Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Современное международное публичное право. В 3 частях. Ч.1. Общая часть. Учебник
.pdf
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
71
− семейное право (необходимо учитывать значительный
публичный интерес многих государств в регулировании семейных отношений и определении семейной политики, включая
защиту традиционных институтов и ценностей);
− трудовое право (это также область частных отношений, в
которой присутствует значительный публичный элемент,
направленный на защиту слабой стороны в правоотношении –
работника, поддержание рынка труда);
− жилищное право (включает в себя частные и публичные
элементы, что связано с социальным значением такого объекта
как жилое помещение, закреплением права на жилище на
уровне международных актов о правах человека и на конституционном уровне многих государств)89;
− земельное право (аналогично жилищному праву содер-
жит институты частно-публичного регулирования, что обусловлено особой публичной значимостью земель как ресурсов, земельных участков определенной категории, которые ограничены в обороте или изъяты из него, включая оборот по кругу
субъектов (иностранный элемент).
2) Частное право (процессуальное):
− гражданское процессуальное право (юрисдикция госу-
дарственных судов, рассматривающих споры с участием иностранных граждан);
− хозяйственное (экономическое) процессуальное право (в
РФ – это арбитражное процессуальное право90) – юрисдикция
89
Жилищное право как частно-публичная отрасль права / А. Е. Тарасова, О. Г. Ершов,
А. Е. Корольков [и др.] // Жилищное право. – 2011. – № 3. – С. 5–30. – EDN NDZEXL.
90
«От международного коммерческого арбитража следует отличать арбитражные суды, кото-
рые действуют в соответствии с АПК РФ и входят в судебную систему Российской Федерации
согласно Федеральному конституционному закону "О судебной системе Российской Федерации". Хотя данные органы также разрешают экономические споры, главное различие состоит в
том, что это суды - государственные. Для них характерны некоторые особенности. В силу АПК
РФ стороны обязаны разрешать свои споры в арбитражных судах. Отказ от права на обращение
в суд недействителен (ст. 4 АПК РФ). Стороны не участвуют в формировании состава арбитража, так как все дела разрешают судьи арбитражных судов. Рассмотрение дел гласное (ст. 11
АПК РФ). Для того чтобы разрешить спор в органах международного коммерческого арбит-
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
72
государственных судов, рассматривающих споры с участием
иностранных предпринимателей и юридических лиц;
− частное негосударственное процессуальное право (меж-
дународный коммерческий арбитраж);
− медиацию частноправовых споров.
Выделяют смежные сферы международного частного и публичного права, это связано с вовлечением внегосударственных
субъектов в международное общение, включая те области, в которых ранее признавалось исключительным или возможным
только участие суверенных акторов – государств.
Как пишет профессор Jan Klabbers (University of Helsinki),
«международное право – это не просто право (если таковое имеется), которое касается войны и мира, геноцида и прав человека; оно также включает в себя правила торговли, защиты
окружающей среды, охраны природы, судоходства и защиты беженцев91.
К смежным сферам международного публичного и международного частного права сегодня можно отнести:
− морское право (судоходство, морские перевозки, безопас-
ное использование морских каналов). Показательным примером пересечения международного публичного и частного права
является кейс с блокировкой Суэцкого канала контейнеровозом
Ever Given, застрявшим в марте 2021 г. поперек русла Суэцкого
канала92. И хотя проблемы, возникшие в связи с блокировкой мор-
ража, стороны должны заключить арбитражное соглашение. Особенность органов международного коммерческого арбитража состоит в том, что стороны обращаются к ним добровольно в
силу заключенного арбитражного соглашения. Оно является основанием для возникновения
компетенции международного коммерческого арбитража. Но арбитражное соглашение имеет
и другое правовое последствие. Заключение арбитражного соглашения ведет к исключению
юрисдикции арбитражных судов» // Международное частное право: учебник / В. Н. Борисов,
Н. В. Власова, Н. Г. Доронина и др.; отв. ред. Н. И. Марышева. 4-е изд., перераб, и доп. М.:
ИЗиСП, КОНТРАКТ, 2018. 848 с.
91
Jan Klabbers. International Law. 3rd Edition. Cambridge University Press 978-1-108-48724-5.
2021. DOI: 10.1017/9781108766074 Information on this title: www.cambridge.org/9781108487245.
92
https://tass.ru/mezhdunarodnaya-panorama/12918683.
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
73
ского канала и прекращением судоходства разрешались в качестве хозяйственных споров, немаловажное значение в организации судоходства и допуска контейнеровозов имеет Константинопольская конвенция относительно обеспечения свободного плавания по Суэцкому каналу 1888 г.);
− космическое право (развивается коммерческая деятель-
ность в космосе, космический туризм, космическая связь93, при
этом космос и небесные тела в соответствии в международным
публичным правом сохраняют международно-правовой режим,
а принципы деятельности в космосе государства стремятся пересмотреть с учетом новых видов освоения космического пространства и новых технологий
94
, 95
, 96
);
− медицинское право (развитие биомедицины, новых меди-
цинских технологий и публичный порядок государств, запрещающий отдельные виды новых технологий; обеспечение баланса международного публичного права в вопросах здоровья
населения и защиты от эпидемий и пандемий, с одной стороны,
частная медицинская и исследовательская деятельность, коммерциализация и патентование медицинских изделий, разработок, лекарств и вакцин, с другой);
93
Яркими примерами осуществления коммерческой деятельности в области использования
космического пространства являются такие предприниматели, как основатель Tesla и SpaceX
Элон Маск и основатель торговой площадки Amazon Джефф Безос, объявивший о колонизации
орбиты Земли для размещения там поселений с климатическими условиями, схожими с земными // Абашидзе А.Х., Черных И.А. Роль международного космического права в достижении
целей устойчивого развития // Международное публичное и частное право. 2020. N 1. С. 12–19.
DOI: 10.18572/1812–3910-2020-1-12-19.
94
Макаров Д. «Соглашения Артемиды»: как США формируют новый космический альянс»//
https://russiancouncil.ru/analytics-and-comments/columns/sandbox/soglasheniya-artemidy-kakssha-formiruet-novyy-kosmicheskiy-alyans/?ysclid=ldg61ljva53259283.
95
Данилин И. «Коммерческий космос и феномен «астропренёрства» //
https://russiancouncil.ru/analytics-and-comments/analytics/kommercheskiy-kosmos-i-fenomenastroprenyerstva/.
96
Исполинов А. Соглашение Артемиды: американская модель регулирования добычи ресурсов
космоса выходит на орбиту //
https://zakon.ru/blog/2020/10/16/soglashenie_artemidy_amerikanskaya_model_regulirovaniya_dob
ychi_resursov_kosmosa_vyhodit_na_orbitu?ysclid=ldg68qm3pe475053524.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
74
− информационное право (интенсивное развитие интер-
нета и современных систем связи, закрепление права на интернет в системе прав человека нового поколения, технологический и цифровой суверенитет, кибербезопасность);
− экономическое право (формирование наднационального
публичного порядка в международных экономических интеграционных организациях и союзах государств с целью обеспечения единых правил для рынков товаров/работ/услуг, капитала
(финансов), труда (трудовых ресурсов) – Европейский Союз,
Евразийский экономический Союз, Союзное государство – Россия – Белоруссия. При этом формирование указанного публичного порядка обеспечивает унификацию и свободу частноправового регулирования в качестве как общего коллизионного регулирования для государств – членов, так и унифицированного
материального права в частной сфере).
В современном международном праве много примеров соединения публичного и частного регулирования, однако необходимо проводить различия: когда речь идет о публичном порядке в частном праве, и когда формируется публичное регулирование как общий правопорядок, например для наднационального регулирования общего рынка или общего пространства (хотя, в Европейском Союзе имеется и общее публичноправовое поле для коммерческой деятельности – в виде европейского регионального публичного правопорядка, и унифицированное коллизионное регулирование в международном частном праве для стран ЕС, точнее для физических и юридических
лиц стран ЕС – Регламенты РИМ I, II, III, IV. Напротив, в
ЕАЭС формируются нормы общего публичного порядка97, унифицированных норм международного частного права пока не
97
Консультативное заключение Суда Евразийского экономического союза от 12.10.2022 N СЕ-
2-1/1-22-БК <О разъяснении пункта 6 статьи 72 Договора о Евразийском экономическом союзе
от 29 мая 2014 года>. Особое мнение судьи Нешатаевой Т.Н. // Официальный сайт Суда
Евразийского экономического союза http://courteurasian.org/.
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
75
создано, хотя многие предпринимательские отношения комплексно относятся и к области международного частного, и
международного публичного права, например деятельность
транснациональных корпораций на территории ЕАЭС).
Попробуем разобраться на примерах о каком праве идет
речь: международном частном или публичном при регулировании возникающих отношений?
Пример 1. Гражданин Германии вступает в брак с гражданкой Аргентины, семья переезжает в Англию, дети рождаются,
один в Финляндии, другой в Израиле, имущество семья приобретает во Франции, Германии, России, брак расторгается во
Франции. Данные отношения осложнены разными видами
иностранного элемента (субъект, объект, юридический факт –
основание возникновения правоотношения) и представляют собой отношения сферы МЧП, однако в них может быть проявлен
публичный порядок разных стран, право которых окажется
применимым к разделу имущества, отношениям между супругами, отношениям опеки (с кем будет проживать ребенок) и доступа (общение с ребенком отдельно проживающего родителя).
При этом вопросы юрисдикции и сотрудничества между государствами коснутся и публичной сферы.
Пример 2. Государства заключают договоры о сотрудничестве в области международного усыновления, согласно которым
регулируют взаимные процедуры усыновления и его особенности, а также вопросы осуществления контроля, передачи юрисдикции, правовой помощи и взаимодействия между публичными органами двух стран. Данный аспект отношений можно
отнести к сфере публичного права, в настоящее время он зависит от характера дипломатических связей между государствами, единого понимания государствами традиционных семейных ценностей, порядка контроля за усыновлением, проживанием ребенка и реализацией его прав после усыновления на
территории иностранного государства.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
76
Пример 3. Осуществление процедуры международного усыновления. Частный случай усыновления ребенка из РФ его родственниками из иностранного государства. Институт иностранного усыновления включен в семейное законодательства ряда
стран, включая РФ, и относится к частно-правовым. Однако
влияние публичного порядка в сфере данных отношений чрезвычайно высоко, например, государство может запретить иностранное усыновление, установив приоритет национального
государственного устройства и воспитания, ограничить усыновление в государства, с которыми осложняется или невозможно
международное сотрудничество и правовая помощь в рамках
данных отношений. Таким образом, это не просто сфера частного права с существенной долей публичного порядка, но и
наличие элементов публичного права как такового.
Пример 4. Применение Таможенного кодекса ЕАЭС и установление единых таможенных правил для субъектов предпринимательской деятельности государств – членов Евразийского
Экономического Союза при передвижении товаров, работ, услуг
на территории стран ЕАЭС98. Принятие единого таможенного
нормативного акта на уровне международной организации в
форме международного договора, заменившего национальное
регулирование государств в этой сфере, влияет непосредственно на частно-правовую, экономическую деятельность хозяйствующих субъектов государств, при этом относится к области международного регионального экономического права, считающегося публичным.
Пример 5. Наложение санкций (арест, изъятие) на имущество (находящееся за границей) физических и юридических
98
Тарасова, А. Е. Методология исследования правового регулирования предпринимательской
деятельности в Евразийском экономическом союзе / А. Е. Тарасова, Д. В. Козлов, А. В. Шиянов
// Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. – 2021. – Т. 17. –
№ 1. – С. 102–125. – DOI 10.12737/jflcl.2021.011. – EDN JGWRCS.
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
77
лиц из недружественных стран
99
, 100
. Односторонние санкции
(ограничительные принудительные меры) государств принимаются в нарушение международного публичного права, включая международное экономическое право, и затрагивают частную сферу граждан и юридических лиц, их деятельность и имущество за границей. Механизмы оспаривания таких действий
используются частно-правовые и публично-правовые.
Пример 6. Право на смену пола человека и его реализация
в иностранном государстве в обход государства своего гражданства и/или места проживания в связи с запретом в нем такой
процедуры. Право человека на смену пола является его частным правом, реализуемым с учетом норм гражданского права,
включая международное частное право, или правом человека,
обеспечиваемым международными норами в сфере прав человека?
Пример 7. Право на донорство. Реализация права осуществляется в частном порядке, учитывая, что в разных странах оборот тканей и органов человека запрещен или ограничен, применяются разные подходы к информированному согласию, рассматриваются во взаимодействии проблемы частного распоряжения и прав человека, а таже публично-правовые (торговля
людьми, незаконная трансплантология).
Пример 8. Похищение родителем своего ребенка из одного
государства места обычного проживания (habitual residence) и
перемещение в иное иностранное государство. Существующее
99
Тимофеев И. Санкции и конфискация российской собственности. Первый опыт//
https://ru.valdaiclub.com/a/highlights/sanktsii-i-konfiskatsiya-rossiyskoysobstvennosti/?ysclid=ldg7zeeini274445431.
100
«Санкционное цунами» в неизведанных водах: будут ли конфискованы российские активы
на Западе? https://ru.valdaiclub.com/events/posts/articles/sanktsionnoe-tsunami-vneizvedannykh-vodakh/?ysclid=ldg7zd0ncl760690967.
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
78
регулирование на международном уровне касается гражданских аспектов похищения ребенка,
101
однако в целом ряде госу-
дарств для родителя-похитителя установлена уголовная ответственность, вопросы сотрудничества государств в рамках Конвенции носят публичный характер оказания правовой помощи,
передачи, юрисдикции, розыска и возвращения ребенка.
Многие интересные практические примеры взаимодействия
международного публичного и международного частного права
и их анализ приведены Симатовой Е. Л.
102
в ее работе «Между-
народное частное право: самые известные судебные споры».
В настоящее время права человека и международное частное право находятся в постоянном взаимодействии. При этом
достаточно сложно разграничить международное право в сфере
поощрения и защиты прав человека и международное частное
право. Даже в тех случаях, когда нарушаются частные права
субъекты могут использовать публичные способы их защиты в
международных судах и квазисудебных органах посредством
обоснования защиты через нормы международного права прав
человека после того как ими будут исчерпаны все средства правовой защиты на национальном уровне. Особенность заключается в том, что в национальных юрисдикциях споры в сфере
МЧП рассматриваются между частными субъектами, в международных судах ответчиками по делам, вытекающим из частных споров, но связанных с применением норм права национального и/или международного на государственном уровне
при разрешении конфликтов, выступают уже государства
103
,
104
.
101
"Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей" (Заклю-
чена в г. Гааге 25.10.1980) // Консультант Плюс.
102
Симатова, Е. Л. Международное частное право. Самые известные судебные споры: Практи-
ческое пособие / Е. Л. Симатова. – 1-е изд. – Москва: Издательство Юрайт, 2020. – 124 с. – (Высшее образование). – ISBN 978-5-534-12641-9. – EDN YQVZRS.
103
Постановление ЕСПЧ от 18.06.2019 "Дело "Владимир Ушаков (Vladimir Ushakov) против
Российской Федерации" (жалоба N 15122/17) // http://www.echr.coe.int.
104
Постановление Европейского суда по делу "Томпсон против Российской Федерации" от
30 марта 2021 г., жалоба N 36048/17 // http://www.echr.coe.int.
Параграф 1.3. Соотношение международного публичного и частного права
79
Почему термин «международное» мы используем применительно к частному праву? В науке предлагается множество ответов на данный непростой вопрос:
− условный термин (в действительности, речь идет о праве
иностранном, которое применяется не на своей территории);
− имеется элемент надгосударственности или экстеррито-
риальности (общие правила для разных национальных правовых систем закреплены либо на национальном уровне, но признаются и применяются иными странами при определении
применимого права; либо унифицированы в общих для государств международных актах – обязательного или мягкого
права);
− МЧП является частью международного публичного
права (в таких его источниках как международные договоры,
например. Общие международные договоры в сфере семейного
права, гражданского процесса, международных договоров в
частной сфере (купля-продажа, лизинг, факторинг).
Отличие международного публичного и международного
частного права можно также усмотреть по способу создания и
закрепления в основном виде его источников. Международное
публичное право создается государствами и применяется к государствам (право прав человека, право международных организаций, международное экономическое право). Международное частное право создается прежде всего внутри государствами как национальное право для определения правил применения национального права за границей, как иностранного
права, и выбора юрисдикции; распространяется на частных
субъектов (физические и юридические лица, государства, отказавшиеся от своего иммунитета и выступающие как частные
субъекты в правоотношениях с иностранным элементом
(например, инвестиционные отношения
105
).
105
По вопросу о правовой природе инвестиционных отношений, одним из участников которых
выступает государство, в науке международного права также не сложилось единого подхода, и
Глава 1. Юридическая природа международного публичного права
80
В частной предпринимательской сфере суды выработали
критерии определения отношения, подпадающего под регулирование норм МЧП. Под делами по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом, понимаются дела
106
:
− с участием иностранных лиц;
− по спорам, предметом которых являются права на имуще-
ство, иной объект, находящийся на территории иностранного
государства (например, права на имущество в иностранном государстве, которыми обладает российская организация, права
на результаты интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации, находящиеся или зарегистрированные в
иностранном государстве);
− по спорам, связанным с юридическим фактом, имевшим
место на территории иностранного государства, в частности
спору, вытекающему из обязательств, возникающих из причинения вреда, произошедшего в иностранном государстве.
Перечень иностранных элементов для частных отношений
рассматривается как открытый
107
:
− перечень иностранных элементов (иностранный субъект
правоотношения, иностранный объект правоотношения) не является исчерпывающим;
− в качестве иностранного элемента в том числе может
также рассматриваться совершение за границей действия или
указанные отношения рассматривают как разновидность экономических публичных отношений,
нежели частных. В действительности, такие отношения носят сложный характер и включают
в себя элементы частного и публичного права, входя в область и международного экономического, и международного частного права.
106
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 23 "О рассмотрении арбит-
ражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных
иностранным элементом" // "Российская газета", N 144, 04.07.2017.
107
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм меж-
дународного частного права судами Российской Федерации" // "Российская газета", N 154,
17.07.2019.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]