Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Правовое регулирование в сфере лицензирования мировой и отечественный опыт

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
08.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
ление детей за рубежом, отнесена к основным задачам Департа­мента (см. Указ Президента Республики Беларусь от 13 ноября 2001 г. № 660 (ред. от 18 января 2019 г.) «О некоторых вопросах деятельности Управления делами Президента Республики Бе­ларусь», а также Положение о Департаменте по гуманитар ной деятельности Управления делами Президента Республики Бе­ларусь).
Лицензируемая деятельность осуществляется юридически­ми лицами Республики Беларусь и индивидуальными пред­принимателями, зарегистрированными в Республике Беларусь (п. 248 Положения о лицензировании).
Лицензионными требованиями и условиями, предъявляемы­ми к соискателю лицензии, является наличие программы, отра­жающей основные принципы работы по осуществлению деятель­ности, связанной с оздоровлением детей за рубежом, по форме, утверждаемой лицензирующим органом. Лицензионные требо­вания и условия, предъявляемые к лицензиату, предусмотрены п. 254 Положения о лицензировании, грубые нарушения законо­дательства о лицензировании, лицензионных требований и ус­ловий при осуществлении рассматриваемого вида деятельности установлены п. 258.
Вместе с тем помимо лицензирования законодательством Рес­публики Беларусь предусмотрена выдача разрешения на выезд детей на оздоровление за рубеж. Так, в соответствии с п. 6.7 По­ложения о Департаменте по гуманитарной деятельности Управ­ления делами Президента Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13 ноября 2001 г. № 660 (ред. от 18 января 2019 г.), к функциям Департамента от­несена выдача подтверждающих гуманитарный характер поезд­ки разрешений на выезд на оздоровление за рубеж общих и спе­циальных организованных групп детей и сопровождающих их лиц. Порядок выдачи таких разрешений определен Инструкци­ей о порядке выдачи разрешения на выезд на оздоровление за рубеж детей и сопровождающих их лиц, подтверждающего гу­манитарный характер поездки, утвержденной постановлением Управления делами Президента Республики Беларусь от 6 мая
101
2004 г. № 4 (ред. от 23 августа 2018 г.). В соответствии с указан­ной Инструкцией деятельность, связанная с оздоровлением детей за рубежом, включает в себя совокупность мероприятий по под­готовке и оформлению документов на выезд детей и сопровожда­ющих их лиц, перевозке до места оздоровления и обратно, по созданию благоприятных условий проживания и питания в стра­не пребывания, а также по проведению спортивно-оздоровитель­ных, познавательных, культурных программ, направленных на оптимизацию условий для восстановления и укрепления здоро­вья детей, которая осуществляется на основе иностранной без­возмездной помощи, предоставляемой иностранными государст­вами, международными организациями, иностранными органи­зациями и гражданами, лицами без гражданства и анонимными жертвователями, направленной в первую очередь на смягчение последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, оказание по­мощи детям из малообеспеченных семей, детям-сиротам, детям­инвалидам, а также детям, попавшим в экстремальные ситуации.
В п. 4 указанной Инструкции определено, что разрешение на выезд выдается Департаментом по гуманитарной деятельности Управления делами Президента Республики Беларусь юридиче­ским лицам и индивидуальным предпринимателям, получив­шим в установленном порядке специальное разрешение (лицен­зию) на осуществление деятельности, связанной с оздоровлением детей за рубежом, а также республиканским органам государст­венного управления и структурным подразделениям местных исполнительных и распорядительных органов, если данная дея­тельность является одной из функций этих подразделений и ука­зана в их учредительных документах. Содержание данной нор­мы позволяет заключить, что для отдельных субъектов (напри­мер, республиканских органов государственного управления) наличие лицензии для осуществления указанной деятельности не требуется.
Согласно п. 5 постановления для получения организациями разрешения на выезд в Департамент представляется копия до­говора (с предъявлением оригинала) о сотрудничестве по оздо­ровлению детей за рубежом, который в обязательном порядке
102
содержит реквизиты принимающей иностранной организации, а также ряд обязательных условий.
Отдельные вопросы, связанные с деятельностью по оздоров­лению детей за рубежом, регулируются Министерством труда и социальной защиты Республики Беларусь, Министерством об­разования Республики Беларусь, Министерством здравоохране­ния Республики Беларусь.
С учетом изложенного следует констатировать наличие двой­ного контроля исследуемого вида деятельности: лицензия и раз­решение. Полагаем целесообразным в ходе совершенствования законодательства о лицензировании избрать разрешительный порядок ее осуществления, упразднив лицензирование данного вида деятельности. Также считаем необходимым принять еди­ный документ, регламентирующий все положения, связанные с оздоровлением детей за рубежом, в том числе на основе ино­странной безвозмездной помощи.
3.4. Адвокатская деятельность как вид лицензируемой деятельности
В Республике Беларусь адвокатская деятельность и оказание юридических услуг являются двумя различными видами дея­тельности, для осуществления которых необходимо получение специального разрешения (лицензии). Несмотря на данное об­стоятельство, указанные виды деятельности в части содержа­тельной составляющей являются достаточно близкими. Опыт многих государств показывает, что осуществление адвокатской деятельности включает в себя оказание юридических услуг. В этой связи в рамках изучения вопроса лицензирования адво­катской деятельности представляется целесообразным рассмо­треть и некоторые аспекты лицензирования юридических услуг.
Установленные белорусским законодательством лицензион­ные требования, предъявляемые для субъектов, оказывающих рассматриваемые виды услуг, различны. Так, под адвокатской деятельностью в Республике Беларусь понимается юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами
103
в порядке, предусмотренном Законом Республики Беларусь от 30 декабря 2012 г. «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» (далее – Закон «Об адвокатуре»), физиче­ским лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям, юридическим лицам, а также государству в целях осуществле­ния и защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. При этом под юридической помощью подразумевается деятельность по оказанию содействия клиен­там в понимании, правильном использовании и соблюдении за­конодательства, которая направлена на осуществление и защиту прав, свобод и интересов клиентов, а также представительство клиентов в судах, государственных органах, иных организациях и перед физическими лицами1.
В свою очередь, в содержание юридических услуг включает­ся риэлтерская деятельность и как таковые юридические услуги. Юридические услуги (как составляющая лицензируемую дея­тельность услуга) – это возмездное оказание услуг по составле­нию заявлений, жалоб, претензий, исков, договоров, соглаше­ний, контрактов и других юридических документов, связанных с созданием, деятельностью и прекращением деятельности юри­дического лица, осуществлением и прекращением предприни­мательской деятельности физического лица; предоставлению устных и (или) письменных консультаций, разъяснений, заклю­чений по юридическим вопросам, связанным с созданием, дея­тельностью и прекращением деятельности юридического лица, осуществлением и прекращением предпринимательской дея­тельности физического лица; проведению правовой экспертизы документов и деятельности юридического лица или индивиду­ального предпринимателя; ведению правовой работы по обеспе­чению хозяйственной и иной деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя; ведению правовой работы по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь;
1
Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь (в ред. от 11 июля 2017 г.) [Электронный ресурс]: Закон Респ. Беларусь, 30 дек. 2012 г., № 334-3 / ООО «ЮрСпектр». – Режим доступа: //https: ilex. by. – Дата доступа: 10.12.2019.
104
представлению интересов перед третьими лицами от имени заказчика в процессе переговоров, при проведении собраний, заседаний и иных встреч и осуществлению иных действий юри­дического характера; представительству интересов заказчиков в третейских и международных арбитражных (третейских) судах; проведению работы по взысканию с должников задолженности, включая досудебную работу, сопровождение исполнения реше­ний судов и иных юрисдикционных органов; ведению докумен­тации и осуществлению хранения документов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, что не исключает обяза­тельств по сдаче документов в государственные архивные уч­реждения в случаях, предусмотренных законодательством1.
Отметим, что во многих государствах оказание юридических услуг является составной частью профессиональной деятельнос­ти адвоката. В этой связи в целях выявления путей совершен­ствования национального механизма лицензирования адвокат­ской деятельности и юридических услуг полагаем целесообразным исследовать международный опыт регулирования рассматрива­емых отношений, а также соответствующее правовое регулиро­вание на примере отдельно взятых государств.
Международно-правовое регулирование лицензирования ад­вокатской деятельности и оказания юридических услуг связыва­ется с регулированием возможности предоставления правовой помощи адвокатом одного государства на территории другого государства. В Приложении № 16 Договора о Евразийском эко­номическом союзе, в протоколе о торговле услугами (одной из которых является адвокатская деятельность) закреплен режим наибольшего благоприятствования при торговле услугами, уч­реждении и деятельности. В п. 29 содержится положение, в со­ответствии с которым каждое государство-член предоставляет при таких же (подобных) обстоятельствах лицам любого дру­гого государства-члена, а также лицам, учрежденным ими, в отношении учреждения и деятельности на своей территории
1
О лицензировании отдельных видов деятельности [Электронный ре­сурс]: Указ Президента Респ. Беларусь, 1 сент. 2010 г., № 450 / ООО «Юр­Спектр». – Режим доступа: //https: ilex.by. – Дата доступа: 10.12.2019.
105
режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый лицам третьих государств, а также лицам, учрежденным ими1. На практике рассмотренные требования означают установление режима, при котором каждая из Договаривающихся Сторон обя­зуется предоставить другой стороне, ее физическим и юридиче­ским лицам не менее благоприятные условия в области оказа­ния услуг, какие она предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству, его физическим или юридиче­ским лицам.
Определенный режим законодательного регулирования ад­вокатской деятельности имеется в Европейском союзе. Так, на уровне рассматриваемого союза имеется ряд правовых актов, которые объединяют и в некоторой степени унифицируют пра­вовое регулирование лицензирования адвокатской деятельнос­ти в рамках данного международного образования. Например, Директива Совета Европейского союза от 22 марта 1977 г. № 77/249/СЕЕ направлена на упрощение порядка реализации ад­вокатами свободы оказания услуг, а также позволяющая лицу, получившему статус адвоката в одном из государств данного со­юза, осуществлять адвокатскую деятельность, однако исключи­тельно на непостоянной основе. Также следует отметить некото­рые особенности, содержащиеся в данной норме:
профессиональный титул адвоката, полученный в одном из государств, сохраняется и по прибытии в другое государство – член Европейского союза;
осуществление представительства в суде адвокатом другого государства может быть обусловлено рядом требований, закреп­ленных на национальном уровне2.
Также отметим Директиву Европейского парламента и Со­вета Европейского союза от 16 февраля 1998 г., которая направ-
1
Договор о Евразийском экономическом союзе: договор между Респ. Беларусь, Респ. Казахстан и Рос. Федерацией [Электронный ресурс]: 29 мая 2014 г. // ЭТАЛОН. Законодательство Республики Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Дата доступа: 10.12.2019.
2
О содействии эффективному осуществлению свободного предостав­ления услуг адвокатами [Электронный ресурс]: Директива Совета Евро­пейского союза, 22 марта 1977 г., № 77/249/СЕЕ. – Режим доступа: http:// base.garant.ru/2564447/. – Дата доступа: 08.12.2019.
106
лена на упрощение порядка реализации адвокатами права зани­маться адвокатской деятельностью на постоянной основе в ином государстве-члене рассматриваемого международного образова­ния. Основополагающим правилом, устанавливаемым ст. 2 Ди­рективы, является положение о том, что адвокат любого государ­ства-члена вправе на постоянной основе заниматься адвокатской практикой в любом другом государстве-члене без соблюдения каких-либо дополнительных условий, помимо обязательной ре­гистрации в реестре адвокатов1.
Дальнейшее развитие законодательства Европейского союза в исследуемой сфере нашло свое отражение в принятии Директи­вы № 2001/19/ЕС и Директивы Европейского парламента и Совета № 2005/36/ЕС от 7 сентября 2005 г. «О признании профессиональ­ных квалификаций», последняя из которых заменила положения всех предшествующих директив, регулирующих рассматривае­мые правоотношения. Упомянутая Директива является наибо­лее общей и глубоко проработанной в исследуемой сфере, а также значительно упрощающей процедуру признания дипломов и ква­лификаций (титулов) представителей адвокатской профессии2.
Однако отметим, что обозначенные акты устанавливают не общую (унифицированную) процедуру получения лицензии для осуществления адвокатской деятельности в государствах – чле­нах Европейского союза, а лишь закрепляют процедуру взаим­ного признания статуса адвоката в государствах – участниках дан­ного образования, а также общие начала деятельности адвоката.
При этом заметим, что в настоящее время в ряде государств Европейского союза существуют определенные различия в при­обретении статуса адвоката и, соответственно, субъекта оказа-
1
Об упрощении порядка осуществления на постоянной основе адво­катской профессии в ином государстве-члене нежели то, где была приоб­ретена квалификация [Электронный ресурс]: Директива Европейского парламента и Совета Европейского союза, 16 февр. 1998 г., № 38/5/ЕС. – Режим доступа: http://base.garant.ru/2564449/. – Дата доступа: 08.12.2019.
2
О признании профессиональных квалификаций [Электронный ре­сурс]: Директива Европейского парламента и Совета Европейского союза, 7 сент. 2005 г., № 205/36/ЕС. – Режим доступа: http://base.garant.ru/2569472/. – Дата доступа: 08.12.2019.
107
ния юридических услуг, что имеет непосредственное значение в рамках исследования вопроса лицензирования рассматривае­мых видов деятельности. Например, в Нидерландах и Бельгии отсутствует в принципе государственное регулирование рынка правовых услуг, следствием чего является отсутствие лицензи­рования данной сферы.
В Италии консультировать по правовым вопросам на платной (профессиональной) основе могут только лица, успешно сдавшие экзамен на адвоката и внесенные в специальный государствен­ный реестр, а также нотариусы, аудиторы, налоговые консуль­танты, сотрудники страховых фирм, в части своей профессио­нальной компетенции и что не влечет за собой представление интересов в суде. Схожий порядок установлен и в Дании, однако в указанном государстве список лиц, которым разрешено внесу­дебное правовое консультирование, дополнен архитекторами и инженерами в части их профессиональной компетенции. Лицен­зия на оказание таких услуг не требуется.
На территории Польши консультировать по правовым воп­росам разрешено помимо адвокатов лишь государственным слу­жащим, имеющим высшее юридическое образование.
Во Франции регулярные и оплачиваемые юридические кон­сультации могут оказывать лица, имеющие «licence en droit» или аналогичный диплом. Законодательство этой страны связы­вает данную возможность только с наличием соответствующей квалификации вне зависимости от рода занятий консультанта.
Наиболее жестко регламентируется консультирование по правовым вопросам в законодательстве Австрии, Греции и Люк­сембурга. В указанных государствах установлена монополия ад­вокатов как на внесудебное консультирование, так и на предста­вительство в судах. При этом для осуществления указанной де­ятельности получение соответствующей лицензии не требуется1.
1
Мамедова, М. А. Порядок приобретения статуса адвоката: опыт Рос­сийской Федерации и зарубежных стран / М. А. Мамедова, В. В. Голубев [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/ n/poryadok-priobreteniya-statusa-advokata-opyt-rossiyskoy-federatsii-i­zarubezhnyh-stran/viewer. – Дата доступа: 09.12.2019.
108
Как мы видим, в отличие от Республики Беларусь, в боль­шинстве европейских государств отсутствует разделение право­вых услуг на адвокатскую деятельность и оказание юридиче­ских услуг. В ряде государств юридические услуги оказываются исключительно адвокатами, государственными должностными лицами или профильными специалистами в отдельных отрас­лях. При этом обратим внимание, что в подавляющем большин­стве европейских государств адвокатская деятельность не подра­зумевает получение соответствующей лицензии. Данное обсто­ятельство обусловливается большим количеством требований, предъявляемых к субъектам, осуществляющим правовую дея­тельность (например, наличие юридического образования, опре­деленного юридического стажа, сдачи квалификационного экза­мена), при соответствии которым указанным субъектам при­сваивается статус адвоката путем внесения конкретного лица в определенный государственный перечень/реестр. При этом со­ответствие конкретного лица установленным требованиям не­посредственно определяет самоуправляемое профессиональное адвокатское образование, в которое лицо автоматически вступа­ет с приобретением статуса адвоката.
Таким образом, если субъект соответствует всем предъяв­ляемым требованиям и при этом успешно сдает профильный ква­лификационный экзамен, такое лицо приобретает статус адво­ката, после чего оно вносится в государственный реестр адво­катов. В европейских государствах такой механизм называется процедурой признания адвоката. Соответственно, в данном случае как таковая необходимость получения лицензии отсут­ствует, поскольку рассматриваемое лицо в полной мере под­твердило возможность осуществления им адвокатской деятель­ности.
Обратим внимание, что отсутствие процедуры лицензирова­ния адвокатской деятельности характерно и для некоторых госу­дарств – участников СНГ. В частности, в соответствии со ст. 12 Федерального закона Российской Федерации от 4 мая 2011 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензи­руемой не относится деятельность адвокатов, а также деятель-
109
ность по оказанию юридических услуг1. При этом в Российской Федерации лица, планирующие осуществлять адвокатскую дея­тельность, должны также пройти ряд разрешительных проце­дур, в том числе сдать квалификационный экзамен (по аналогии с рассмотренным опытом государств – членов Европейского со­юза), в результате чего им выдается соответствующее удостове­рение в Министерстве юстиции Российской Федерации и дан­ные лица вступают в Адвокатскую палату конкретного субъек­та Федерации. Квалификационный экзамен сдается комиссии, созданной при Адвокатской палате.
В отличие от Российской Федерации, в Республике Казах­стан деятельность адвокатов подлежит лицензированию. В со­ответствии со ст. 31 Закона Республики Казахстан от 5 июля 2018 г. «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» в компетенцию адвокатов входит защита по уголовным делам, де­лам об административных правонарушениях, а также предста­вительство по уголовным и гражданским делам и делам об адми­нистративных правонарушениях, а также оказание иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализа­ции прав, свобод и законных интересов физических лиц, а также прав и законных интересов юридических лиц. Разрешение иных вопросов относится к юридическим услугам2.
Определенной спецификой в Республике Казахстан обладает оказание юридических услуг. Так, рассматриваемые услуги ока­зывают юридические консультанты, которые объединены в Па­латы юридических консультантов. Согласно Закону Республики Казахстан от 5 июля 2018 г. «Об адвокатской деятельности и юри­дической помощи» юридический консультант – это физическое
1
О лицензировании отдельных видов деятельности [Электронный ресурс]: Федер. закон, 4 мая 2011 г., № 99-ФЗ. – Режим доступа: http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_113658/. – Дата доступа:
09.12.2019.
2
Об адвокатской деятельности и юридической помощи [Электрон­ный ресурс]: Закон Респ. Казахстан, 5 июля 2018 г., № 176-VI. – Режим дос­тупа: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33024087. – Дата доступа:
09.12.2019.
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]