Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Современное международное публичное право. В 3 частях. Ч.1. Общая часть. Учебник
.pdf
Параграф 2.5. Судебные решения и доктрины
141
При обращении к публикациям необходимо учитывать их
неодинаковую ценность для определения существования
нормы международного права. Авторы иногда стремятся не
просто зафиксировать состояние закона таким, какое оно есть,
но и пропагандировать его развитие, при этом не всегда четко
проводится различие между законом таким, какой он есть, и законом таким, каким они хотели бы его видеть; труды могут отражать национальную или иную индивидуальную точку зрения их авторов; труды сильно отличаются по качеству. Таким
образом, при условии оценки авторитетности той или иной работы, оправдана ссылка на работы юристов и комментаторов,
которые благодаря многолетнему труду, исследованиям и
опыту особенно хорошо ознакомились с предметами, которые
они рассматривают. К таким работам прибегают не для спекуляций их авторов относительно того, каким должен быть закон,
а для получения достоверных доказательств того, чем закон является на самом деле.
Под «специалистами» следует понимать всех юристов и
комментаторов, чьи труды могут пролить свет на вопросы международного права. Хотя большинство таких авторов будут специалистами в области международного права, не исключены и
другие. Ссылка на «наиболее высококвалифицированных» публицистов подчеркивает, что следует обратить внимание на
труды тех, кто является выдающимся специалистом в своей области. Однако в конечном счете, имеет значение качество конкретного текста, а не репутация автора; среди факторов, которые следует учитывать в этой связи, – подход, принятый автором к определению обычного международного права, и степень,
в которой его или ее текст остается верным этому. Важно учитывать, насколько это возможно, работы, представляющие основные правовые системы и регионы мира и на различных языках при определении обычного международного права.
Глава 2. Источники современного международного права
142
Различные суды и правовые системы на национальном и
международном уровнях по-разному подходят к учениям публицистов или доктринам в контексте определения норм права,
будь то национального или международного характера. Учения публицистов лишь в некоторой степени присутствуют в решениях Международного суда, с относительно небольшим количеством основных решений, ссылающихся на них, научные
работы довольно заметны в отдельных мнениях отдельных судей. Они также часто встречаются в решениях региональных и
других международных судов и трибуналов.
Некоторые суды и трибуналы на национальном и международном уровнях часто получают или привлекают мнения ученых, действующих в качестве amicus curiae по конкретным правовым вопросам.
Если работы отдельных ученых или публицистов имеют некоторый вес, по крайней мере, в качестве вспомогательного
средства для интерпретации, то, по-видимому, работы, созданные группами ученых и определенными экспертными организациями, могут рассматриваться как еще более авторитетные.
Пороговый вопрос будет заключаться в том, можно ли рассматривать коллективные работы экспертов как составляющую
часть учения публицистов. Кроме того, и, если это так, возможно, также потребуется провести различие между результатами работы чисто частных экспертных органов и экспертных
органов, созданных государствами или международными организациями.
Заявления групп юристов-международников, занимающихся научной оценкой статуса права, таких как кодификация
или прогрессивное развитие, безусловно, могут оказаться полезными и влиятельными. Таким образом, они могут подпадать под категорию «учений». Примеры таких групп экспертов
могли бы включать как специальные, так и постоянные
Параграф 2.5. Судебные решения и доктрины
143
группы, такие как Институт международного права и Ассоциация международного права. Все эти частные организации в
разные периоды истории вносили полезный вклад в прояснение и развитие определенных областей международного права.
Созданные государствами органы, например, те, которые
учреждены договором и которым поручено выполнять конкретные функции, такие как Комитет по правам человека, Комитет
против пыток и Международный комитет Красного Креста, могут иметь, в зависимости от проблемы, определенный авторитет
в определении применимых норм международного права.
По крайней мере, в той мере, в какой это касается толкования
правовых вопросов в пределах их компетенции. Аналогичным
образом, работа универсальных или региональных органов по
кодификации, таких как Азиатско-Африканская консультативно-правовая организация, Комиссия Африканского союза
по международному праву, Комитет юридических консультантов Совета Европы по международному публичному праву,
Межамериканский юридический комитет, связанный с государствами или созданными государствами организациями,
хотя и на региональном уровне, также могут занимать аналогичное место. Ценность каждого исследования должна быть
тщательно оценена в свете мандата и опыта соответствующего
органа, степени, в которой результат стремится отразить существующее право, его тщательности и объективности, поддержки, которой оно пользуется внутри органа, и получение результатов государствами и другими лицами.
Аналогичным образом можно было бы рассмотреть работу
самой Комиссии международного права по выполнению ее мандата Генеральной Ассамблеи по оказанию государствам помощи в содействии прогрессивному развитию международного
права и его кодификации в соответствии со статьей 13 Устава
ООН. Действительно, Комиссия и ее специальные докладчики
и члены не только широко ссылаются на судебные решения, но
Глава 2. Источники современного международного права
144
и регулярно ссылаются на «доктрины» ученых. Согласно Положению о Комиссии международного права 1947 года допускается поддерживать более тесные отношения с такими органами
власти, поскольку Комиссия также может официально консультироваться с «научными учреждениями и отдельными экспертами» (статья 16). Кроме того, от Комиссии прямо требуется
представлять свои проекты статей Генеральной Ассамблее в сопровождении «надлежащего изложения прецедентов и других
соответствующих данных, включая договоры, судебные решения и доктрину». (Статья 20(а)).
Что касается кодификации, то, оценивая практику государств, Комиссия могла бы запросить у правительств «законы,
указы, судебные решения» (Статья 19(2)). Аналогичным образом, при определении путей и средств повышения доступности
доказательств международного обычного права Комиссия
должна должным образом учитывать сборники и публикации
«документов, касающихся практики государств и решений
национальных и международных судов по вопросам международного права» (статья 24). Эти уставные положения, как представляется, демонстрируют актуальность этих исследований не
только для судебных органов, но и для международных юридических экспертных органов, которые оказывают помощь в кодификации и прогрессивном развитии международного права.
Хотя это широко распространено в национальных и международных судах и в работе самой Комиссии, по крайней мере, в
качестве вспомогательных средств для толкования норм международного права, работы отдельных экспертов-юристов,
групп экспертов-юристов и других ученых и органов привлекают более ограниченное внимание в качестве вспомогательных средств для определения норм международного права.
145
Параграф 2.6. Резолюции международных организаций
и конференций и односторонние заявления государств,
создающие юридические обязательства
Резолюциям международных организаций и межправительственных конференций Комиссией международного права
отведена важная роль в рамках деятельности по выявлению
обычного международного права. Комиссия международного
права сделала выводы о выявлении обычного международного
права 2018 года, которые могут быть полезны в ситуации с
иными источниками международного права, что резолюции,
принятые международными организациями или на межправительственных конференциях, сами по себе не могут ни представлять собой нормы обычного международного права, ни служить убедительным доказательством. Вместе с тем, благодаря
своему существованию и содержанию они могут иметь ценность
в качестве косвенного доказательства существующего или формирующегося права и могут способствовать выработке нормы
обычного международного права.
Изложенное применимо как к собственно резолюциям, так
и к решениям и другим актам, принятым международными организациями или на межправительственных конференциях,
независимо от их обозначения и независимо от того, являются
ли они юридически обязательными. В данном контексте Комиссия международного права рекомендует особое внимание уделять резолюциям Генеральной Ассамблеи как пленарного органа ООН с практически всеобщим участием, что может служить важным свидетельством коллективного мнения членов
ООН. Резолюции, принятые органами международных организаций или на конференциях с более ограниченным членским
составом, также могут иметь значение, но их вес при определении нормы обычного международного права, вероятно, будет
меньшим.
Глава 2. Источники современного международного права
146
Хотя резолюции органов международных организаций, в
отличие от резолюций межправительственных конференций,
исходят не от государств-членов, а со стороны самой организации, в рассматриваемом контексте важно то, что они могут отражать коллективное выражение мнений таких государств: вопервых, когда они имеют целью, явно или неявно, затронуть
правовые вопросы, и, во-вторых, резолюции могут дать представление об отношении государств-членов к таким вопросам.
В отличие от международных договоров, резолюции обычно не
являются юридически обязательными документами и, как правило, получают меньшее количество правовых обзоров и комментариев, чем тексты договоров. Резолюции не могут заменить задачу установления того, существует ли на самом деле
общая практика, которая принимается в качестве закона (сопровождаемая opinio juris).
Резолюции, принятые международными организациями
или на межправительственных конференциях, не могут самостоятельно составлять нормы обычного международного права.
Следовательно, принятие конкретной резолюции или серии резолюций при стремлении установить норму обычного международного права, само по себе не создает норму обычного международного права: для этого должно быть установлено, что правило, изложенное в резолюции, действительно соответствует
общей практике, которая принимается в качестве закона (сопровождается opinio juris). При этом, никакой «мгновенный
обычай», вытекающий из таких резолюций в силу самого факта
их принятия, не возникает.
Некоторые резолюции, тем не менее, могут способствовать
определению норм обычного международного права путем
предоставления доказательств их существования и содержания. Международный суд отмечал, что резолюции, даже если
они не являются обязательными... могут при определенных об-
Параграф 2.6. Резолюции международных организаций и конференций
147
стоятельствах предоставить доказательства, важные для установления существования нормы или возникновения opinio
juris. Это особенно верно, когда резолюция претендует на то,
чтобы декларировать существующую норму обычного международного права, и в этом случае она может служить доказательством признания такой нормы в качестве закона теми государствами, которые поддерживают резолюцию. Другими словами,
эффект согласия с текстом таких резолюций может пониматься
как признание действительности правила или свода правил,
провозглашенных в резолюции”. И наоборот, голоса «против»,
воздержавшиеся или отмежевавшиеся от консенсуса, наряду с
общими заявлениями и разъяснениями позиций, могут свидетельствовать о том, что их не принимают в качестве закона.
Поскольку отношение государств к данной резолюции (или
конкретному правилу, изложенному в резолюции), выраженное путем голосования или иным образом, часто мотивируется
политическими или другими неправовыми соображениями,
установление признания таких резолюций в качестве закона
(opinio juris) должно осуществляться со всей должной осторожностью. В каждом случае требуется тщательная оценка различных факторов для проверки того, действительно ли соответствующие государства намеревались признать существование
нормы обычного международного права. Как указал Международный Суд в деле о законности угрозы ядерным оружием или
его применения, необходимо взглянуть на содержание резолюции и условия ее принятия; также необходимо выяснить, существует ли opinio juris относительно ее нормативного характера.
Или серия резолюций может показать постепенную эволюцию
opinio juris, необходимую для установления нового правила”.
Используемая точная формулировка является отправной
точкой в попытке оценить юридическое значение резолюции;
ссылка на международное право и выбор (или избегание) кон-
Глава 2. Источники современного международного права
148
кретных терминов в тексте, включая преамбулу, а также формулировка постановляющей части может иметь важное значение. В резолюции 96 (I) от 11 декабря 1946 года, например, Генеральная Ассамблея ООН провозгласила, что подтверждает,
что геноцид является преступлением по международному
праву, использовав формулировку, которая предполагает, что
этот пункт был задуман как декларация существующего обычного международного права. Также важны дебаты и переговоры, предшествующие принятию резолюции, и особенно разъяснения мотивов голосования и аналогичные заявления, сделанные непосредственно до или после принятия.
В Генеральной Ассамблее ООН разъяснения мотивов голосования часто даются после принятия главным комитетом, и в
этом случае они обычно не повторяются на пленарном заседании. Степень поддержки резолюции (о чем можно судить по
численности большинства и при наличии голосов «против» или
воздержавшихся) имеет решающее значение. Различия во мнениях, выраженных по аспектам резолюции, могут указывать на
то, что не существует общего признания в качестве закона
(opinio juris), по крайней мере, по этим аспектам, и резолюции,
за которые проголосовали против или воздержались, вряд ли
будут рассматриваться как отражающие обычное международное право. Например, в деле о законности угрозы ядерным оружием или его применения Международный Суд отметил, что
несколько резолюций, рассматриваемых в данном случае, были
приняты при значительном числе голосов «против» и воздержавшихся; таким образом, хотя эти резолюции являются явным признаком глубокой озабоченности проблемой ядерного
оружия, они по-прежнему не позволяют установить существование opinio juris о незаконности применения такого оружия.
Представляется возможным выделить ещё один случай, когда резолюции, принятые международными организациями
или на межправительственных конференциях, даже если они
Параграф 2.6. Резолюции международных организаций и конференций
149
как таковые не имеют юридической силы, могут играть важную
роль в развитии обычного международного права. Это может
иметь место, когда, резолюция или серия резолюций обеспечивает вдохновение и стимул для развития общей практики, принятой в качестве закона (сопровождается opinio juris), соответствующим его условиям, или когда в нем выкристаллизовывается формирующееся правило.
Положения резолюций, принятых международной организацией или на межправительственной конференции, сами по
себе не могут служить убедительным доказательством существования и содержания норм обычного международного
права. Это следует из указания на то, что существование
нормы opinio juris государств, о чем может свидетельствовать
резолюция, должно подтверждаться практикой; таким образом,
требуются другие доказательства, в частности, чтобы показать,
действительно ли предполагаемое правило соблюдается в
практике государств. Например, Декларация о защите всех
лиц от применения пыток и других жестоких, бесчеловечных
или унижающих достоинство видов обращения и наказания
(Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 3452 (XXX) от 9 декабря
1975 года) является необязательным актом, и поэтому для её
непосредственного применения требуется больше доказательств того, что содержащееся в ней определение пытки отражает обычное международное право в соответствующее время.
Кроме того, положение резолюции не может свидетельствовать
о норме обычного международного права, если практика отсутствует, существенно различается или непоследовательна.
Односторонние акты государств, как и решения международных организаций и конференций, также не названы в статье 38(1) Статута Международного Суда в качестве источников
международного права или вспомогательных средств установ-
Глава 2. Источники современного международного права
150
ления содержания его норм. Тем менее, в Руководящих принципах Комиссии международного права, применимых к односторонним заявлениям государств, которые могут создавать
юридические обязательства, и комментариях к ним, опубликованных в 2006 году отмечается следующее.
Заявления, сделанные публично и выражающие волю к
обязательству, могут привести к возникновению юридических
обязательств. Когда для этого выполняются условия, обязательный характер таких заявлений основывается на добросовестности; заинтересованные государства могут затем принимать их
во внимание и полагаться на них; такие государства имеют
право требовать соблюдения таких обязательств. Данная формулировка опирается на решения, вынесенные Международным судом в 1974 году по делам о ядерных испытаниях (Австралия и Новая Зеландия против Франции). В решении 1986 года
по делу, касающемуся пограничного спора (Буркина-Фасо против Мали), Суд указал, что все зависит от намерения соответствующего государства. Помимо заявлений, сделанных Францией в 1974 году о прекращении ядерных испытаний в атмосфере, публичный характер заявления, сделанного Египтом
1957 года по Суэцкому каналу, и отказ Иордании от претензий
на территории Западного берега от 1988 года представляют собой важное указание на намерение их авторов взять на себя
обязательства. Декларация Илена о статусе Восточной Гренландии, принятая во время двусторонней встречи 1919 года, и
дипломатическая нота Колумбии, адресованная венесуэльским
властям 1952 года, – относятся только к двусторонним отношениям между двумя заинтересованными государствами.
Любое государство обладает способностью брать на себя
юридические обязательства посредством односторонних заявлений, таких, как признание, обещание, отказ или протест.
Точно так же, как каждое государство обладает способностью
заключать договоры, каждое государство может взять на себя
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]