Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Современное международное публичное право. В 3 частях. Ч.1. Общая часть. Учебник
.pdf
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
81
наступление события (юридического факта), влекущего возникновение, изменение или прекращение гражданско-правового
отношения.
С развитием международных отношений в частной сфере
получает свое развитие и иностранный элемент.
Такую тенденцию можно отметить для субъектов – граждан
в части их привязки к соответствующему правопорядку, что
обусловлено процессами миграции населения, развития трансграничных браков, международного туризма, научного и образовательного обмена. И для предпринимательских субъектов –
организаций в части привязки к закону определенной правовой систему. Для граждан такие привязки (формулы прикрепления) как гражданство и место жительства, добавляются местом обычного проживания/пребывания (как фактического, не
формализованного состояния) – habitual residence
108
. Для юридических лиц – существенное значение приобретает место осуществления деятельности, place of business. Кроме того, получает распространение институт редомициляции (смена национального закона юридического лица)
109
.
В соответствии со статьей 1 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи
товаров (заключена в г. Вене 11 апреля 1980 года) данная конвенция подлежит применению к договорам купли – продажи
товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых
108
Тарасова, А. Е. Личный статут физического лица: тенденции развития международного
частного права / А. Е. Тарасова // Актуальные проблемы международного частного права и
международного гражданского процесса : Liber Amicorum в честь заслуженного деятеля науки
Российской Федерации, доктора юридических наук Н. И. Марышевой / сост. и отв. ред.
В. М. Жуйков, А. И. Щукин; Институт законодательства и сравнительного правоведения при
Правительстве Российской Федерации. – Москва: Общество с ограниченной ответственностью
"Проспект", 2020. – С. 336–356. – EDN AQSHAK.
109
Международная компания с согласия Правительства Российской Федерации вправе изме-
нить свой личный закон посредством регистрации в иностранном государстве или на территории, законодательство которых позволяет осуществлять такую регистрацию (регистрация международной компании в иностранном государстве или на территории в порядке редомициляции) / Федеральный закон от 03.08.2018 N 290-ФЗ "О международных компаниях и международных фондах"// "Российская газета", N 170, 06.08.2018.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
82
находятся в разных государствах, при соблюдении условий,
указанных в данной статье. При этом место нахождения коммерческого предприятия определяется не национальной принадлежностью лица (гражданством физического лица или местом учреждения юридического лица), то есть наличием иностранного элемента в форме субъекта правоотношения, а местом, в котором сторона договора купли-продажи ведет коммерческую деятельность на регулярной основе, либо, при его отсутствии, местом жительства физического лица (пункт 3 статьи 1,
статья 10 Венской конвенции 1980 года).
Отдельно необходимо выделить сферу правого сотрудничества государств, например, правовую помощь по гражданским,
семейным и уголовным делам, по вопросам гражданского процесса, межгосударственные механизмы сотрудничества посредством деятельности национальных центральных органов в
рамках специализированных конвенций.
Данный элемент международного публичного права в частноправовых отношениях можно обнаружить в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам,
договорах о взаимной защите и поощрении капиталовложений
и иностранных инвестиций, договорах о сотрудничестве в области международного усыновления, договорах о правовой помощи по торговым делам, международных соглашениях об
охране авторских прав и прав интеллектуальной собственности
и средств индивидуализации.
Современные тенденции, которые необходимо учитывать
при взаимодействии систем международного публичного и
международного частно права:
− гармонизация права государств, объединяемых в регио-
нальные международные организации,
− продолжающаяся унификация правового регулирования
в частной и частно-публичной сфере (международные региональные организации),
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
83
− конкуренция национальных правовых систем,
− существенное значение принципа взаимности в между-
народном праве и разное его проявление в определенных видах
международных отношений, инвестиционные, семейные отношения,
− разделение государств на дружественные и недруже-
ственные, что находит отражение в их национальных стратегиях и доктринах, и непосредственно отражается на международном общении,
− усиление публичного порядка (международного, регио-
нального, национального).
Некоторые тенденции могут показаться противоречащими
друг другу, однако все из них характерны для международного
права настоящего периода.
Можно выделить отдельно угрозы для международного
права, как публичного, так и частного:
− усиление принципа взаимности (это подрывает принцип
уважения применимого иностранного права и ставит применение иностранного права в зависимость от аналогичного применения и регулирования отношений в других государствах – для
частного права, расширяет область применения реторсий, в
международном публичном праве приводит к расширению тенденции выхода государств из международных договоров);
− существенное расширение публичного порядка, что сти-
рает различия между частным и публичным правом;
− отказ от исполнения судебных решений иностранных су-
дов и международных коммерческих арбитражей;
− выход государств из международных договоров;
− широкое применение односторонних ограничительных
мер (санкции/реторсии);
− отказ от применения иностранного права (дискримина-
ция правовых систем), обход норм международного права с по-
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
84
мощью решений международных органов и/или международных организаций, не имеющих универсальный и обязательный
характер;
− нарушение механизмов правовой помощи и сотрудниче-
ства государств;
− отсутствие нейтрального права.
Контрольные вопросы
1. Привести общие и отличительные признаки междуна-
родного и внутригосударственного права.
2. Дать определение международного права.
3. Рассмотреть подходы взаимодействия международного
и внутригосударственного права.
4. Раскрыть концепции понимания международного част-
ного права.
5. Привести новые национальные механизмы соотноше-
ния международного и внутригосударственного права.
6. Провести отличие публичного порядка в международ-
ном частном праве, международном экономическом праве и
универсального международного правопорядка.
7. Рассмотреть основные тенденции развития международ-
ного публичного права.
8. Рассмотреть основные тенденции развития международ-
ного частного права.
9. Раскрыть методы правового регулирования междуна-
родного публичного и международного частного права.
10. Провести соотношение международного частного права
и международного права прав человека.
85
Рекомендуемая литература
1. Абашидзе, А. Х. Техника и практика международного
нормотворчества: обзор материалов Международной конференции ESIL / А. Х. Абашидзе, Е. Е. Гуляева, Е. Н. Трикоз // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. – 2022. – Т. 26. – № 2. – С. 508–527. – DOI:
10.22363/2313–2337-2022-26-2-508-527. – EDN EPJFEE.
2. Абашидзе А. Х., Клишас А. А. Имеют ли США право
учить другие государства демократии // Имеют ли США право
учить другие государства демократии – Российская газета
(rg.ru).
3. Alexander Orakhelashvili. Akehurst’s Modern Introduc-
tion to International Law Ninth Edition. Published 2022 by
Routledge 4 Park Square, Milton Park, Abingdon, Oxon OX14 4RN
and by Routledge 605 Third Avenue, New York, NY 10158. DOI:
10.4324/9781003162117.
4. Бирюков П. Н. Международное право. В 2-х томах.
Том 1. Учебник для ВУЗов. 10-е издание, переработанное и дополненное. Москва. Издательство Юрайт. 2023.
5. Галенская Л. Н. Правовое регулирование транснацио-
нальных отношений. СПбГУ. 2022. ISBN: 978-5-288-06243-8.
6. Грачева С. А. Конституционный путь к доктрине субси-
диарности в международном праве // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2020. N 1.
С. 52–73. DOI: 10.12737/jflcl.2020.001.
7. Jan Klabbers. International Law. 3rd Edition. Cambridge
University Press 978-1-108-48724-5. 2021. DOI:
10.1017/9781108766074 Information on this title: www.cambridge.org/9781108487245. P. 232.
8. Исполинов А. С. Принцип автономности права Евросо-
юза, его внешнее измерение и роль в процессе конституционализации ЕС. Право. Журнал Высшей школы экономики. 2022.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
86
Т. 15. № 5. Law. Journal of the Higher School of Economics. 2022.
Vol. 15, no 5. DOI: 10.17323/2072–8166.2022.5.251.277.
9. Карпович О. Г. Международно-правовые проблемы экс-
традиции в США: теория и практика // Вестник Югорского государственного университета. – 2021. – Т. 17. – № 4. – C. 103–110.
doi: 10.17816/byusu202104103-110.
10. Кривокапич Б. Проблемы современного международ-
ного права: учебное пособие; пер. с сербского / под научн. ред.
М. В. Мельниковой. Самара: Вектор, 2017. 328 с. ISBN 978-5-
6040187-3-6.
11. Лавров С. В. «О праве, правах и правилах» //
https://www.kommersant.ru/doc/4877702.
12. Марышева Н. И., Лазарева Т. П., Власова Н. В. Циви-
листическая концепция международного частного права //
Журнал российского права. 2015. N 9.
13. Международное право в двух частях. Ч. 1: учебник для
вузов /А. Н. Вылегжанин и др.; ответственный редактор
А. Н. Вылегжанин – 4-е изд. перераб, и доп. – Москва: Изда-
тельство Юрайт, 2023–329 с.
14. Международное частное право: учебник / В. Н. Борисов,
Н. В. Власова, Н. Г. Доронина и др.; отв. ред. Н. И. Марышева.
4-е изд., перераб, и доп. М.: ИЗиСП, КОНТРАКТ, 2018. 848 с.
15. Мюллерсон Р. А. Соотношение и взаимодействие меж-
дународного публичного, международного частного права и
национального права (теоретико-методологическое исследование): автореф. дис. … докт. юрид. наук. М., 1985.
16. Симатова, Е. Л. Международное частное право. Самые
известные судебные споры: Практическое пособие / Е. Л. Симатова. – 1-е изд. – Москва: Издательство Юрайт, 2020. – 124 с. –
(Высшее образование). – ISBN 978-5-534-12641-9. – EDN
YQVZRS.
17. Тарасова, А. Е. Признание и приведение в исполнение
иностранных судебных решений по налоговым, таможенным и
Рекомендуемая литература
87
другим административным денежным взысканиям: дилемма
международного частного и международного публичного права
/ А. Е. Тарасова, М. В. Евсиков // Вестник гражданского процесса. – 2022. – Т. 12. – № 1. – С. 189–207. – DOI: 10.24031/2226–
0781-2022-12-1-189–207. – EDN VZJXXM.
18. Тарасова, А. Е. Методология исследования правового ре-
гулирования предпринимательской деятельности в Евразийском экономическом союзе / А. Е. Тарасова, Д. В. Козлов,
А. В. Шиянов // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. – 2021. – Т. 17. – № 1. – С. 102–125.
– DOI: 10.12737/jflcl.2021.011. – EDN JGWRCS.
19. Тарасова, А. Е. Альтернативные средства правовой за-
щиты в практике применения Гаагской конвенции 1980 г. (о
гражданско-правовых аспектах международного похищения
детей) государств-членов: на примере последних решений судов США / А. Е. Тарасова // Международно-правовые аспекты
семейного права и защиты прав детей: международное публичное и международное частное право : Сборник статей по итогам
VII Международной научно-практической конференции, проведенной кафедрой международного права юридического факультета Южного федерального университета, Ростов-на-Дону,
20 декабря 2021 года. – Москва: Общество с ограниченной ответственностью "Русайнс", 2022. – С. 159–169. – EDN XESAPS.
20. Тарасова, А. Е. Перспективы развития международного
права в условиях односторонних и коллективных санкций государств / А. Е. Тарасова // Вестник юридического факультета
Южного федерального университета. – 2022. – Т. 9. – № 2. –
С. 115–126. – DOI: 10.18522/2313–6138-2022-9-2-14. – EDN
RMRPWF.
21. Тарасова, А. Е. Система и принципы построения част-
ных и частно-публичных отраслей права (концептуальные положения) / А. Е. Тарасова // Северо-Кавказский юридический
вестник. – 2010. – № 4. – С. 35–40. – EDN RKXUIB.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
88
22. Тарасова, А. Е. Личный статут физического лица: тен-
денции развития международного частного права / А. Е. Тарасова // Актуальные проблемы международного частного права
и международного гражданского процесса : Liber Amicorum в
честь заслуженного деятеля науки Российской Федерации, доктора юридических наук Н. И. Марышевой / сост. и отв. ред.
В. М. Жуйков, А. И. Щукин; Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. – Москва: Общество с ограниченной ответственностью
"Проспект", 2020. – С. 336–356. – EDN AQSHAK.
23. Тункин Г. И. Теория международного права. М.: Между-
народные отношения, 1970.
24. Черниченко С. В. Допуск индивидов в международные
суды и международная правосубъектность // Советский ежегодник международного права. 1968. М., 1969.
25. Шульга С. В. «Значение международного договора в ре-
гулировании международных отношений» // Авхадеев В. Р.,
Асташова В. С., Андриченко Л. В. и др. Договор как общеправовая ценность: Монография. М.: ИЗиСП, Статут, 2018.
89
Глава 2. Источники современного международного
права и вспомогательные средства для определения
содержания его норм
Параграф 2.1. Средства закрепления норм
современного международного права
В ходе обзора источников современного международного
права и вспомогательных средств для определения его норм
следует исходить из преобладающих в доктрине позиций, подчёркивающих их двоякую роль: как средства оформления и создания норм.
В частности, Н. А. Ушаков утверждал, что источники международного права – это формы, в которых выражены правила
поведения субъектов международных отношений и которые сообщают этим правилам качество международно-правовой
нормы, являясь соглашениями между субъектами международного права об их международных обязательствах
110
.
По мнению Л. Х. Мингазова, источники международного
права – это официально признанные государствами и другими
субъектами международного права внешние формы, в которых
объективируются и находят свое выражение и закрепление
международно-правовые нормы, характеризующиеся особым
способом (методом) их создания и закрепления
111
.
С. В. Черниченко пришёл к выводу, что источниками международного права являются формы, в которых оно воплощается, существует. Они представляют собой внешнюю фиксацию
результатов правотворческого процесса в межгосударственной
сфере и отражают специфику этого процесса. В них выражаются результаты волеизъявлений, исходящих от двух и более
110
Ушаков Н. А. Международное право: учебник. М., 2000. 304 с. С. 13.
111
Мингазов Л.Х. Актуальные проблемы международного публичного права и европейского
права. Казань, 2013. 46 с. С. 22.
Глава 2. Источники современного международного права
90
участников межгосударственных отношений, а не от единой
власти, одного государства. В том или ином виде они фиксируют соглашения, достигнутые участниками международных
отношений
112
.
М. Н. Шоу полагает, что под источниками в международном праве понимаются все доступные источники, подтверждающие, что международное право действительно существует и
поддается проверке, из которых его правила могут быть извлечены и проанализированы, и которые действуют на техническом уровне международно-правовой системы
113
.
Таким образом, источник международного права – это то,
где можно найти применимое право, некие общеизвестные
формы его словесного закрепления, но деятельность по созданию общеобязательных правил, как таковая также важна.
В международном праве отрицается наличие высших инстанций, создающих закон, поскольку каждое государство является
суверенным, и никто не может заставить государства соблюдать
право, кроме их самих.
Это позволяет прийти к выводу, что источники международного права должны основываться на том факте, что субъектам международного права необходимо сотрудничать, чтобы воплотить верховенство права в свои взаимоотношения. Соглашение наиболее совместимо с суверенитетом, поскольку оно является взаимным проявлением готовности быть связанным,
чтобы извлечь выгоду из его правил, а решение подчиниться
соглашению является проявлением суверенитета.
Помимо этого, в сообществе государств можно регулярно
практиковать некое поведение, считающееся полезным и законным, в чём также можно усмотреть верховенство права. Но
отсутствует не только единый орган, способный создавать правила, обязательные для всех на международном уровне, нет
112
Черниченко С. В. Контуры международного права. Общие вопросы. М., 2014. 592 с. С. 38.
113
Shaw M.N. International Law. Six editions. New York. 2008. 1542 p. P. 69-71.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]