и регулятивно-управленческий (О.В. Мартышин).
В рамках юридического подхода функции права рассматривают-
ся как основные направления воздействия права на общественные
отношения. При этом рассматривается весьма широкий набор
функций: общеправовые, отраслевые, межотраслевые, правовых
институтов, норм, социальные, информационные и т.д.
В рамках регулятивно-управленческого подхода функции права
характеризуются с позиции регулирования или управления поведением людей посредством норм права. При этом исследуются три
основные функции права: (1) обеспечение порядка, мира и безо-
164
Часть II. Теория права
пасности людей; (2) разрешение конфликтов между людьми;
(3) обеспечение свободы человека
Эти два подхода к проблеме функций права, хотя и различны
по существу, не противоречат друг другу, а, пожалуй, даже дополняют друг друга и позволяют с разных сторон подойти к функциям права.
Основываясь на этих подходах, можно утверждать, что функции права — это исходные, главные направления правового воздействия на общественные отношения, определяемые общественными целями и задачами права. Функции права производны от его
сущности и определяются социальным назначением права.
Таким образом,
функции права — это такие направления правового воздействия на
общественные отношения, потребность в осуществлении которых
порождает необходимость существования права как социального
нормативно-регулятивного и управленческого явления. Функции
права выражают наиболее существенные, главные черты права и
направлены на осуществление главных целей и задач, стоящих пе-
ред правом в современном обществе.
9.5.2. Внутренние функции права
В известной степени можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе классификации функций права: (1) внутрен-
íèå (сугубо правовые), в соответствии с которыми выделяются основные и неосновные функции права; (2) внешние, т.е. основные и
неосновные, социальные функции права.
Особенность регулятивной функции права заключается, прежде
всего, в установлении позитивных правил поведения, в организации и координации общественных отношений и взаимосвязей.
Право закрепляет и создает модели общественных отношений,
которые представляют собой основу стабильного существования и
развития общества, фиксирует социально предпочтительные модели поведения.
Охранительная функция права — это направление правового
воздействия, нацеленное на охрану общезначимых, наиболее важных общественных отношений и на вытеснение отношений, чуждых демократическому обществу. Охранительная функция характеризует право как способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкций, установле-
1
.
1
Ñì.: Радько Т.Н. Теория государства и права. М., 2004. С. 227—246; Марты-
øèí Î.Â. Теория государства и права. М., 2007. С. 259—261.
Глава 9. Право: понятие, сущность, содержание
165
нием запретов и реализацией юридической ответственности. Она
указывает, какие социальные ценности взяты под охрану государством; она является показателем политического и правового уровня общества, гуманных начал, содержащихся в нормах права.
Общее назначение этой функции —обеспечение выполнения
субъектами права правовых предписаний, обеспечение общественного правопорядка. Режим законности достигается путем выявления, пресечения и профилактики правонарушений, привлечения к
юридической ответственности правонарушителей, осуществления
законного правосудия и прокурорского надзора, обеспечения конституционности норм права, организации общественного контроля и др.
Ê неосновным внутренним функциям права многие теоретики
государства и права относят компенсационную, ограничительную
и восстановительную функции.
Компенсационная функция выполняет роль инструмента восстановления справедливости. Она очень тесно связана с восстанови-
тельной, однако это разные понятия, различия между которыми,
прежде всего, состоят в формах, методах и правовых последствиях
реализации. Различны также здесь и правовые основания воздействия, хотя в отдельных случаях они обусловлены одними и теми
же причинами. Например, в случае незаконного увольнения человека с работы одновременно реализуются восстановительная и
компенсационная функции: восстановление на службе и компенсация за вынужденный прогул.
Различие между компенсационной и восстановительной функциями просматривается и в гражданском праве, когда восстановление положения, существовавшего до нарушения права, нередко
не связывается с возмещением убытков (о чем говорится, например, в ст. 12 ГК РФ).
Гражданский кодекс РФ, охраняя честь и достоинство граждан
(ст. 152), обязывает виновную сторону именно возместить (компенсировать) моральный вред, причиненный потерпевшему, так
как восстановить нарушенное право другими способами невозможно (например, за переживания лица в случаях распространения ложных о нем сведений).
С помощью реализации восстановительной функции очень часто восстанавливается прежнее правовое положение субъекта права;
гражданин вновь становится обладателем тех прав, которых был
лишен, ему возвращают его имущество, восстанавливают на работе, реабилитируют его доброе имя, восстанавливают нарушенный
общественный порядок и т.д.
166
Например, ст. 8 Всеобщей декларации прав человека устанавливает: «Каждый человек имеет право на эффективное восстановление в правах». Нормы трудового права являются важным гарантом восстановления гражданина на прежнем месте работы.
Ограничительная функция права проявляется в следующем.
Чтобы действия одних людей не нарушали прав и интересов других, чтобы отношения в обществе складывались более разумно,
право устанавливает определенные ограничения для людей. Эти
ограничения, прежде всего, формулируются в запрещающих и
обязывающих нормах. Ограничение прав — это своего рода уравновешивание противоположных интересов в обществе. Так, Конституция РФ, разрешающая идеологическое многообразие (ст. 13),
одновременно ограничивает возможность создания таких партий,
организаций и движений, «цели и действия которых направлены
на изменение основ конституционного строя» (ст. 13).
Часть II. Теория права
9.5.3. Внешние функции права
Необходимо отметить, что право реализует в обществе также значительное число основных и неосновных социальных функций.
Экономическая функция права находит свое выражение в том,
что нормы права служат основой для урегулирования экономических отношений. Важным элементом отношений здесь был и остается договор, в котором фиксируются субъективные права и
юридические обязанности сторон, условия наступления тех или
иных правовых последствий. Из договора чаще всего вытекают и
определенные меры взыскания для стороны, не выполняющей
своих обязанностей.
Кроме того, законодательством предусматривается юридическая ответственность за совершение экономических преступлений
(мошенничество, хищение, уничтожение имущества, лжепредпринимательство, уклонение от уплаты налогов, изготовление и сбыт
поддельных ценных бумаг и денег, подделка документов и т.д.).
Политическая функция права заключается, прежде всего, в правовом регулировании властных отношений между политическими
партиями и государством, депутатами и гражданами. Важной сферой политической функции права является сфера свободы человека. Свобода в этом смысле затрагивает, прежде всего, реальные
политические возможности граждан по их участию в деле управления государством, принятии государственно-властных решений
посредством демократических институтов (выборы, референдум и
др.), созданию политических партий, организаций и движений,
участию в их деятельности.
Глава 9. Право: понятие, сущность, содержание
167
Воспитательная функция — это результат способности права
выражать идеологию определенных классов, социальных групп и
др. и его способность оказывать влияние на мысли и чувства всех,
кто подвергается воздействию со стороны права. Одной из важнейших задач воспитательной функции права является воспитание
необходимого правосознания, формирование стимулов правомерного поведения всех членов общества.
Среди так называемых неосновных функций права выделяют
следующие функции:
(1) культурную (с помощью нее право концентрирует духовные
ценности и достижения культуры);
(2) контроля (право поддерживает положительное поведение
граждан и в то же время ограничивает нежелательные с
точки зрения общества поведение и действия граждан, т.е.
удерживает их от совершения неправомерных действий);
(3) информационную (информирует о возможностях того или
иного социально важного поведения и действия и способствует развитию прогрессивных правовых отношений).
Глава 10
Право в системе регулирования
общественных отношений
10.1. Право и социальные нормы:
соотношение, взаимосвязи и различия
10.1.1. Социальные нормы догосударственного
общества
Первыми из всех социальных норм догосударственного общества
можно выделить ритуалы и обряды как специфические правила поведения, устанавливающие определенный порядок и последовательность действий, имеющих символическое значение. В этих
правилах подчеркивается внимание к внешней форме исполнения
действий, причем эта форма является строго очерченной. Одним
словом, ритуалы и обряды, без сомнения, выполняли регулятив-
ную функцию.
Ритуалы — это еще и церемонии, демонстративные действия,
которые зачастую бывают красочными, даже театрализованными.
Цель ритуала — внушение людям определенных чувств. Иначе говоря, с помощью ритуала осуществляется определенный психологический настрой людей. Так, церемония вступления парня и девушки в брак преследует цель внушить окружающим мысль о нерушимости брачного союза, его вечности и принадлежности теперь уже к другому родству.
Обряды — тоже правила поведения, которые заключаются в
строгих формах и преследуют коммуникативные и воспитательные
задачи. Следует отметить, что обряды — это несколько более тонкие
социальные нормы, которые в отличие от ритуалов глубже проникают в душу и сердце человека. Они давали возможность выразить
такие человеческие чувства, как радость, жалость, заботливость,
скорбь об умершем человеке и др. В процессе выполнения обряда
обеспечивается сопереживание между людьми. Так, у всех народов
имелись обряды захоронения умерших или погибших.
В качестве специальных норм можно рассматривать и ìèôû —
разные народные сказки, былины, которые учат людей тому, как
Глава 10. Право в системе регулирования общественных отношений
169
нужно себя вести и как не нужно. Мифы объясняли многие стороны нашей жизни, тайну появления человека, его быта, растений
и животных, характер отношений в семье и др. Но все же главное
в мифах — это их нормативно-регулятивная особенность. Например, сербская сказка «Кто не работает, тот не ест» учит всех, что
необходимо трудиться, чтобы жить. И тем самым эта сказка помогает регулировать отношения в сфере труда.
Общепризнанными социальными нормами считались также
обычаи, т.е. правила поведения, сложившиеся стихийно в результате длительного, многократного повторения определенных действий, в силу чего ставшие для людей привычными и обязательными. Обычаи складываются на протяжении относительно длительного периода времени (порой в течение жизни нескольких поколений) и регулируют устойчивые общественные отношения. Обычаи выражают какую-то жизненную закономерность, нарушение
которой грозит неприятностями для человека (например, решение
дела на основе обычая, передача имущества умершего близким
родственникам, воспитание детей матерью, почитание старших,
употребление весной постной пищи и др.). В отличие, допустим,
от ритуалов обычай затрагивает суть общественных отношений и
поэтому включается в систему практического регулирования поведения людей.
Религиозные нормы выступают как правила поведения, регулирующие отношения между людьми сквозь призму требований различных вероисповеданий. Эти правила содержатся в различных
религиозных писаниях и во многом схожи с корпоративными
нормами. Верующий человек воспринимает божественную волю в
качестве нормы своего поведения и видит в божестве установителя
основных правил, заповедей. Религиозные нормы указывали людям путь к спасению, избавлению от страданий, достижению бессмертия. Позднее они начали играть чисто регулятивную функцию: предписывали правила поведения сквозь призму божественного начала, адресовались людям и упорядочивали их поведение.
Тем самым в обществе устанавливался нужный порядок.
Нормы морали — это правила поведения, исторически сложившиеся в обществе в соответствии с представлениями людей добре
и зле, благе, долге, чести, совести, порядочности, милосердии и
проч., соблюдение которых обеспечивается силой общественного
мнения. Данные правила воспроизводят идеи тех или иных нравственных идеалов, абсолютов, которые должны быть присущи поведению человека.
Система норм морали пронизывает все сферы жизни общества
и базируется на морально-нравственных понятиях, смысл которых
усваивается во многом интуитивно.
170
Часть II. Теория права
Одна из разновидностей социальных норм — правила этикета.
Это правила поведения, которые касаются внешнего проявления
отношения к людям, причем отношения обычно благоприятного,
располагающего к общению, к разговору, заключению соглашений
и т.д. Так, например, в догосударственном обществе существовали
особые правила обхождения с вышестоящими лицами. Им клялись, устраивали праздники, их приветствовали определенными
жестами и т.д.
Итак, в догосударственном обществе отношения регулировались с помощью самых различных норм, правил поведения, требований и т.д. При этом ряд из этих норм нашли свое проявление,
как уже отмечалось, в так называемых мононормах — правилах
поведения, соединяющих воедино элементы религиозного, морального, правового и иного общесоциального характера (нормызапреты, нормы-обязательства и т.д.).
В современном политически организованном обществе первенство среди всех видов социальных норм принадлежит нормам
права. Хотя, с другой стороны, сегодня налицо признание, тесная
взаимосвязь и бесконфликтное действие (наряду с нормами права)
и иных обозначенных выше видов всех социальных норм.
Так, например, несмотря на известную «древность», сегодня
действуют многие «старые» социальные нормы: ритуалы (церемонии регистрации брака, венчания, и др.); обряды (обряды захоронения лидеров государства, героев страны, обряды почитания
предков и др.); обычаи (делового оборота, оформления документов, почитание стариков и др.); нормы морали (нормы профессиональной морали, партийной и иной социально-групповой
нравственности и др.); религиозные нормы (правила поведения
человека в храме вообще, во время богослужения, причащения и
т.д.); нормы этикета (во время дипломатических приемов, заседаний депутатских комиссий, комитетов, ученых советов и т.д.); мифы (сказания о героях и др.).
Право возникает одновременно с государством, оно тесно связано с этим государством и реализуется его органами, в то время
как иные виды социальных норм появляются по инициативе людей в результате их признания и длительного применения.
Право имеет всеобщий характер, распространяется на всех
граждан, тогда как иные социальные нормы действуют среди определенного круга лиц, в определенной сфере; в ходе применения
права используются, когда это необходимо, меры государственного принуждения, тогда как иные социальные нормы воспринимаются и реализуются людьми по доброй воле, самостоятельно, без
властного воздействия; нормы права закрепляются официально, в
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]