Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Правовое регулирование в сфере лицензирования мировой и отечественный опыт

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
08.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
для государственных нужд и контроля за его выполнением; конт­роля за соблюдением законодательства Республики Беларусь в сфере деятельности с драгоценными металлами и драгоценны­ми камнями; государственного пробирного надзора; установле­ния специальных требований к перемещению драгоценных ме­таллов и драгоценных камней в Республике Беларусь; установ­ления специальных требований к ввозу драгоценных металлов и драгоценных камней, а также продукции (изделий) из них в Республику Беларусь и (или) вывозу их из Республики Беларусь и осуществления контроля за соблюдением таких требований в рамках обязательств, принятых в соответствии с международ­ными договорами Республики Беларусь; государственного регу­лирования цен на драгоценные металлы и драгоценные камни1.
Тем не менее опыт зарубежных государств показывает воз­можность рассмотрения вопроса о дальнейшем уменьшении чис­ла видов деятельности в данной сфере, подлежащих лицензиро­ванию, в том числе посредством его замены на иные формы го­сударственного регулирования этой деятельности. Так, согласно п. 1 Положения о лицензировании лицензирование осуществля­ется в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья насе­ления и охраны окружающей среды. При этом к лицензируемым относятся виды деятельности, осуществление которых может создать угрозу нанесения ущерба указанным интересам и регу­лирование которых не может быть обеспечено иными методами, кроме как лицензированием. Таким образом, действующее зако­нодательство Республики Беларусь позволяет говорить о необ­ходимости одновременного наличия двух критериев, при кото­рых должно вводиться лицензирование.
Необходимо отметить, что в некоторых из рассмотренных государств к обозначенным критериям могут вводится допол­нительные процедурные требования. К примеру, в Кыргызста­не введение лицензионного порядка либо его отмена по видам
1
О драгоценных металлах и драгоценных камнях [Электронный ре­сурс]: Закон Респ. Беларусь, 21 июня 2002 г., № 110-З / ООО «ЮрСпектр». – Режим доступа: http://ilex.by. – Дата доступа: 10.12.2019.
61
деятельности могут иметь место по следующим критериям: из соображения государственной безопасности; при реализации го­сударственной монополии; обеспечении правопорядка; для защи­ты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граж­дан. В то же время присутствует еще один оценочный критерий: введение лицензионного порядка или новых лицензионных тре­бований и условий не должно необоснованно ограничивать сво­боду экономической деятельности субъектов предприниматель­ства. Устанавливается также процедурная гарантия, по которой нормативные правовые акты, устанавливающие лицензируемые виды деятельности, разрабатываются и принимаются в особом порядке.
В Молдове критериями определения видов деятельности, подлежащих регулированию путем лицензирования, являются: необходимость использования ограниченных ресурсов государ­ства; необходимость установления специальных условий и тре­бований к деятельности, а также проверки их соблюдения в ходе осуществления деятельности в целях исключения нанесения ущерба правам, законным интересам и здоровью граждан, окру­жающей среде и безопасности государства; лицензирование не дублирует других регулирующих процедур, установленных за­коном для выделения ограниченных ресурсов государства и/или для обеспечения соблюдения специальных условий и требова­ний в целях исключения нанесения ущерба правам, законным интересам и здоровью граждан, окружающей среде и безопас­ности государства.
Таким образом, основываясь на опыте большинства зару­бежных государств, где лицензирование в данной сфере либо отсутствует, либо распространяется на небольшое число видов деятельности, либо реализуется для целей AML/СFT контроля, либо производится в упрощенном порядке посредством онлайн­процедуры, а также с учетом характера рассматриваемой дея­тельности и существующих критериев оценки необходимости введения лицензирования стоит рассмотреть вопрос о возмож­ном сужении перечня видов деятельности, связанной с драгоцен­ными металлами и камнями, которые подлежат лицензированию,
62
оставив только те виды, которые несут угрозу экологической бе­зопасности (например, деятельность по переработке лома и отхо­дов драгоценных металлов), а также безопасности жизни и здо­ровья граждан. В остальных случаях целесообразно установить иные формы государственного регулирования: специального учета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность в данной сфере; установления тре­бований к порядку осуществления операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями; организации подтвержде­ния соответствия; учета лома и отходов, содержащих драгоцен­ные металлы и драгоценные камни и др., а также развитие ин­ститута саморегулирования и страхования ответственности в дан­ной области.
3.2. Профессиональная и биржевая деятельность по ценным бумагам
Рассматривая вопросы международно-правового регулиро­вания лицензирования деятельности профессиональных участ­ников рынка ценных бумаг, прежде всего следует обратиться к опыту Международной организации комиссий по ценным бума­гам (IOSCO), которая представляет собой международную орга­низацию, объединяющую мировых регуляторов рынков ценных бумаг, а также является разработчиком стандартов для данного сектора. Основными задачами ІОSСО являются: организация взаимодействия между комиссиями по ценным бумагам разных стран; обмен опытом государственно-правового регулирования рынка ценных бумаг и внедрение новых методов регулирования рынка ценных бумаг; формирование норм и стандартов поведе­ния на рынках ценных бумаг и осуществление государственно­го надзора за международными соглашениями в области обра­щения ценных бумаг; взаимопомощь участников с целью обес­печения единства рынков ценных бумаг и противодействия различным правонарушениям1.
1
International Organization of Securities Commissions [Electronic re ­so urce]. – Mode of access: https://www.iosco.org/about/?subsection=about_iosco. – Date of access: 10.12.2019.
63
Решением Правления Международной организации комис­сий по ценным бумагам Министерство финансов Республики Беларусь с февраля 2021 г. принято в IOSCO в качестве ассоци­и рованного члена, что является важным этапом дальнейшей интеграции фондового рынка Республики Беларусь в мировую финансовую систему, а также в перспективе позволит обес­печить прямой доступ иностранных брокеров к биржевым торгам1.
В целом национальное законодательство в области лицензи­рования соответствует основным принципам и руководящим началам, принятым ІОSСО. В частности, согласно Документу «Цели и принципы регулирования рынков ценных бумаг», кото­рый является основой для регулирования национальных фондо­вых рынков в большинстве развитых стран, целью государст­венного лицензирования и надзора за деятельностью участников рынка ценных бумаг является минимизация рисков для инве­сторов, для чего необходимо установление минимальных стан­дартов для входа на рынок, а также обеспечение согласованно­сти правовых режимов в отношении всех посредников, находя­щихся в аналогичном положении.
В процессе лицензирования2 подлежат оценке не только сам заявитель, но и все, кто могут контролировать или оказывать существенное влияние на заявителя. В свою очередь, у лицензи­рующего органа должны быть полномочия отклонить заявки, не соответствующие минимальным требованиям, а также полно­мочия отозвать или приостановить действие лицензии. Кроме того, существуют и иные принципы в рассматриваемой сфере, которыми надлежит руководствоваться:
1
О вступлении Министерства финансов Республики Беларусь в IOSCO // Министерство финансов Республики Беларусь, 2000–2021 [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.minn.gov.by/ru/ securities-department/press_releases/3955a12e3b5f4782.html. – Дата дос­тупа: 07.12.2021.
2
В некоторых юрисдикциях вместо лицензирования используются другие термины, например, получение разрешения, авторизация или ре­гистрация.
64
принципом разделения полномочий государства и саморегу­лируемых организаций, который означает, что в случае отнесе­ния того или иного вопроса к компетенции саморегулируемой организации соответствующий регулирующий орган государ­ства уполномочен осуществлять лишь надзор за соблюдением законодательства в данной сфере;
условием участия на рынке является демонстрация соис­кателем лицензии соответствующих знаний, ресурсов, навыков и соблюдение этических норм1;
в качестве условия вступления на рынок должно также рас­сматриваться требование к первоначальному капиталу, который подлежит периодическому пересмотру независимыми аудитора­ми при условии недопущения его уменьшения. При этом объем минимального капитала должен соответствовать характеру и мас­штабу деятельности посредника.
Также важным является обеспечение со стороны регулятора доступа инвесторов к информации, касающейся лицензиата: ка­тегория лицензии, виды разрешенной деятельности, а также объ­ем полномочий посредника в данной области, информация о ру­ководстве и учредителях, а также о лицах, уполномоченных дей­ствовать от имени посредника2.
Таким образом, реализация минимальных требований в об­ласти лицензирования профессиональной и биржевой деятель­ности на рынке ценных бумаг ІОSСО, нацеленных на защиту инвесторов, означает необходимость формирования определен­ного размера минимального капитала, подлежащего периодиче­ской оценке независимыми аудиторами, демонстрации соиска­телем лицензии соответствующих знаний, ресурсов, навыков и соблюдение этических норм. Названные требования должны
1
Во многих юрисдикциях установлены подробные критерии, касаю­щиеся образования, профессиональной подготовки, опыта и так называе­мой «пригодности и надлежащего состояния» заявителя, которые долж­ны быть соблюдены до получения лицензии. Эти критерии предназначе­ны для защиты инвестора.
2
Objectives and Principles of Securities Regulation [Electronic resource]. – Mode of access: https://www.iosco.org/library/pubdocs/pdf/IOSCOPD154.pdf. – Date of access: 10.12.2019.
65
соответствовать характеру и масштабу деятельности посред­ника и обеспечивать минимальный порог для входа на рынок, а также уменьшить возможные инвестиционные издержки, в том числе через механизмы раскрытия информации, касающейся лицензиата.
Рассматривая регулирование в рамках Европейского союза,
следует учитывать следующие аспекты:
источниками наднационального регулирования в данной сфере являются регламенты, которые представляют собой доку­менты общего действия, обязательные для всех в полном объеме и имеющие прямое действие, а также директивы – документы общего действия, как правило, обязательные для всех в полном объеме, но не имеющие прямого действия, т. к. представляют со­бой законодательные основы, оставляющие возможность госу­дарству – члену Европейского союза принять соответствующие национальные законы;
имеются различия в подходах, обусловленные тем, что в ряде государств – участников СНГ нормативное правовое регулиро­вание строится в рамках классической теории финансов, в кото­рой родовым понятием для услуг профессиональных субъектов рынка ценных бумаг является дефиниция «финансовые услуги», при этом регулирование в Европейском союзе основывается на неоклассической теории финансов, где используется понятие «инвестиционные услуги»;
в государствах первой группы (например, Российская Феде­рация, Республика Беларусь) перечню финансовых услуг соот­ветствует перечень финансовых организаций. В Европейском союзе состав услугодателей строго не закреплен, профессиональ­ными субъектами являются инвестиционные компании, предо­ставляющие один или несколько видов инвестиционных услуг третьим лицам на профессиональной основе1.
1
Горловская, И. Г. Услуги профессиональных субъектов рынка цен­ных бумаг в российской и зарубежной теории и практике [Электронный ресурс] / И. Г. Горловская. – Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/ n/uslugi-professionalnyh-subektov-rynka-tsennyh-bumag-v-rossiyskoy-i­zarubezhnoy-teorii-i-praktike. – Дата доступа: 10.12.2019.
66
Среди действующих стоит отметить Директиву № 2014/65/EU Европейского парламента и совета от 15 мая 2014 г. «О рынках финансовых инструментов» с поправками к Директиве № 2002/92/EC и Директиве № 2011/61/EU (далее – MiFID 2), которая направлена на согласование ключевых положений Европейского союза, свя­занных с торговлей финансовыми инструментами. Согласно по­ложениям MiFID 2 инвестиционные компании, представля­ющие собой юридические лица, основным видом деятельности которых является оказание одного или нескольких видов инве­стиционных услуг третьим лицам и (или) оказание одного или нескольких видов профессиональной инвестиционной деятель­ности, должны получить соответствующее разрешение от госу­дарства-члена. Исходя из ст. 6, государство-член должно обеспе­чить условия, при которых в разрешении должны быть указаны инвестиционные услуги и виды инвестиционной деятельности, на осуществление которых соответствующей инвестиционной компании выдано данное разрешение. Так, в соответствии с MiFID 2 инвестиционными услугами и видами инвестиционной деятельнос­ти являются:
прием и передача приказов в отношении одного или несколь­ких финансовых инструментов;
исполнение приказов по поручению клиента;
совершение сделок на свой счет;
управление портфелем;
инвестиционное консультирование;
организация подписки на финансовые инструменты (андер­райтинг) и (или) размещение финансовых инструментов на усло­виях предоставления твердого обязательства;
размещение финансовых инструментов без твердых обяза­тельств;
функционирование многосторонних торговых площадок;
функционирование организованных торговых площадок.
К дополнительным услугам относятся:
хранение и управление финансовыми инструментами за счет клиента, в том числе кастодиальное хранение и связанные услу­ги, такие как управление денежными средствами или учет и пе-
67
реоценка обеспечения за исключением управления счетами учета ценных бумах на самом высоком уровне;
предоставление кредитов или займов инвестору с целью со­вершения им сделки с одним или несколькими финансовыми ин­струментами в случае если фирма, предоставляющая такой кре­дит или заем, принимает участие в сделке;
предоставление консультаций компаниям по вопросам струк­туры капитала, отраслевой стратегии и связанным вопросам, а так­же консультаций и услуг по сделкам слияния и приобретения предприятий;
услуги по проведению валютных операций, если они связаны с предоставлением инвестиционных услуг;
инвестиционные исследования и финансовый анализ или иные формы общих рекомендаций, относящихся к сделкам с фи­нансовыми инструментами, и другие.
При этом разрешение не может выдаваться на оказание толь­ко дополнительных услуг.
Разрешение действует на территории всего Европейского сою ­за и дает инвестиционной компании право на оказание услуг и осуществление своей деятельности, предусмотренных соот­ветствующим разрешением, на территории всего Евросоюза по­средством реализации права на размещение, включая размеще­ние филиала, или права на свободу предоставления услуг.
Основные требования к процедуре одобрения и отклонения заявок на выдачу разрешения изложены в ст. 7 MiFID 2. Согласно ее положениям компетентные органы власти должны выдавать разрешение только в том случае, если они абсолютно уверены, что заявитель соблюдает все требования, предусмотренные по­ложениями, принятыми согласно настоящей Директиве. Инвес­тиционные компании должны представлять всю информацию, включая программу хозяйственной деятельности, с указанием ви­дов деятельности и организационной структуры, необходимую для того, чтобы доказать компетентным органам власти, что на момент выдачи первоначального разрешения ин вестиционная компания приняла все меры, необходимые для выполнения сво­их обязательств. Заявителя необходимо уведомить об одобрении
68
или отклонении его заявки на выдачу разрешения в течение шес­ти месяцев с момента подачи надлежащей заявки1.
В этой связи государства – члены Европейского союза долж­ны разработать требования, согласно которым органы управле­ния инвестиционных компаний должны определять порядок внедрения систем управления, обеспечивающих эффективное управление инвестиционной компанией в соответствии с пру­денциальными нормами, включая разделение обязанностей внут­ри инвестиционной компании и предотвращение конфликтов интересов, а также должны осуществлять надзор за их внедре­нием и отчитываться о внедрении данных систем для обеспече­ния целостности рынка и защиты интересов клиентов. При этом компетентные органы власти должны отклонять заявки на вы­дачу разрешений, если они не уверены в том, что члены органа управления инвестиционной компании имеют достаточно хоро­шую репутацию, обладают достаточными знаниями, умениями и опытом и уделяют достаточное количество времени выполне­нию своих обязанностей в инвестиционной компании, или если существуют объективные основания полагать, что орган управ­ления компанией может представлять угрозу для эффективного, надежного управления в соответствии с пруденциальными нор­мами, защиты интересов клиентов и целостности рынка.
Государства-члены должны ввести требования, согласно которым инвестиционные компании обязуются предоставлять компетентным органам власти информацию о членах своего ор­гана управления, изменениях среди его членов, а также инфор­мацию, необходимую для оценки соблюдения компанией других требований.
Определение необходимого размера начального капитала так­же отнесено к исключительной компетенции государств – членов Европейского союза, который должен устанавливаться с учетом
1
О рынках финансовых инструментов с поправками к Директиве № 2002/92/EC и Директиве № 2011/61/EU [Электронный ресурс]: Директи­ва Европейского парламента и совета, 15 мая 2014 г., № 2014/65/EU. – Режим доступа: https://www.cbr.ru/Content/Document/File/85939/MiFID2.pdf. – Дата доступа: 10.12.2019.
69
характера анализируемых инвестиционных услуг и инвестици­онной деятельности (ст. 15 MiFID 2).
Среди организационных требований к инвестиционным ком­паниям предъявляется требование о разработке надлежащей по­литики и процедуры для обеспечения соблюдения компанией, включая ее руководителей, сотрудников и агентов по продажам, обязательств, предусмотренных настоящей Директивой, а также применимых регламентов, действующих в отношении личных сделок данных лиц. Инвестиционная компания должна разрабо­тать и внедрить эффективные организационные и администра­тивные программы с учетом всех необходимых мер по предот­вращению негативного воздействия конфликтов интересов.
В соответствии со ст. 21 государства – члены Европейского союза должны ввести требования, согласно которым инвестици­онные компании, получившие разрешение на свою деятельность на их территории, должны неукоснительно соблюдать условия выдачи первоначального разрешения. Государства-члены долж­ны ввести требования, согласно которым компетентные органы власти должны разработать надлежащие методы контроля вы­полнения инвестиционными компаниями своих обязательств. Также инвестиционные компании должны будут уведомлять компетентные органы власти о существенных изменениях в ус­ловиях, при которых было выдано первоначальное разрешение, а ESMA1 имеет право разработать руководство по контролю ре­ализуемых мер.
Кроме того, компетентные органы власти имеют право ото­звать разрешение, выданное инвестиционной компании, если данная инвестиционная компания: не пользуется разрешением в течение 12 месяцев, прямо отклоняет разрешение или не ока­зывает инвестиционные услуги и не осуществляет инвести­ционную деятельность в течение предыдущих шести месяцев
1
European Securities and Markets Authority (Европейская организация по ценным бумагам и рынкам) (далее – ESMA) – независимый орган Евро­пейского союза, задачей которого является оценка рисков для инвесторов, рынков и финансовой стабильности, разработка единых правил для функ­ционирования финансовых рынков Европейского союза.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]