Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Правовое регулирование в сфере лицензирования мировой и отечественный опыт

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
08.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
металлов), а также безопасности жизни и здоровья граждан. В остальных случаях целесообразно установить иные формы го­сударственного регулирования: специальный учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность в данной сфере; установление требований к поряд­ку осуществления операций с драгоценными металлами и дра­гоценными камнями; организацию подтверждения соответст вия; учет лома и отходов, содержащих драгоценные металлы и дра­гоценные камни и др., а также развитие института саморегули­рования и страхования ответственности в данной области.
2. Профессиональная и биржевая деятельность по ценным
бумагам.
Анализ отечественного и зарубежного опыта правового ре­гулирования лицензирования профессиональной и биржевой де­ятельности по ценным бумагам позволяет сделать вывод о том, что в целом национальное законодательство в области лицензи­рования в рассматриваемой сфере соответствует международ­ным принципам и требованиям. В частности, в Республике Бе­ларусь обеспечивается реализация минимальных требований в области лицензирования профессиональной и биржевой дея­тельности на рынке ценных бумаг ІОSСО, направленных на защиту инвесторов, которые обусловливают необходимость формирова­ния определенного размера минимального капитала, подлежа­щего периодической оценке независимыми аудиторами, демон­страции соискателем лицензии соответствующих знаний, ресур­сов, навыков и соблюдение этических норм. При этом объем данных требований соответствует характеру и масштабу деятель­ности каждого из посредников и обеспечивает минимальный по­рог для входа на рынок, а также позволяет уменьшить возмож­ные инвестиционные издержки, в том числе через механизмы раскрытия информации, касающейся лицензиата.
В то же время в дальнейшем совершенствовании нуждается законодательство, регламентирующее правовой статус саморе­гулируемых организаций, с целью реализации принципа четко­го разделения полномочий государства и саморегулируемых ор­ганизаций, означающего, что в случае отнесения того или иного
11
вопроса к компетенции саморегулируемой организации соответ­ствующий регулирующий орган государства уполномочен осу­ществлять лишь надзор за соблюдением законодательства в дан­ной сфере. Так, в контексте лицензирования согласно нормам модельного закона СНГ «О рынке ценных бумаг» членство в са­морегулируемой организации является обязательным условием получения специального разрешения (лицензии) на осуществле­ние профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В свою очередь, саморегулируемая организация вправе давать заключения рекомендательного характера о возможности выдачи специальных разрешений (лицензий) на осуществление профес­сиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ходатайство­вать о лишении таких разрешений (лицензий) в случае наруше­ния обязательных правил поведения на рынке ценных бумаг.
Дальнейшее развитие законодательства в области лицензи­рования рассматриваемого вида деятельности также должно учи­тывать реализацию мероприятий по формированию единого фи­нансового рынка ЕАЭС. Одной из таких мер является создание необходимых условий для трансграничной поставки финансо­вых услуг в секторе рынка ценных бумаг. С учетом недавно под­писанных документов государства – члены ЕАЭС согласились рассматривать в качестве начального этапа интеграции предо­ставление профессиональным участникам рынка ценных бумаг (брокерам, дилерам, доверительным управляющим (управляющим ценными бумагами, за исключением коллективных инвестиций и пенсионных фондов)) взаимного допуска на организованные рынки в рамках существующих национальных лицензий, меха­низмов надзора, контроля и взаимодействия регуляторов. На дан­ном этапе государства – члены ЕАЭС заключат соответству­ющий международный договор в рамках Союза.
В то же время следует создать необходимые механизмы и га­рантии, направленные на имплементацию соответствующих норм в национальное законодательство, регламентирующее лицензи­рование профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам. Так, в действующем законодательстве должны найти свое отражение нормы о предоставлении допуска к участию
12
в торгах биржи одного государства-члена брокерам и дилерам других государств-членов на основании лицензии (разрешения), выданной в государствах-членах регистрации брокеров и диле­ров, и на условиях не менее благоприятных, чем условия, предо­ставляемые государством-членом, в котором зарегистрирована биржа, своим собственным брокерам и дилерам. Кроме того, следует установить механизм защиты национальных интересов в случае возможных нарушений, в частности, если нарушения связаны с правоотношениями брокера другого государства-чле­на со своими клиентами, уполномоченный орган, выдавший ли­цензию брокеру, и (или) соответствующий орган этого государ­ства-члена, наделенный правом на проведение расследования, обладает правом на проведение проверки (расследования) и при­влечения к установленной ответственности такого брокера. Про­верка (расследование) может проводиться во взаимодействии с уполномоченным органом (органом, наделенным правом на про­ведение расследования) государства – члена регистрации.
Что касается лицензируемых видов деятельности, а также лицензионных требований, предъявляемых к заявителям, следу­ет отметить, что национальное регулирование несколько отли­чается от подходов, сложившихся в ряде зарубежных государств. Так, отличается подход, сформированный в Европейском союзе, который, опираясь на неоклассическую теорию финансов, по­зволяет использовать понятие «инвестиционные услуги» вместо финансовых, а при определении видов деятельности, подлежа­щих лицензированию, ограничиться их перечислением без опре­деления состава услугодателей (как правило, в государствах – чле­нах ЕАЭС перечню финансовых услуг соответствует перечень финансовых организаций). Кроме того, лицензирование рассма­триваемых видов деятельности в Европейском союзе отличает: во-первых, введение системы авторизации, позволяющей предо­ставлять финансовые услуги на территории данного союза и за ее пределами на основании единых разрешений («единых пас­портов»); во-вторых, предоставление высокого уровня защиты прав и интересов инвесторов, включающей схемы гарантирования компенсаций и вкладов инвесторов; в-третьих, формирование
13
прозрачной, целостной и эффективной системы пруденциально­го и консолидированного надзора за деятельностью участников рынка финансовых услуг на уровне Европейского союза.
В отношении требований, предъявляемых к заявителям, в рас­смотренных государствах, как правило, существует четыре ос­новные группы требований: требования общего характера, тре­бования к раскрытию информации, требования к учредителям (участникам) профучастника, руководящим органам, штату, тре­бования по капиталу. При этом, по сравнению с законодательст­вом Республики Беларусь, в составе рассматриваемых требова­ний могут отличаться: требования к минимальному капиталу (например, в Республике Казахстан – требование к размеру устав­ного капитала, в России и Беларуси – к размеру собственных средств), а также к его размеру; требования к организационно­правовой форме (например, в Республике Казахстан лицензиа­том может выступать юридические лицо в организационно-пра­вовой форме акционерного общества, за исключением трансфер­агентов, которые могут создаваться и осуществлять деятельность в организационно-правовой форме товарищества с ограничен­ной ответственностью); квалификационные требования к руко­водящим работникам заявителя (лицензиата), (например, в Рес­публике Казахстан требуется стаж работы в международных финансовых организациях, перечень которых устанавливается уполномоченным органом, и (или) в сфере предоставления и (или) регулирования финансовых услуг и (или) услуг по проведению аудита финансовых организаций), а также прохождение специ­ального тестирования и др.); иные требования (например, в Рос­сийской Федерации требуется членство в саморегулируемой ор­ганизации).
Таким образом, предъявляемые национальным законодатель­ством требования в части лицензирования профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам в целом соответ­ствуют подходам, принятым в зарубежных государствах, в не­которых случаях являются более льготными, но при этом позво­ляют обеспечивать необходимый уровень защиты прав и закон­ных интересов инвесторов. В определенных случаях проблемы,
14
связанные с данным видом деятельности лежат в плоскости законодательства о рынке ценных бумаг, к примеру, наличие в действующем законодательстве закрытого списка ценных бумаг (в мировой практике такой список открыт) приводит к тому, что различные финансовые инструменты из-за формы учета не ре­гулируются законодательством о ценных бумагах, хотя по своей правовой природе таковыми являются. Поэтому главным усло­вием для уменьшения объема предъявляемых требований к со­искателям лицензии, лицензиатам и упрощения процедуры ли­цензирования является дальнейшее совершенствование зако­нодательства о ценных бумагах, а также создание и развитие альтернативных механизмов, направленных на снижение рисков инвестиционной деятельности (например, развитие института ква­лифицированного инвестора, повышение финансовой грамотнос­ти и др.).
3. Деятельность, связанная с оздоровлением детей за ру
бежом.
Наиболее опасной угрозой при осуществлении деятельнос­ти, связанной с оздоровлением детей за рубежом, выступает то, что ребенок может стать жертвой торговли людьми. Противо­действие торговле людьми, нелегальной миграции и иным, свя­занным с ними общественно опасным деяниям является одним из приоритетных направлений деятельности государственных органов Республики Беларусь, влияющим на национальную безо­пасность, стабильность в обществе, обеспечение прав человека и основных свобод. Подобные угрозы актуальны не только для нашего государства. Вместе с тем в зарубежных странах, в том числе в государствах – участниках СНГ, деятельность, связанная с оздоровлением детей за рубежом, как правило, не относится к лицензируемым видам деятельности, а рассматривается как деятельность, осуществляемая в порядке разрешения (разового).
Следует констатировать наличие двойного контроля иссле­дуемого вида деятельности в Республике Беларусь: лицензия и разрешение. Полагаем целесообразным в ходе совершенство­вания законодательства о лицензировании избрать разреши­тельный порядок ее осуществления, упразднив лицензирование
15
данного вида деятельности. Также полагаем целесообразным при­нять единый документ, регламентирующий все положения, свя­занные с оздоровлением детей за рубежом.
4. Адвокатская деятельность.
В большинстве европейских государств отсутствует разде­ление правовых услуг на адвокатскую деятельность и оказание юридических услуг. В ряде государств юридические услуги ока­зываются исключительно адвокатами, государственными долж­ностными лицами или профильными специалистами в отдель­ных отраслях. Указанные виды деятельности не подразумевают получение лицензии. Данное обстоятельство обусловливается большим количеством требований, предъявляемых к субъектам, осуществляющим правовую деятельность (например, наличие юридического образования, определенного юридического стажа, сдачи квалификационного экзамена), при соответствии которым указанным субъектам присваивается статус адвоката путем вне­сения конкретного лица в определенный государственный пере­чень/реестр. При этом соответствие конкретного лица установ­ленным требованиям непосредственно определяет самоуправляе­мое профессиональное адвокатское образование, в которое лицо автоматически вступает с приобретением статуса адвоката.
Основываясь на исследованном опыте регулирования вопроса лицензирования адвокатской деятельности в различных госу­дарствах, можно сделать вывод, что в большинстве случаев ад­вокатская деятельность не входит в предмет правового регули­рования законодательства о лицензировании. Данное обстоятель­ство обусловливается распространением процедуры признания адвоката, наличие которой, по сути, исключает необходимость лицензирования рассматриваемого вида деятельности. Схожая модель правового регулирования сформирована и в Российской Федерации, где в настоящее время успешно функционирует.
В этой связи предлагается исключить адвокатскую деятель­ность из перечня лицензируемых видов деятельности и уста­новить процедуру признания адвоката независимым адвокат­ским образованием в Республике Беларусь, закрепив при этом за Министерством юстиции Республики Беларусь обязанность по
16
ведению соответствующего реестра адвокатов и адвокатских организаций.
5. Оказание юридических услуг.
Исходя из проведенного анализа зарубежного опыта лицен­зирования, можно сделать вывод, что в большинстве государств сфера оказания юридических услуг не относится к лицензируе­мым видам деятельности. Это обусловлено отнесением рассма­триваемой сферы в отдельных случаях к адвокатской деятель­ности либо созданием для нее отдельных регулятивных меха­низмов, которые не связаны с получением лицензии (например, палаты юридических консультантов в Республике Казахстан). При этом необходимо отметить, что такие механизмы регулиро­вания обеспечивают высокое качество предоставляемых юриди­ческих услуг, что имеет непосредственное значение для конеч­ных клиентов-получателей таких услуг. Таким образом, на ос­новании проведенного исследования в целях совершенствования законодательства о лицензировании отдельных видов деятель­ности и его либерализации представляется целесообразным ис­ключить оказание юридических услуг из перечня лицензируе­мых видов деятельности и предусмотреть для указанного вида деятельности иные разрешительные механизмы, необходимые для приобретения статуса субъекта оказания юридических услуг.
6. Лицензирование фармацевтической деятельности.
Общемировыми тенденциями в сфере лицензирования фар­мацевтической деятельности являются усиление ее государст­венного регулирования и ужесточение требований к субъектам, ее осуществляющим, что подтверждается и поддерживается как международными организациями и межгосударственными об­разованиями (ВОЗ, Европейский союз, ЕАЭС и др.), так и госу­дарствами ближнего и дальнего зарубежья. Доступ к качествен­ным лекарственным средствам может быть обеспечен только при наличии системы лицензирования фармацевтической дея­тельности.
В то же время в отдельных государствах рассматривался воп­рос об отмене лицензирования фармацевтической деятельности. Так, например, в Российской Федерации высказывались предло-
17
жения об использовании комплекса иных форм регулирования рассматриваемой деятельности, среди которых аттестация, ак­кредитация специалистов, деятельность саморегулируемых ор­ганизаций (СРО) и др. В то же время исследователи приходят к выводу о том, что, поскольку лекарственные средства способ­ны оказывать значительное воздействие на здоровье человека, а также требуется соблюдение определенных правил хранения, определенного порядка реализации, то одна аккредитация (атте­стация) специалистов без лицензирования фармацевтической деятельности как таковой не будет обеспечивать должной гаран­тии прав потребителей лекарственных средств.
Основной функцией СРО является осуществление контроля за предпринимательской или профессиональной деятельностью своих членов в части соблюдения ими требований стандартов и правил СРО, условий членства в СРО. Тем не менее указанное может служить ограничением в конкуренции, создавая входные барьеры для других участников рынка. Кроме того, СРО могут создаваться заинтересованными коммерческим структурами, располагающими необходимыми финансовыми ресурсами, и чле­ны СРО попадают в полную зависимость от саморегулируемых организаций. При этом российский опыт демонстрирует, что для вступления в СРО необходимо предоставить немалое коли­чество документов и оплатить вступительный взнос, который в несколько раз превышает государственную пошлину за полу­чение лицензии на фармацевтическую деятельность. Следует от­метить также, что субъект предпринимательской деятельности обязан вносить ежегодный членский взнос для существования некоммерческой организации. Иными словами, предполагается, что обязательное вступление в СРО будет затруднять процесс входа на фармацевтический рынок новых субъектов предприни­мательской деятельности.
В Кыргызской Республике также имела место попытка от­мены лицензирования фармацевтической деятельности. В част­ности, осуществлялась подготовка постановления Правитель­ства об отмене лицензии на фармацевтическую деятельность некоторых субъектов фармацевтического бизнеса. В то же время
18
указанная инициатива не была поддержана представителями бизнес-сообщества – собранием представителей зарубежных фар­мацевтических компаний, а также местных дистрибьюторов. В частности, в сообщении инициативной группы отмечалось, что одним их главных требований ведущих мировых произво­дителей является соответствие оптового аптечного склада меж­дународным стандартам и наличие лицензии на фармацевтиче­скую деятельность. Отсутствие таковой может привести к нару­шению условий контракта и прекращению поставок.
Таким образом, отмена лицензирования фармацевтической деятельности в целом, а также отдельных ее видов представля­ется нецелесообразной, поскольку может повлечь за собой бес­порядочный и нерегулируемый поток фармацевтической продук­ции в государство любыми субъектами оптовой торговли, уве­личение объемов фальсифицированной продукции, что крайне негативно отразится не только на здоровье населения, но и на бизнесе компаний, которые уже на протяжении многих лет со­ответствуют международным требованиям фармацевтического бизнеса, а также может содействовать скрытому ограничению конкуренции.
Анализ мирового опыта лицензирования фармацевтической деятельности, а также белорусского законодательства позволяет сделать вывод о том, что в целом белорусское законодательство о лицензировании рассматриваемой сферы соответствует миро­вым тенденциям, поскольку цели и задачи регулирования фар­мацевтической деятельности в различных государствах едины, различаются, как правило, отдельные методические подходы к лицензированию. Например, отличия в лицензируемых подви­дах фармацевтической деятельности во многом обусловлены особенностями законодательства о лекарственных средствах. Так, в Республике Казахстан в качестве подвида фармацевтиче­ской деятельности, подлежащего лицензированию, не предусмот­рено промышленное производство газов, используемых в меди­цинских целях.
При этом необходимо учитывать, что механический пере­нос одной, даже развитой и успешно функционирующей модели
19
лицензирования фармацевтической деятельности в условия дру­гой страны невозможен, прежде всего, ввиду наличия специфи­ческих факторов внешней среды, которые не могут быть изменены в краткосрочной и среднесрочной перспективе. Так, в большин­стве европейских государств в качестве требований к розничной торговле лекарственными препаратами предусмотрена обязан­ность фармацевта не только лично управлять аптекой, но и вы­ступать ее владельцем, что не согласуется с устоявшейся в Бела­руси практикой.
Важно отметить, что условия лицензирования фармацевти­ческой деятельности в Республике Беларусь можно признать бо­лее либеральными, чем во многих рассмотренных государствах. Указанное относится как к перечню лицензируемых подвидов фармацевтической деятельности, лицензионным требованиям, так и ко многим организационным аспектам, например, срокам выдачи лицензий. Так, в Российской Федерации, к примеру, ли­цензированию подлежит перевозка лекарственных средств и пре­паратов для медицинского применения, в Республике Казахстан – производство (изготовление) медицинских изделий, а срок вы­дачи лицензии в некоторых европейских государствах может составлять до 90 дней.
С учетом изложенного целью совершенствования системы лицензирования фармацевтической деятельности в Республике Беларусь должно стать не уменьшение лицензионных требова­ний, а максимальное упрощение процедурных условий, а также минимизация коррупционных и бюрократических проявлений, обеспечение максимального соответствия белорусского законо­дательства о лицензировании мировым стандартам. Так, напри­мер, документами ВОЗ и законодательством многих зарубежных государств предусмотрено обязательное проведение предлицен­зионной проверки соответствия соискателя лицензии лицензи­онным требованиям. В Республике Беларусь предусмотрена возможность проведения оценки соответствия возможностей соискателя лицензии (лицензиата) лицензионным требованиям и условиям. В сфере лицензирования фармацевтической дея­тельности она назначается Минздравом по своему усмотрению,
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]