Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование в сфере лицензирования мировой и отечественный опыт
.pdf
металлов), а также безопасности жизни и здоровья граждан.
В остальных случаях целесообразно установить иные формы государственного регулирования: специальный учет юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих
деятельность в данной сфере; установление требований к порядку осуществления операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями; организацию подтверждения соответст вия;
учет лома и отходов, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни и др., а также развитие института саморегулирования и страхования ответственности в данной области.
2. Профессиональная и биржевая деятельность по ценным
бумагам.
Анализ отечественного и зарубежного опыта правового регулирования лицензирования профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам позволяет сделать вывод о том,
что в целом национальное законодательство в области лицензирования в рассматриваемой сфере соответствует международным принципам и требованиям. В частности, в Республике Беларусь обеспечивается реализация минимальных требований
в области лицензирования профессиональной и биржевой деятельности на рынке ценных бумаг ІОSСО, направленных на защиту
инвесторов, которые обусловливают необходимость формирования определенного размера минимального капитала, подлежащего периодической оценке независимыми аудиторами, демонстрации соискателем лицензии соответствующих знаний, ресурсов, навыков и соблюдение этических норм. При этом объем
данных требований соответствует характеру и масштабу деятельности каждого из посредников и обеспечивает минимальный порог для входа на рынок, а также позволяет уменьшить возможные инвестиционные издержки, в том числе через механизмы
раскрытия информации, касающейся лицензиата.
В то же время в дальнейшем совершенствовании нуждается
законодательство, регламентирующее правовой статус саморегулируемых организаций, с целью реализации принципа четкого разделения полномочий государства и саморегулируемых организаций, означающего, что в случае отнесения того или иного
11

вопроса к компетенции саморегулируемой организации соответствующий регулирующий орган государства уполномочен осуществлять лишь надзор за соблюдением законодательства в данной сфере. Так, в контексте лицензирования согласно нормам
модельного закона СНГ «О рынке ценных бумаг» членство в саморегулируемой организации является обязательным условием
получения специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
В свою очередь, саморегулируемая организация вправе давать
заключения рекомендательного характера о возможности выдачи
специальных разрешений (лицензий) на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ходатайствовать о лишении таких разрешений (лицензий) в случае нарушения обязательных правил поведения на рынке ценных бумаг.
Дальнейшее развитие законодательства в области лицензирования рассматриваемого вида деятельности также должно учитывать реализацию мероприятий по формированию единого финансового рынка ЕАЭС. Одной из таких мер является создание
необходимых условий для трансграничной поставки финансовых услуг в секторе рынка ценных бумаг. С учетом недавно подписанных документов государства – члены ЕАЭС согласились
рассматривать в качестве начального этапа интеграции предоставление профессиональным участникам рынка ценных бумаг
(брокерам, дилерам, доверительным управляющим (управляющим
ценными бумагами, за исключением коллективных инвестиций
и пенсионных фондов)) взаимного допуска на организованные
рынки в рамках существующих национальных лицензий, механизмов надзора, контроля и взаимодействия регуляторов. На данном этапе государства – члены ЕАЭС заключат соответствующий международный договор в рамках Союза.
В то же время следует создать необходимые механизмы и гарантии, направленные на имплементацию соответствующих норм
в национальное законодательство, регламентирующее лицензирование профессиональной и биржевой деятельности по ценным
бумагам. Так, в действующем законодательстве должны найти
свое отражение нормы о предоставлении допуска к участию
12

в торгах биржи одного государства-члена брокерам и дилерам
других государств-членов на основании лицензии (разрешения),
выданной в государствах-членах регистрации брокеров и дилеров, и на условиях не менее благоприятных, чем условия, предоставляемые государством-членом, в котором зарегистрирована
биржа, своим собственным брокерам и дилерам. Кроме того,
следует установить механизм защиты национальных интересов
в случае возможных нарушений, в частности, если нарушения
связаны с правоотношениями брокера другого государства-члена со своими клиентами, уполномоченный орган, выдавший лицензию брокеру, и (или) соответствующий орган этого государства-члена, наделенный правом на проведение расследования,
обладает правом на проведение проверки (расследования) и привлечения к установленной ответственности такого брокера. Проверка (расследование) может проводиться во взаимодействии
с уполномоченным органом (органом, наделенным правом на проведение расследования) государства – члена регистрации.
Что касается лицензируемых видов деятельности, а также
лицензионных требований, предъявляемых к заявителям, следует отметить, что национальное регулирование несколько отличается от подходов, сложившихся в ряде зарубежных государств.
Так, отличается подход, сформированный в Европейском союзе,
который, опираясь на неоклассическую теорию финансов, позволяет использовать понятие «инвестиционные услуги» вместо
финансовых, а при определении видов деятельности, подлежащих лицензированию, ограничиться их перечислением без определения состава услугодателей (как правило, в государствах – членах ЕАЭС перечню финансовых услуг соответствует перечень
финансовых организаций). Кроме того, лицензирование рассматриваемых видов деятельности в Европейском союзе отличает:
во-первых, введение системы авторизации, позволяющей предоставлять финансовые услуги на территории данного союза и за
ее пределами на основании единых разрешений («единых паспортов»); во-вторых, предоставление высокого уровня защиты
прав и интересов инвесторов, включающей схемы гарантирования
компенсаций и вкладов инвесторов; в-третьих, формирование
13

прозрачной, целостной и эффективной системы пруденциального и консолидированного надзора за деятельностью участников
рынка финансовых услуг на уровне Европейского союза.
В отношении требований, предъявляемых к заявителям, в рассмотренных государствах, как правило, существует четыре основные группы требований: требования общего характера, требования к раскрытию информации, требования к учредителям
(участникам) профучастника, руководящим органам, штату, требования по капиталу. При этом, по сравнению с законодательством Республики Беларусь, в составе рассматриваемых требований могут отличаться: требования к минимальному капиталу
(например, в Республике Казахстан – требование к размеру уставного капитала, в России и Беларуси – к размеру собственных
средств), а также к его размеру; требования к организационноправовой форме (например, в Республике Казахстан лицензиатом может выступать юридические лицо в организационно-правовой форме акционерного общества, за исключением трансферагентов, которые могут создаваться и осуществлять деятельность
в организационно-правовой форме товарищества с ограниченной ответственностью); квалификационные требования к руководящим работникам заявителя (лицензиата), (например, в Республике Казахстан требуется стаж работы в международных
финансовых организациях, перечень которых устанавливается
уполномоченным органом, и (или) в сфере предоставления и (или)
регулирования финансовых услуг и (или) услуг по проведению
аудита финансовых организаций), а также прохождение специального тестирования и др.); иные требования (например, в Российской Федерации требуется членство в саморегулируемой организации).
Таким образом, предъявляемые национальным законодательством требования в части лицензирования профессиональной
и биржевой деятельности по ценным бумагам в целом соответствуют подходам, принятым в зарубежных государствах, в некоторых случаях являются более льготными, но при этом позволяют обеспечивать необходимый уровень защиты прав и законных интересов инвесторов. В определенных случаях проблемы,
14

связанные с данным видом деятельности лежат в плоскости
законодательства о рынке ценных бумаг, к примеру, наличие
в действующем законодательстве закрытого списка ценных бумаг
(в мировой практике такой список открыт) приводит к тому, что
различные финансовые инструменты из-за формы учета не регулируются законодательством о ценных бумагах, хотя по своей
правовой природе таковыми являются. Поэтому главным условием для уменьшения объема предъявляемых требований к соискателям лицензии, лицензиатам и упрощения процедуры лицензирования является дальнейшее совершенствование законодательства о ценных бумагах, а также создание и развитие
альтернативных механизмов, направленных на снижение рисков
инвестиционной деятельности (например, развитие института квалифицированного инвестора, повышение финансовой грамотности и др.).
3. Деятельность, связанная с оздоровлением детей за ру
бежом.
Наиболее опасной угрозой при осуществлении деятельности, связанной с оздоровлением детей за рубежом, выступает то,
что ребенок может стать жертвой торговли людьми. Противодействие торговле людьми, нелегальной миграции и иным, связанным с ними общественно опасным деяниям является одним
из приоритетных направлений деятельности государственных
органов Республики Беларусь, влияющим на национальную безопасность, стабильность в обществе, обеспечение прав человека
и основных свобод. Подобные угрозы актуальны не только для
нашего государства. Вместе с тем в зарубежных странах, в том
числе в государствах – участниках СНГ, деятельность, связанная
с оздоровлением детей за рубежом, как правило, не относится
к лицензируемым видам деятельности, а рассматривается как
деятельность, осуществляемая в порядке разрешения (разового).
Следует констатировать наличие двойного контроля исследуемого вида деятельности в Республике Беларусь: лицензия
и разрешение. Полагаем целесообразным в ходе совершенствования законодательства о лицензировании избрать разрешительный порядок ее осуществления, упразднив лицензирование
15

данного вида деятельности. Также полагаем целесообразным принять единый документ, регламентирующий все положения, связанные с оздоровлением детей за рубежом.
4. Адвокатская деятельность.
В большинстве европейских государств отсутствует разделение правовых услуг на адвокатскую деятельность и оказание
юридических услуг. В ряде государств юридические услуги оказываются исключительно адвокатами, государственными должностными лицами или профильными специалистами в отдельных отраслях. Указанные виды деятельности не подразумевают
получение лицензии. Данное обстоятельство обусловливается
большим количеством требований, предъявляемых к субъектам,
осуществляющим правовую деятельность (например, наличие
юридического образования, определенного юридического стажа,
сдачи квалификационного экзамена), при соответствии которым
указанным субъектам присваивается статус адвоката путем внесения конкретного лица в определенный государственный перечень/реестр. При этом соответствие конкретного лица установленным требованиям непосредственно определяет самоуправляемое профессиональное адвокатское образование, в которое лицо
автоматически вступает с приобретением статуса адвоката.
Основываясь на исследованном опыте регулирования вопроса
лицензирования адвокатской деятельности в различных государствах, можно сделать вывод, что в большинстве случаев адвокатская деятельность не входит в предмет правового регулирования законодательства о лицензировании. Данное обстоятельство обусловливается распространением процедуры признания
адвоката, наличие которой, по сути, исключает необходимость
лицензирования рассматриваемого вида деятельности. Схожая
модель правового регулирования сформирована и в Российской
Федерации, где в настоящее время успешно функционирует.
В этой связи предлагается исключить адвокатскую деятельность из перечня лицензируемых видов деятельности и установить процедуру признания адвоката независимым адвокатским образованием в Республике Беларусь, закрепив при этом за
Министерством юстиции Республики Беларусь обязанность по
16

ведению соответствующего реестра адвокатов и адвокатских
организаций.
5. Оказание юридических услуг.
Исходя из проведенного анализа зарубежного опыта лицензирования, можно сделать вывод, что в большинстве государств
сфера оказания юридических услуг не относится к лицензируемым видам деятельности. Это обусловлено отнесением рассматриваемой сферы в отдельных случаях к адвокатской деятельности либо созданием для нее отдельных регулятивных механизмов, которые не связаны с получением лицензии (например,
палаты юридических консультантов в Республике Казахстан).
При этом необходимо отметить, что такие механизмы регулирования обеспечивают высокое качество предоставляемых юридических услуг, что имеет непосредственное значение для конечных клиентов-получателей таких услуг. Таким образом, на основании проведенного исследования в целях совершенствования
законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности и его либерализации представляется целесообразным исключить оказание юридических услуг из перечня лицензируемых видов деятельности и предусмотреть для указанного вида
деятельности иные разрешительные механизмы, необходимые
для приобретения статуса субъекта оказания юридических услуг.
6. Лицензирование фармацевтической деятельности.
Общемировыми тенденциями в сфере лицензирования фармацевтической деятельности являются усиление ее государственного регулирования и ужесточение требований к субъектам,
ее осуществляющим, что подтверждается и поддерживается как
международными организациями и межгосударственными образованиями (ВОЗ, Европейский союз, ЕАЭС и др.), так и государствами ближнего и дальнего зарубежья. Доступ к качественным лекарственным средствам может быть обеспечен только
при наличии системы лицензирования фармацевтической деятельности.
В то же время в отдельных государствах рассматривался вопрос об отмене лицензирования фармацевтической деятельности.
Так, например, в Российской Федерации высказывались предло-
17

жения об использовании комплекса иных форм регулирования
рассматриваемой деятельности, среди которых аттестация, аккредитация специалистов, деятельность саморегулируемых организаций (СРО) и др. В то же время исследователи приходят
к выводу о том, что, поскольку лекарственные средства способны оказывать значительное воздействие на здоровье человека,
а также требуется соблюдение определенных правил хранения,
определенного порядка реализации, то одна аккредитация (аттестация) специалистов без лицензирования фармацевтической
деятельности как таковой не будет обеспечивать должной гарантии прав потребителей лекарственных средств.
Основной функцией СРО является осуществление контроля
за предпринимательской или профессиональной деятельностью
своих членов в части соблюдения ими требований стандартов
и правил СРО, условий членства в СРО. Тем не менее указанное
может служить ограничением в конкуренции, создавая входные
барьеры для других участников рынка. Кроме того, СРО могут
создаваться заинтересованными коммерческим структурами,
располагающими необходимыми финансовыми ресурсами, и члены СРО попадают в полную зависимость от саморегулируемых
организаций. При этом российский опыт демонстрирует, что
для вступления в СРО необходимо предоставить немалое количество документов и оплатить вступительный взнос, который
в несколько раз превышает государственную пошлину за получение лицензии на фармацевтическую деятельность. Следует отметить также, что субъект предпринимательской деятельности
обязан вносить ежегодный членский взнос для существования
некоммерческой организации. Иными словами, предполагается,
что обязательное вступление в СРО будет затруднять процесс
входа на фармацевтический рынок новых субъектов предпринимательской деятельности.
В Кыргызской Республике также имела место попытка отмены лицензирования фармацевтической деятельности. В частности, осуществлялась подготовка постановления Правительства об отмене лицензии на фармацевтическую деятельность
некоторых субъектов фармацевтического бизнеса. В то же время
18

указанная инициатива не была поддержана представителями
бизнес-сообщества – собранием представителей зарубежных фармацевтических компаний, а также местных дистрибьюторов.
В частности, в сообщении инициативной группы отмечалось,
что одним их главных требований ведущих мировых производителей является соответствие оптового аптечного склада международным стандартам и наличие лицензии на фармацевтическую деятельность. Отсутствие таковой может привести к нарушению условий контракта и прекращению поставок.
Таким образом, отмена лицензирования фармацевтической
деятельности в целом, а также отдельных ее видов представляется нецелесообразной, поскольку может повлечь за собой беспорядочный и нерегулируемый поток фармацевтической продукции в государство любыми субъектами оптовой торговли, увеличение объемов фальсифицированной продукции, что крайне
негативно отразится не только на здоровье населения, но и на
бизнесе компаний, которые уже на протяжении многих лет соответствуют международным требованиям фармацевтического
бизнеса, а также может содействовать скрытому ограничению
конкуренции.
Анализ мирового опыта лицензирования фармацевтической
деятельности, а также белорусского законодательства позволяет
сделать вывод о том, что в целом белорусское законодательство
о лицензировании рассматриваемой сферы соответствует мировым тенденциям, поскольку цели и задачи регулирования фармацевтической деятельности в различных государствах едины,
различаются, как правило, отдельные методические подходы
к лицензированию. Например, отличия в лицензируемых подвидах фармацевтической деятельности во многом обусловлены
особенностями законодательства о лекарственных средствах.
Так, в Республике Казахстан в качестве подвида фармацевтической деятельности, подлежащего лицензированию, не предусмотрено промышленное производство газов, используемых в медицинских целях.
При этом необходимо учитывать, что механический перенос одной, даже развитой и успешно функционирующей модели
19

лицензирования фармацевтической деятельности в условия другой страны невозможен, прежде всего, ввиду наличия специфических факторов внешней среды, которые не могут быть изменены
в краткосрочной и среднесрочной перспективе. Так, в большинстве европейских государств в качестве требований к розничной
торговле лекарственными препаратами предусмотрена обязанность фармацевта не только лично управлять аптекой, но и выступать ее владельцем, что не согласуется с устоявшейся в Беларуси практикой.
Важно отметить, что условия лицензирования фармацевтической деятельности в Республике Беларусь можно признать более либеральными, чем во многих рассмотренных государствах.
Указанное относится как к перечню лицензируемых подвидов
фармацевтической деятельности, лицензионным требованиям,
так и ко многим организационным аспектам, например, срокам
выдачи лицензий. Так, в Российской Федерации, к примеру, лицензированию подлежит перевозка лекарственных средств и препаратов для медицинского применения, в Республике Казахстан –
производство (изготовление) медицинских изделий, а срок выдачи лицензии в некоторых европейских государствах может
составлять до 90 дней.
С учетом изложенного целью совершенствования системы
лицензирования фармацевтической деятельности в Республике
Беларусь должно стать не уменьшение лицензионных требований, а максимальное упрощение процедурных условий, а также
минимизация коррупционных и бюрократических проявлений,
обеспечение максимального соответствия белорусского законодательства о лицензировании мировым стандартам. Так, например, документами ВОЗ и законодательством многих зарубежных
государств предусмотрено обязательное проведение предлицензионной проверки соответствия соискателя лицензии лицензионным требованиям. В Республике Беларусь предусмотрена
возможность проведения оценки соответствия возможностей
соискателя лицензии (лицензиата) лицензионным требованиям
и условиям. В сфере лицензирования фармацевтической деятельности она назначается Минздравом по своему усмотрению,
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
