Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование в сфере лицензирования мировой и отечественный опыт
.pdf
для государственных нужд и контроля за его выполнением; контроля за соблюдением законодательства Республики Беларусь
в сфере деятельности с драгоценными металлами и драгоценными камнями; государственного пробирного надзора; установления специальных требований к перемещению драгоценных металлов и драгоценных камней в Республике Беларусь; установления специальных требований к ввозу драгоценных металлов
и драгоценных камней, а также продукции (изделий) из них
в Республику Беларусь и (или) вывозу их из Республики Беларусь
и осуществления контроля за соблюдением таких требований
в рамках обязательств, принятых в соответствии с международными договорами Республики Беларусь; государственного регулирования цен на драгоценные металлы и драгоценные камни1.
Тем не менее опыт зарубежных государств показывает возможность рассмотрения вопроса о дальнейшем уменьшении числа видов деятельности в данной сфере, подлежащих лицензированию, в том числе посредством его замены на иные формы государственного регулирования этой деятельности. Так, согласно
п. 1 Положения о лицензировании лицензирование осуществляется в интересах национальной безопасности, общественного
порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья населения и охраны окружающей среды. При этом к лицензируемым
относятся виды деятельности, осуществление которых может
создать угрозу нанесения ущерба указанным интересам и регулирование которых не может быть обеспечено иными методами,
кроме как лицензированием. Таким образом, действующее законодательство Республики Беларусь позволяет говорить о необходимости одновременного наличия двух критериев, при которых должно вводиться лицензирование.
Необходимо отметить, что в некоторых из рассмотренных
государств к обозначенным критериям могут вводится дополнительные процедурные требования. К примеру, в Кыргызстане введение лицензионного порядка либо его отмена по видам
1
О драгоценных металлах и драгоценных камнях [Электронный ресурс]: Закон Респ. Беларусь, 21 июня 2002 г., № 110-З / ООО «ЮрСпектр». –
Режим доступа: http://ilex.by. – Дата доступа: 10.12.2019.
61

деятельности могут иметь место по следующим критериям: из
соображения государственной безопасности; при реализации государственной монополии; обеспечении правопорядка; для защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан. В то же время присутствует еще один оценочный критерий:
введение лицензионного порядка или новых лицензионных требований и условий не должно необоснованно ограничивать свободу экономической деятельности субъектов предпринимательства. Устанавливается также процедурная гарантия, по которой
нормативные правовые акты, устанавливающие лицензируемые
виды деятельности, разрабатываются и принимаются в особом
порядке.
В Молдове критериями определения видов деятельности,
подлежащих регулированию путем лицензирования, являются:
необходимость использования ограниченных ресурсов государства; необходимость установления специальных условий и требований к деятельности, а также проверки их соблюдения в ходе
осуществления деятельности в целях исключения нанесения
ущерба правам, законным интересам и здоровью граждан, окружающей среде и безопасности государства; лицензирование не
дублирует других регулирующих процедур, установленных законом для выделения ограниченных ресурсов государства и/или
для обеспечения соблюдения специальных условий и требований в целях исключения нанесения ущерба правам, законным
интересам и здоровью граждан, окружающей среде и безопасности государства.
Таким образом, основываясь на опыте большинства зарубежных государств, где лицензирование в данной сфере либо
отсутствует, либо распространяется на небольшое число видов
деятельности, либо реализуется для целей AML/СFT контроля,
либо производится в упрощенном порядке посредством онлайнпроцедуры, а также с учетом характера рассматриваемой деятельности и существующих критериев оценки необходимости
введения лицензирования стоит рассмотреть вопрос о возможном сужении перечня видов деятельности, связанной с драгоценными металлами и камнями, которые подлежат лицензированию,
62

оставив только те виды, которые несут угрозу экологической безопасности (например, деятельность по переработке лома и отходов драгоценных металлов), а также безопасности жизни и здоровья граждан. В остальных случаях целесообразно установить
иные формы государственного регулирования: специального
учета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей,
осуществляющих деятельность в данной сфере; установления требований к порядку осуществления операций с драгоценными
металлами и драгоценными камнями; организации подтверждения соответствия; учета лома и отходов, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни и др., а также развитие института саморегулирования и страхования ответственности в данной области.
3.2. Профессиональная и биржевая деятельность
по ценным бумагам
Рассматривая вопросы международно-правового регулирования лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, прежде всего следует обратиться к
опыту Международной организации комиссий по ценным бумагам (IOSCO), которая представляет собой международную организацию, объединяющую мировых регуляторов рынков ценных
бумаг, а также является разработчиком стандартов для данного
сектора. Основными задачами ІОSСО являются: организация
взаимодействия между комиссиями по ценным бумагам разных
стран; обмен опытом государственно-правового регулирования
рынка ценных бумаг и внедрение новых методов регулирования
рынка ценных бумаг; формирование норм и стандартов поведения на рынках ценных бумаг и осуществление государственного надзора за международными соглашениями в области обращения ценных бумаг; взаимопомощь участников с целью обеспечения единства рынков ценных бумаг и противодействия
различным правонарушениям1.
1
International Organization of Securities Commissions [Electronic re so urce]. – Mode of access: https://www.iosco.org/about/?subsection=about_iosco. –
Date of access: 10.12.2019.
63

Решением Правления Международной организации комиссий по ценным бумагам Министерство финансов Республики
Беларусь с февраля 2021 г. принято в IOSCO в качестве ассоции рованного члена, что является важным этапом дальнейшей
интеграции фондового рынка Республики Беларусь в мировую
финансовую систему, а также в перспективе позволит обеспечить прямой доступ иностранных брокеров к биржевым
торгам1.
В целом национальное законодательство в области лицензирования соответствует основным принципам и руководящим
началам, принятым ІОSСО. В частности, согласно Документу
«Цели и принципы регулирования рынков ценных бумаг», который является основой для регулирования национальных фондовых рынков в большинстве развитых стран, целью государственного лицензирования и надзора за деятельностью участников
рынка ценных бумаг является минимизация рисков для инвесторов, для чего необходимо установление минимальных стандартов для входа на рынок, а также обеспечение согласованности правовых режимов в отношении всех посредников, находящихся в аналогичном положении.
В процессе лицензирования2 подлежат оценке не только сам
заявитель, но и все, кто могут контролировать или оказывать
существенное влияние на заявителя. В свою очередь, у лицензирующего органа должны быть полномочия отклонить заявки, не
соответствующие минимальным требованиям, а также полномочия отозвать или приостановить действие лицензии. Кроме
того, существуют и иные принципы в рассматриваемой сфере,
которыми надлежит руководствоваться:
1
О вступлении Министерства финансов Республики Беларусь
в IOSCO // Министерство финансов Республики Беларусь, 2000–2021
[Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.minn.gov.by/ru/
securities-department/press_releases/3955a12e3b5f4782.html. – Дата доступа: 07.12.2021.
2
В некоторых юрисдикциях вместо лицензирования используются
другие термины, например, получение разрешения, авторизация или регистрация.
64

принципом разделения полномочий государства и саморегулируемых организаций, который означает, что в случае отнесения того или иного вопроса к компетенции саморегулируемой
организации соответствующий регулирующий орган государства уполномочен осуществлять лишь надзор за соблюдением
законодательства в данной сфере;
условием участия на рынке является демонстрация соискателем лицензии соответствующих знаний, ресурсов, навыков
и соблюдение этических норм1;
в качестве условия вступления на рынок должно также рассматриваться требование к первоначальному капиталу, который
подлежит периодическому пересмотру независимыми аудиторами при условии недопущения его уменьшения. При этом объем
минимального капитала должен соответствовать характеру и масштабу деятельности посредника.
Также важным является обеспечение со стороны регулятора
доступа инвесторов к информации, касающейся лицензиата: категория лицензии, виды разрешенной деятельности, а также объем полномочий посредника в данной области, информация о руководстве и учредителях, а также о лицах, уполномоченных действовать от имени посредника2.
Таким образом, реализация минимальных требований в области лицензирования профессиональной и биржевой деятельности на рынке ценных бумаг ІОSСО, нацеленных на защиту
инвесторов, означает необходимость формирования определенного размера минимального капитала, подлежащего периодической оценке независимыми аудиторами, демонстрации соискателем лицензии соответствующих знаний, ресурсов, навыков
и соблюдение этических норм. Названные требования должны
1
Во многих юрисдикциях установлены подробные критерии, касающиеся образования, профессиональной подготовки, опыта и так называемой «пригодности и надлежащего состояния» заявителя, которые должны быть соблюдены до получения лицензии. Эти критерии предназначены для защиты инвестора.
2
Objectives and Principles of Securities Regulation [Electronic resource]. –
Mode of access: https://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD154.pdf. –
Date of access: 10.12.2019.
65

соответствовать характеру и масштабу деятельности посредника и обеспечивать минимальный порог для входа на рынок,
а также уменьшить возможные инвестиционные издержки, в том
числе через механизмы раскрытия информации, касающейся
лицензиата.
Рассматривая регулирование в рамках Европейского союза,
следует учитывать следующие аспекты:
источниками наднационального регулирования в данной
сфере являются регламенты, которые представляют собой документы общего действия, обязательные для всех в полном объеме
и имеющие прямое действие, а также директивы – документы
общего действия, как правило, обязательные для всех в полном
объеме, но не имеющие прямого действия, т. к. представляют собой законодательные основы, оставляющие возможность государству – члену Европейского союза принять соответствующие
национальные законы;
имеются различия в подходах, обусловленные тем, что в ряде
государств – участников СНГ нормативное правовое регулирование строится в рамках классической теории финансов, в которой родовым понятием для услуг профессиональных субъектов
рынка ценных бумаг является дефиниция «финансовые услуги»,
при этом регулирование в Европейском союзе основывается на
неоклассической теории финансов, где используется понятие
«инвестиционные услуги»;
в государствах первой группы (например, Российская Федерация, Республика Беларусь) перечню финансовых услуг соответствует перечень финансовых организаций. В Европейском
союзе состав услугодателей строго не закреплен, профессиональными субъектами являются инвестиционные компании, предоставляющие один или несколько видов инвестиционных услуг
третьим лицам на профессиональной основе1.
1
Горловская, И. Г. Услуги профессиональных субъектов рынка ценных бумаг в российской и зарубежной теории и практике [Электронный
ресурс] / И. Г. Горловская. – Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/
n/uslugi-professionalnyh-subektov-rynka-tsennyh-bumag-v-rossiyskoy-izarubezhnoy-teorii-i-praktike. – Дата доступа: 10.12.2019.
66

Среди действующих стоит отметить Директиву № 2014/65/EU
Европейского парламента и совета от 15 мая 2014 г. «О рынках
финансовых инструментов» с поправками к Директиве № 2002/92/EC
и Директиве № 2011/61/EU (далее – MiFID 2), которая направлена
на согласование ключевых положений Европейского союза, связанных с торговлей финансовыми инструментами. Согласно положениям MiFID 2 инвестиционные компании, представляющие собой юридические лица, основным видом деятельности
которых является оказание одного или нескольких видов инвестиционных услуг третьим лицам и (или) оказание одного или
нескольких видов профессиональной инвестиционной деятельности, должны получить соответствующее разрешение от государства-члена. Исходя из ст. 6, государство-член должно обеспечить условия, при которых в разрешении должны быть указаны
инвестиционные услуги и виды инвестиционной деятельности,
на осуществление которых соответствующей инвестиционной
компании выдано данное разрешение. Так, в соответствии с MiFID 2
инвестиционными услугами и видами инвестиционной деятельности являются:
прием и передача приказов в отношении одного или нескольких финансовых инструментов;
исполнение приказов по поручению клиента;
совершение сделок на свой счет;
управление портфелем;
инвестиционное консультирование;
организация подписки на финансовые инструменты (андеррайтинг) и (или) размещение финансовых инструментов на условиях предоставления твердого обязательства;
размещение финансовых инструментов без твердых обязательств;
функционирование многосторонних торговых площадок;
функционирование организованных торговых площадок.
К дополнительным услугам относятся:
хранение и управление финансовыми инструментами за счет
клиента, в том числе кастодиальное хранение и связанные услуги, такие как управление денежными средствами или учет и пе-
67

реоценка обеспечения за исключением управления счетами учета
ценных бумах на самом высоком уровне;
предоставление кредитов или займов инвестору с целью совершения им сделки с одним или несколькими финансовыми инструментами в случае если фирма, предоставляющая такой кредит или заем, принимает участие в сделке;
предоставление консультаций компаниям по вопросам структуры капитала, отраслевой стратегии и связанным вопросам, а также консультаций и услуг по сделкам слияния и приобретения
предприятий;
услуги по проведению валютных операций, если они связаны
с предоставлением инвестиционных услуг;
инвестиционные исследования и финансовый анализ или
иные формы общих рекомендаций, относящихся к сделкам с финансовыми инструментами, и другие.
При этом разрешение не может выдаваться на оказание только дополнительных услуг.
Разрешение действует на территории всего Европейского сою за и дает инвестиционной компании право на оказание услуг
и осуществление своей деятельности, предусмотренных соответствующим разрешением, на территории всего Евросоюза посредством реализации права на размещение, включая размещение филиала, или права на свободу предоставления услуг.
Основные требования к процедуре одобрения и отклонения
заявок на выдачу разрешения изложены в ст. 7 MiFID 2. Согласно
ее положениям компетентные органы власти должны выдавать
разрешение только в том случае, если они абсолютно уверены,
что заявитель соблюдает все требования, предусмотренные положениями, принятыми согласно настоящей Директиве. Инвестиционные компании должны представлять всю информацию,
включая программу хозяйственной деятельности, с указанием видов деятельности и организационной структуры, необходимую
для того, чтобы доказать компетентным органам власти, что на
момент выдачи первоначального разрешения ин вестиционная
компания приняла все меры, необходимые для выполнения своих обязательств. Заявителя необходимо уведомить об одобрении
68

или отклонении его заявки на выдачу разрешения в течение шести месяцев с момента подачи надлежащей заявки1.
В этой связи государства – члены Европейского союза должны разработать требования, согласно которым органы управления инвестиционных компаний должны определять порядок
внедрения систем управления, обеспечивающих эффективное
управление инвестиционной компанией в соответствии с пруденциальными нормами, включая разделение обязанностей внутри инвестиционной компании и предотвращение конфликтов
интересов, а также должны осуществлять надзор за их внедрением и отчитываться о внедрении данных систем для обеспечения целостности рынка и защиты интересов клиентов. При этом
компетентные органы власти должны отклонять заявки на выдачу разрешений, если они не уверены в том, что члены органа
управления инвестиционной компании имеют достаточно хорошую репутацию, обладают достаточными знаниями, умениями
и опытом и уделяют достаточное количество времени выполнению своих обязанностей в инвестиционной компании, или если
существуют объективные основания полагать, что орган управления компанией может представлять угрозу для эффективного,
надежного управления в соответствии с пруденциальными нормами, защиты интересов клиентов и целостности рынка.
Государства-члены должны ввести требования, согласно
которым инвестиционные компании обязуются предоставлять
компетентным органам власти информацию о членах своего органа управления, изменениях среди его членов, а также информацию, необходимую для оценки соблюдения компанией других
требований.
Определение необходимого размера начального капитала также отнесено к исключительной компетенции государств – членов
Европейского союза, который должен устанавливаться с учетом
1
О рынках финансовых инструментов с поправками к Директиве
№ 2002/92/EC и Директиве № 2011/61/EU [Электронный ресурс]: Директива Европейского парламента и совета, 15 мая 2014 г., № 2014/65/EU. – Режим
доступа: https://www.cbr.ru/Content/Document/File/85939/MiFID2.pdf. –
Дата доступа: 10.12.2019.
69

характера анализируемых инвестиционных услуг и инвестиционной деятельности (ст. 15 MiFID 2).
Среди организационных требований к инвестиционным компаниям предъявляется требование о разработке надлежащей политики и процедуры для обеспечения соблюдения компанией,
включая ее руководителей, сотрудников и агентов по продажам,
обязательств, предусмотренных настоящей Директивой, а также
применимых регламентов, действующих в отношении личных
сделок данных лиц. Инвестиционная компания должна разработать и внедрить эффективные организационные и административные программы с учетом всех необходимых мер по предотвращению негативного воздействия конфликтов интересов.
В соответствии со ст. 21 государства – члены Европейского
союза должны ввести требования, согласно которым инвестиционные компании, получившие разрешение на свою деятельность
на их территории, должны неукоснительно соблюдать условия
выдачи первоначального разрешения. Государства-члены должны ввести требования, согласно которым компетентные органы
власти должны разработать надлежащие методы контроля выполнения инвестиционными компаниями своих обязательств.
Также инвестиционные компании должны будут уведомлять
компетентные органы власти о существенных изменениях в условиях, при которых было выдано первоначальное разрешение,
а ESMA1 имеет право разработать руководство по контролю реализуемых мер.
Кроме того, компетентные органы власти имеют право отозвать разрешение, выданное инвестиционной компании, если
данная инвестиционная компания: не пользуется разрешением
в течение 12 месяцев, прямо отклоняет разрешение или не оказывает инвестиционные услуги и не осуществляет инвестиционную деятельность в течение предыдущих шести месяцев
1
European Securities and Markets Authority (Европейская организация
по ценным бумагам и рынкам) (далее – ESMA) – независимый орган Европейского союза, задачей которого является оценка рисков для инвесторов,
рынков и финансовой стабильности, разработка единых правил для функционирования финансовых рынков Европейского союза.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
