Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 17. Реализация и применение права. Толкование права
271
норм права общественных отношений (правоотношений)
(к этим формам обычно в юридической науке относят соблюдение, исполнение, использование и применение норм
права).
Таким образом, реализация права предполагает воплощение норм
права в фактическом правомерном поведении субъектов права.
Реализацию права можно рассматривать как процесс и как конечный результат. Как конечный результат реализация права означает достижение полного соответствия между требованиями норм
совершить или воздержаться от совершения определенных поступков и суммой фактически последовавших действий. Реализа-
ция права как процесс может быть охарактеризована с объективной
и субъективной сторон.
Ñ объективной стороны она представляет собой совершение
определенными методами и средствами в конкретной последовательности, в сроки и в месте предусмотренных нормами права
правомерных действий.
Ñ субъективной стороны реализация права характеризуется отношением субъекта к реализуемым правовым требованиям, его
потребностями и интересами, установками и волей в момент совершения предписываемых действий. Субъект может быть заинтересованным в реализации права, осуществлять правовые предписания из сознания общественного долга или из страха неблагоприятных последствий. Но главное в этом процессе — точное следование праву.
17.1.2. Формы реализации права
С точки зрения характера правореализующих действий, обусловленных содержанием правовой нормы, следует выделить четыре
формы — соблюдение, исполнение, использование и применение
права.
1. Соблюдение права — пассивная форма реализации права, ко-
торая заключается в воздержании субъекта права от совершения
противоправных деяний. Суть этой формы заключается в реализации запрещающих норм права. Государство вправе требовать соблюдения данных предписаний от субъектов общественных отношений, а в необходимых случаях принуждать их к этому.
2. Исполнение права — активная форма реализации права, вы-
ражающаяся в деяниях, посредством которых субъект права исполняет возложенные на него юридические обязанности. Исполнение требует от субъекта активных действий, связанных с претворением в жизнь обязывающих правовых предписаний вне зави-
272
симости от внутреннего к ним отношения. Эта форма реализации
права касается как государственных органов и должностных лиц,
обязанных исполнять возложенные на них функции, так и физических лиц, которые также должны активно выполнять возложенные на них определенные обязанности (например, служить в армии, платить налоги и т.д.).
Следует отметить, что в этой форме реализуются не только
обязанности, но и некоторые права. Особенно это относится к
разным государственным органам и должностным лицам как государственных, так и негосударственных организаций, поскольку
многие из них создаются и действуют, прежде всего, для исполне-
íèÿ норм права.
3. Использование права — форма реализации права, которая за-
ключается в осуществлении субъектом права инициативных деяний, дозволенных нормами права и направленных на реализацию
юридических прав и свобод. Использование, прежде всего, связано с совершением таких правомерных деяний, которые могут совершать наделенные соответствующими правами субъекты в зависимости от их собственной воли и усмотрения, интересов и желания. Здесь может иметь место как активное, так и пассивное поведение субъекта права.
4. Особое место занимает применение права (правоприменение)
êàê властная деятельность по реализации правовых норм, сочетающая в себе одновременно разные поведенческие акты.
Часть II. Теория права
17.2. Применение права как особая форма
его реализации
Ïîä применением права понимается особая форма реализации пра-
ва, представляющая собой властную деятельность уполномоченных государственных органов и должностных лиц по разрешению
конкретных юридических дел, решению конкретных правовых ситуаций. В результате такого применения выносится индивидуальный акт применения норм права (акт применения права, правоприменительный акт).
17.2.1. Правовые ситуации и особенности
применения права
Потребность в применении права возникает в следующих случаях.
1. Для возникновения субъективных прав и юридических обязан-
ностей требуется принятие уполномоченным государственным органом специального властного решения. В таких ситуациях права и
Глава 17. Реализация и применение права. Толкование права
273
обязанности у конкретных субъектов не могут возникнуть без соответствующей деятельности компетентных органов (например, для
реализации права на образование необходимо решение о зачислении
конкретного гражданина в учебное заведение, для реализации права
на пенсионное обеспечение — решение о назначении пенсии и т.п.).
2. Субъекты не могут прийти к согласию по поводу взаимных
прав и обязанностей и между ними возникает спор. Такой спор,
разрешаемый в судебном порядке, может возникнуть, к примеру, в
связи с разделом имущества.
3. Не исполняются или исполняются ненадлежащим образом
юридические обязанности (например, арендатор существенно
ухудшает арендуемое имущество, в результате чего судом на основании иска арендодателя расторгается договор аренды); когда возникают какие-либо препятствия, помехи в осуществлении субъективного права (например, решение суда о прекращении сервитута,
т.е. права пользования чужим имуществом, в случае, когда недвижимое имущество в результате обременения сервитутом не может
использоваться в соответствии с назначением).
4. Только с помощью уполномоченного органа возможно подтвердить наличие или отсутствие жизненного факта, имеющего
юридическое значение (например, установление судом факта нахождения на иждивении, факта признания отцовства и т.д.).
5. Если совершено правонарушение и возникает потребность в
определении правонарушителю меры юридической ответственности (например, гражданин совершил кражу имущества, и суд в
соответствии с нормами уголовного права выносит виновному обвинительный приговор).
Особенности применения права:
(1) применение норм права осуществляется уполномоченным
государственным органом или должностным лицом (в особых случаях негосударственным органом по поручению государственного органа) в установленных законом процессуальных формах;
(2) применение норм права осуществляется на определенной за-
конодательной основе, в том числе и в случаях применения
нормы права по аналогии;
(3) применение права — это официальная процедура, направлен-
ная на индивидуализацию общенормативных предписаний;
(4) в результате правоприменения всегда выносится соответст-
вующий правоприменительный акт — устный или письменный приказ, устное или письменное распоряжение,
решение, приговор, предписание и т.д.;
(5) применение права, как правило, допускает контроль над
процессом принятия и исполнения решения;
274
(6) правоприменение предполагает возникновение правоотно-
шений между властным субъектом, применяющим право, и
другими субъектами;
(7) возможно при наличии обстоятельств, установленных нор-
мами права (правонарушение, решение юридического конфликта, спора, получение награды, назначение на должность, дача указания, распоряжение и т.п.).
Требования к применению права:
(1) обоснованность (решение о применении должно быть объ-
ективно обусловлено как фактическими обстоятельствами
дела, необходимостью его разрешения, так и наличием
норм права, наделяющих соответствующий государственный орган или должностное лицо полномочиями по разрешению этого дела; в основу решения дела должны быть положены только достоверные, проверенные обстоятельства);
(2) законность (правильный выбор нормы права, применение
норм права по точному их смыслу; действие правоприменителя в точном и строгом соответствии с нормами права);
(3) целесообразность (правоприменитель, с одной стороны,
должен действовать в строгом соответствии с нормами права, поскольку именно в них заложен наиболее целесообразный вариант поведения, с другой — в рамках закона учитывать все обстоятельства конкретного дела и выбирать с их
учетом наиболее оптимальное и эффективное решение);
(4) справедливость (беспристрастность правоприменителя; от-
ражение идеи социальной справедливости в действиях правоприменителя и правоприменительных актах);
(5) профессионализм.
Процесс применения норм права.
1. Осмысление конкретных фактических обстоятельств дела, ñó-
ти вопроса. На этом этапе субъект уясняет, какие события, факты
и явления привели к юридической «коллизии». В необходимых
случаях для этого собираются документы, показания свидетелей,
заключения экспертов, орудия преступления и т.д. Возможность
применения права обусловлена тем, что указанные события, факты и явления должны находиться в сфере правового регулирования, т.е. являются юридическими фактами, предусмотренными
нормами права как основания для возникновения, изменения или
прекращения правовых отношений. Необходимо также исследовать все обстоятельства, имеющие значение для разрешения юридического дела, правовой ситуации.
2. Правовая экспертиза. На этом этапе осуществляется право-
вая оценка фактических и юридических обстоятельств, имевших
Часть II. Теория права
Глава 17. Реализация и применение права. Толкование права
275
место. Для этого властный субъект ищет норму права, которая
должна регулировать рассматриваемую ситуацию. При этом происходит сравнение юридических фактов, предусмотренных нормой
права, и фактических обстоятельств дела, спора и т.д. Для этого
норму права необходимо правильно уяснить, т.е. понять ее смысл,
обратившись к официальному текстуальному источнику, и в том
числе определить пределы ее действия во времени, в пространстве
и по кругу лиц. В случае отсутствия необходимой нормы права, но
при наличии необходимости правового регулирования рассматриваемой коллизии властный субъект должен решить вопрос о возможности использования аналогии закона или аналогии права для
разрешения данного дела, спора, конфликта.
3. Подготовка и принятие решения по разрешению юридического
дела, правовой ситуации.
4. Принятие индивидуального акта применения права, разрешение
дела по существу.
17.2.2. Акт применения права:
особенности и классификация
Очевидно, что результатом применения норм права является вынесение решения по делу, спору, вопросу и т.д. И это решение
отражается в правоприменительных актах, которые занимают подчиненное положение по отношению к нормативным актам, основываются на нормах права и издаются в целях индивидуального
воздействия на процесс реализации права.
Решение дела, спора, вопроса и др. как своеобразный процесс
выведения определенного заключения из фактических обстоятельств и юридических норм появляется не с ходу, а постепенно.
Это творческий процесс. И правоприменитель несет ответственность за его результаты.
Правоприменительный акт — ýòî официальный индивидуальный акт
уполномоченного государственного органа или должностного ли-
ца, предназначенный для разрешения конкретной правовой си-
туации, юридического спора, дела.
Имея ряд общих черт с нормативными, эти акты обладают рядом собственных признаков, а именно:
(1) это властные, обязательные к исполнению правовые пред-
писания, невыполнение которых может стать основанием
для привлечения виновного лица к юридической ответственности;
(2) всегда имеют соответствующую форму, несоблюдение ко-
торой может повлечь их отмену или потерю ими юридической силы;
276
(3) имеют название (приговор, предписание, приказ и т.п.) и
другие реквизиты (наименование органа, их издавшего,
дату, подпись, бланк и т.д., за исключением устных распоряжений);
(4) всегда индивидуальны и относятся к конкретному адресату
(лицу, органу, организации);
(5) это акты однократного действия, их действие начинается с
момента принятия и заканчивается моментом исполнения
(следует только учитывать, что отдельные акты могут исполняться длительное время — пожизненное лишение свободы, выплата алиментов и т.п.);
(6) это юридические факты, так как они являются основанием
для возникновения, изменения или прекращения правовых
отношений (на их основе может существенно изменяться
правовое состояние субъектов права — освобождение от
должности, из мест лишения свободы);
(7) это акты, посредством которых осуществляется узкое регу-
лирование отношений между субъектами права;
(8) они обеспечены гарантией государственного принуждения
в случае их неисполнения.
Правоприменительные акты можно классифицировать по раз-
личным основаниям:
(1) по юридической форме — это могут быть постановления,
приказы, указы, распоряжения, решения и приговоры суда;
(2) в зависимости от субъектов принятия — акты органов госу-
дарственной власти, управления, судебных, контрольных,
надзорных органов, органов местного самоуправления и др.;
(3) в зависимости от места в правоприменительном процессе —
основные (приговор) и вспомогательные (когда требуется
уточнение, например, определение о приобщении к делу до-
полнительно представленных стороной материалов);
(4) в зависимости от формы принятия — письменные и устные;
(5) в зависимости от содержания — обязывающие, управомо-
чивающие и запрещающие акты.
Часть II. Теория права
17.3. Пробелы в праве и способы
их восполнения
Как отмечалось, в ходе применения норм права может оказаться,
что отсутствует необходимая норма, прямо регулирующая обстоятельства рассматриваемого дела, спора, конфликта и т.д. Такая
ситуация означает появление пробела в действующем праве.
Глава 17. Реализация и применение права. Толкование права
277
Ïîä пробелом в праве понимается отсутствие такой нормы права,
которая по смыслу и характеру регулируемых ей общественных
отношений необходима для регулирования данных конкретных
обстоятельств, находящихся в сфере сложившейся правовой регуляции.
Пробелы в праве при этом могут быть следствием отставания
законодательства от более динамично развивающихся общественных отношений либо результатом ошибок и упущений самого законодателя, низкого уровня его законотворческой культуры, несовершенства юридической техники и т.д.
Выявленные пробелы в праве могут быть восполнены лишь
соответствующим компетентным государственным органом, который не может ввиду пробела отказаться от рассмотрения и решения соответствующего юридического дела (правовой ситуации).
Такой отказ означал бы «отказ в правосудии», что противоречит
общему смыслу права как действующего регулятора общественных
отношений.
В процессе применения норм права для восполнения (преодоления) пробелов используются такие специальные правопримени-
тельные приемы, как аналогия закона и аналогия права.
1. Аналогия закона — это применение к неурегулированному
отношению нормы права, регулирующей сходные (аналогичные)
отношения. Применение аналогии закона в сфере гражданских и
предпринимательских отношений, защиты неотчуждаемых прав и
свобод человека и других нематериальных благ предусмотрено
действующим законодательством.
Так, п. 1 ст. 6 ГК РФ предписывает:
…в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к
ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не
противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
И далее разъясняется:
…при невозможности использования аналогии закона права и
обязанности сторон определяются исходя их общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права)…
Аналогия не допускается в уголовном праве. Здесь единственный
способ устранения пробелов — это нормотворческая деятельность
законодателя. Преступлением может быть признано только такое
деяние, уголовная ответственность за которое предусмотрена законом.
278
При использовании аналогии закона для юридической квалификации соответствующих отношений и решения дела (спора) в
целом нужную норму, регулирующую сходные отношения, следует
искать, прежде всего, в родственной отрасли, а при ее отсутствии
в данной отрасли — продолжать ее поиск в иных отраслях законодательства и в законодательстве в целом.
При отсутствии искомой нормы законодательства, регулирующей сходные отношения, т.е. невозможности использования аналогии закона, используется аналогия права.
2. Аналогия права — это применение к не урегулированному
законодательством отношению общих начал и смысла права. При
этом под общими началами и смыслом права имеются в виду обще-
правовые и отраслевые принципы права. Они разрабатываются и
обосновываются как в общеправовой теории, так и в рамках отраслевых юридических теорий. Ряд концептуальных положений об
общих началах и принципах права получил закрепление в самом
законодательстве (скажем, принцип равенства сторон, справедливости, гуманизма, демократизма, добросовестности и др.).
В свою очередь, наиболее приемлемое положение дел для правоприменительной практики заключается в полном устранении
пробелов в праве или их минимизации. Эффективный способ устранения пробелов в праве — это своевременное правотворчество,
опирающееся на научный подход. К сожалению, в жизни это не
всегда возможно: принятие нового закона, иного акта требует
много времени, затрат, специальных процедур и др. Поэтому аналогия закона и аналогия права пока остаются важными способами
восполнения пробелов в праве, которыми пользуются субъекты
правоприменения в необходимых критических случаях.
Часть II. Теория права
17.4. Коллизии в праве
и способы их устранения
17.4.1. Коллизия:
определение, способы устранения
С одной стороны, в теории государства и права рассматриваются
коллизии законов, т.е. расхождения или несогласованности между
законодательными актами, регулирующими одни и те же либо
смежные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления субъектами правоприменения своих законодательных полномочий
1
. При этом ставится
1
Ñì.: Радько Т.Н. Теория государства и права. М., 2004. С. 392.
Глава 17. Реализация и применение права. Толкование права
279
знак тождества между понятиями «коллизия законов» è «юридическая коллизия».
С другой стороны, некоторые теоретики исследуют только коллизии статей нормативных актов, т.е. несогласованности между
ними, и говорят о коллизиях в законодательстве
всех указанных случаях речь идет о понятии «коллизия в праве»
(или о «юридической коллизии»).
Коллизия в праве, èëè юридическая коллизия, в теории государства и
права определяется как расхождение или даже противоречие меж-
ду различными нормами права, регулирующими одни и те же либо
смежные общественные отношения, а также как противоречие
или наложение компетенций (юрисдикций) правоприменительных
органов в регулировании одних и тех же общественных отноше-
ний, которое затрудняет процесс реализации права.
Наиболее распространенные способы устранения коллизий в
праве:
(1) толкование закона, иного нормативного акта, нормы;
(2) принятие нового нормативного акта;
(3) отмена старого акта;
(4) внесение изменений или уточнений в действующие акты;
(5) приостановление действия акта;
(6) судебное, административное или третейское разбирательст-
во по коллизиям;
(7) обновление норм права;
(8) создание согласительных комиссий по коллизии;
(9) осуществление правосудия Конституционным судом по де-
лу, спору;
(10) достижение договоренностей по спору;
(11) систематизация законодательства.
1
. Думается, что во
17.4.2. Причины появления коллизий: объективные
и субъективные
В теории государства и права установлено, что причины появления
коллизий в праве носят объективный и субъективный характер.
Объективные причины появления коллизий в праве признавал
åùå Г.В.Ф. Гегель:
возникновение коллизий при применении законов… совершенно
необходимо, ибо в противном случае ведение дела приняло бы механический характер. Если некоторые юристы пришли к мысли,
1
Ñì.: Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и государства: В 3 т. Т. 1:
Социология права. М., 2001. С. 203.
280
что покончить с коллизиями можно, предоставив многое на усмотрение судей, то такой вывод значительно хуже, так как решение, принятое только судом, было бы произволом
Часть II. Теория права
1
.
А некоторые правоведы считают эти коллизии не только неизбежными, но и даже в некоторой степени полезными. Так, по
мнению Ю.А. Тихомирова, было бы упрощением оценивать коллизии в праве только как негативное явление:
Коллизии нередко несут в себе и положительный заряд, ибо слу-
жат свидетельством нормального процесса развития или же выра-
жают законное притязание на новое правовое состояние2.
И в самом деле, данные коллизии, несомненно, полезны, если
они способствуют укреплению законности, правопорядка в обществе, улучшению жизни граждан и т.д. Однако нельзя признать
полезными правовые коллизии, которые затрудняют нормальную
реализацию права, ведут к «войне законов», делигитимации системы права и др.
Поэтому здесь к коллизиям в праве необходимо, на наш
взгляд, относиться двояко: серьезно, вдумчиво анализировать объективные причины их возникновения, и не только анализировать,
но и делать соответствующие выводы, исключать отрицательные
последствия этих коллизий.
К объективным причинам появления коллизий в праве, не зависящим от воли законодателя, ученые относят возникновение
новых и изменение существующих общественных отношений,
смену общественно-экономического строя, изменения в структуре
экономики и политики и т.п.
Причина коллизий многих норм права, например, заключается
в том, что не все общественные отношения можно изменить немедленно, мгновенно. Наряду с новыми могут существовать старые отношения, которые регулируются иначе. В этом нетрудно
убедиться на примере изменения экономики, политической системы и законодательства после распада СССР. Многие родственные, схожие отношения регулировались законами СССР, РСФСР
и Российской Федерации одновременно.
Важно также анализировать и делать серьезные выводы из осмысления субъективных причин появления коллизий в праве. Они
также, как показывает опыт, нередко ведут к негативным проявлениям, причем порой и к разрушительным. И их, конечно, следует учитывать.
1
Гегель Г.В.Ф. Философия права. М., 1990. С. 249.
2
Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия: власть и правопорядок // Государст-
во и право. 1994. ¹ 1. С. 4.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]