Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право. Адвокатура. Нотариат. Сборник материалов Международных научных чтений. Выпуск 11. (Москва. Российская академия адвокатуры и нотариата. 14 апрел
.pdf
11
институт адвокатуры наиболее приближен к гражданскому обществу.
1
Он наиболее тесно с ним соприкасается и граничит, поскольку при
решении вопросов по защите интересов граждан именно адвокат
берется за то, чтобы отстоять интересы своего подзащитного или
клиента.
А.Д. БЕЛЯЕВ,
студент 4 курса Казанского (Приволжский)
федерального университета (Республика Татарстан)*
Представительство по назначению суда
В соответствии с ч.1 ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется
право на получение квалифицированной юридической помощи. Кроме
того, в случаях, предусмотренных законом, такого рода помощь
предоставляется бесплатно1. Закон не очерчивает круг лиц, имеющих
данное право. Поэтому логично предположить, что норма Конституции
РФ распространяется не только на граждан России, но и на всех, кто
пребывает на её территории.
Судебное представительство является одним из способов оказания
юридической помощи, которое нашло свое отражение не только в
гражданском, но и в иных процессуальных кодексах Российской
Федерации. Процессуальное представительство несомненно имеет
схожие черты с представительством материальным. Однако следует
отличать их друг от друга. Во-первых, они имеют различную
законодательную базу. Процессуальное представительство основано на
нормах Гражданского процессуального кодекса РФ (далее ГПК), а
материальное – на нормах Гражданского кодекса РФ (далее ГК). Вовторых, они имеют различные цели осуществления. Судебное
представительство направлено на совершение процессуальных
действий, в то время как материальное имеет своей целью заключение
сделок в интересах и от имени представляемого. В-третьих, они
различны по формам закрепления полномочий представителя. В
* Нуриев Анас Гаптрауфович: доцент кафедры экологического, трудового права и гражданского процесса К(П)ФУ, к.ю.н.
Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок,
внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, От
30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ARP) // СПС «Консультант плюс» URL:
http://www.consultant.ru/popular/cons/#info (дата обращения: 12.03.2014).
12
процессуальном праве его полномочия могут быть определены как
1
2
3
устно, так и письменно. В праве материальном же, полномочия
представителя могут быть выражены только в письменном,
законодательно оговоренном виде посредством выданной
представителю доверенности.
Касаемо ГПК, представительству в суде в нём выделена отдельная,
пятая глава, где указаны виды такого представительства. А именно:
представительство от имени организации, представительство от имени
государства, законное представительство, договорное (добровольное)
представительство и представительство адвоката по назначению суда.
Подробнее остановимся на последнем.
Представительство по назначению было введено в ГПК с 1 февраля
2003 года, поэтому его можно считать самым новым видом
представительства из всех известных. Согласно ст. 50 ГПК суд
назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия
представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а
также в других предусмотренных федеральным законом случаях1.
Положения настоящей статьи направлены на защиту прав ответчика в
тех случаях, когда место жительства ответчика неизвестно и установить
его не удается. Истец должен представить в суд доказательства того,
что попытки поиска ответчика не дали результата; либо сведения о
последнем месте жительства ответчика, о том, что ответчик там не
проживает; сведения о местонахождении его имущества или
невозможности его установления2. При неизвестности места
пребывания ответчика судья обязан вынести «определение об
объявлении розыска ответчика» в соответствии с ч.1 ст. 120 ГПК , а в
случае невозможности найти ответчика, суд назначает ему
представителя, путем вынесения «определения о назначении адвоката в
качестве представителя», и рассматривает дело в его отсутствие.
Из выписки протокола заседания Совета Адвокатской палаты
Московской области от 26.02.2003 г. видно, что «суды в ряде случаев
расширительно толкуют ст. 50 ГПК РФ», смешивая «два разных
понятия: «неизвестность места жительства ответчика» и «неизвестность
его места пребывания»3. Согласно п. 3 Правил регистрации и снятия
Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002г. № 138-ФЗ (ред. от 28.12.2013) //
Собрание законодательства РФ, 18.11.2002, № 46. Ст. 4532.
Комментарий к ГПК под редакцией П.В.Крашенинникова по состоянию
на 01.09.2006 г. Ст.59 URL: http: // okultur.narod.ru/books / Comment_
CLC. pdf (дата обращения: 12.03.2014).
Выписка из протокола № 4 заседания Совета Адвокатской палаты Московской области
от 26.02.2003г. URL: http://www.apmo.ru
13
граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и по месту
1
жительства в пределах РФ местом пребывания является место, где
гражданин временно проживает: гостиница, санаторий, дом отдыха,
пансионат, кемпинг, больница, туристская база, иное подобное
учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом
жительства гражданина. Местом жительства по тем же правилам,
является место, где гражданин постоянно или преимущественно
проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма),
социального найма либо на иных основаниях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации: жилой дом, квартира,
служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие,
гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для
одиноких и престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и
другие), а также иное жилое помещение1. Из вышеизложенного следует,
что эти две категории различаются как по времени, так и по месту
проживания. Встает вопрос, требующий разрешения: «Возможно ли
назначение адвоката в качестве представителя, без наличия требований,
указанных в ст.120 ГПК РФ, если известно только место пребывания
ответчика?» Возможно, законодателю следует дополнить ст. 50 ГПК РФ
фразой «или место пребывания» помимо фразы «место жительства,
которого неизвестно». Кроме того, законодатель указывает в статье
только на ответчика, ничего не говоря про истца. Встает следующий
вопрос : «Возможно ли назначение судом адвоката истцу?».
В ст. 50 ГПК РФ имеется упоминание о «других предусмотренных
федеральным законом случаях». Варфоломеев В.В. считает, что
примером такого ФЗ может служить Закон «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в РФ», где перечислен перечень лиц,
которым бесплатная юридическая помощь оказывается бесплатно. Хотя
этот перечень не исчерпывающий. Другие ученые считают, что
примером может служить Закон «О психиатрической помощи и
гарантиях прав граждан при её оказании». В ч. 3 ст.7 этого закона
сказано, что защиту прав и законных интересов гражданина, при
оказании ему психиатрической помощи может осуществлять адвокат,
(дата обращения: 12.03.2014).
Правила регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ, утвержденные Постановлением Правительства от 17.07.1995г. № 713 (ред. от 21.05.2012) // СПС «Консультант плюс» URL:
http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=130152;dst=0;ts=1F5F0FC
BDE18F07A7AEA30D1A52B9F8A;rnd=0.40672376728616655 (дата обращения:
12.03.2014).
14
уполномоченный оказывать бесплатную юридическую помощь1.
1
2
3
Следовательно, если у такого лица отсутствует представитель, суд
назначает адвоката указанному лицу.
Постановлением Пленума Верховного суда «О судебном решении»
было установлено, что адвокат, выступающий в гражданском процессе
по назначению суда, может обжаловать решение в апелляционном,
кассационном порядке или в порядке надзора. Другие адвокаты могут
обладать такими полномочиями лишь при учёте доверителем
специальной оговорки2.
В настоящий момент нет специального нормативно-правового акта,
регламентирующего порядок назначения судом представителя в
гражданском процессе, так же размер и условия оплаты за его услуги.
Исходя из норм, посвященных представительству в ГПК,
предполагается, что помощь адвоката, назначенного судом оказывается
ответчику бесплатно. Вместе с тем, из смысла ч. 2 ст.100 ГПК РФ
вытекает положение о возможности получения вознаграждения за
проделанную работу. Правда, только при решении суда, состоявшимся
в пользу ответчика. Так как, в соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции
РФ гражданско-процессуальное законодательство находится в
исключительном ведении РФ, считаю целесообразным определить
порядок такого назначения на уровне Федерации.
В отличие от ГПК, нормы УПК более детально регламентируют
порядок назначения представителя (защитника) и оплата его труда.
Кроме того, УПК в ч.1 ст.50 оговаривает возможность приглашения
нескольких защитников3, что позволяет говорить о процессуальном
сопредставительстве. ГПК говорит лишь о, так называемом,
процессуальном соучастии истцов и ответчиков. Со-представительство
в гражданском судопроизводстве возможно лишь в порядке
передоверия.
Ч.1 ст. 50 УПК РФ устанавливает возможность предоставления
защитника, по просьбе подозреваемого, обвиняемого. Законодатель, в
ГПК данный вопрос не регламентирует. В уголовном процессе
О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её оказании: ФЗ от
02.07.1992г. № 3185-1 (ред. от 28.12.2013) // СПС «Консультант плюс» URL:
http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi
?req=doc;base=LAW;n=156794;dst=0;ts=1A3D4CC392C0A618044F8F998410034D;rnd=0.693
5468651354313 (дата обращения: 12.03.2014).
О судебном решении: Постановление Пленума Верховного Суда от 19.12.2003г. № 23 //
Российская газета, № 260, 26.12.2003.
Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001г. № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014) //
Собрание законодательства РФ, 24.12.2001, № 52 (ч. I). Ст. 4921.
15
защитник назначается не только судом, но и дознавателем,
1
2
следователем. Порядок назначения и оплата труда защитника
определяется ч. 2 и ч. 5 той же статьи. В ФЗ «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в РФ» сказано, что труд адвоката,
участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по
назначению органов дознания, органов предварительного следствия,
прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального
бюджета1. К тому же, п. 23 Положения от 01.12.2012г. устанавливает
размер вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по
назначению дознавателя, следователя или суда. При определении
размера вознаграждения адвоката учитывается сложность уголовного
дела, а при определении сложности уголовного дела учитываются
подсудность, количество и тяжесть вменяемых преступлений,
количество подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), объем
материалов дела и другие обстоятельства2.
Таким образом, существование представительства по назначению
обусловлено тем, что не каждый, в силу различных обстоятельств,
может защищать свои права, свободы и охраняемые законом интересы.
Для этого требуются не только теоретические, но и практические
знания работы в суде.
В заключение, хотелось бы добавить, что процесс законотворчества
бесконечен. В процессе реализации норм права и дальнейшего развития
общества всегда будут возникать всё новые и новые вопросы,
требующие их практического регулирования. Остается надеяться, что
все необходимые нормативно-правовые акты и поправки, касающиеся
представительства по назначению суда в гражданском процессе будут
приняты.
ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002г. № 63-ФЗ (ред. от
02.07.2013) // Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, № 23. Ст. 2102.
Положение о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по
уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а так же расходов
в связи с выполнением требований Конституционного суда РФ, утвержденное Постановлением Правительства от 01.12.2012г. № 1240 (ред. от 14.05.2013) // Российская газета, №
283.2012. 07.12.
16
А. Г. ГИНДУЛЛИНА,
1
студентка 4 курса РААН*1
Проблемы нотариального удостоверения доверенностей
Данная работа посвящается исследованию проблем, возникающих
в нотариальной практике в связи с удостоверением доверенностей.
Начнем с общего определения доверенности. Доверенность есть
письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для
представительства перед третьими лицами (часть 1 статьи 185
Гражданского кодекса РФ.) Будучи односторонней сделкой,
доверенность не является формой отношений между представляемым и
представителем, а служит определению пределов полномочий
представителя в отношениях с третьими лицами.
Одной из важных проблем, возникающих в нотариальной
практике, я могу выделить удостоверение доверенностей на имя и от
имени нескольких лиц.
Хотя статья 59 Основ законодательства РФ о нотариате
предусматривает возможность удостоверения доверенностей на имя и от
имени нескольких лиц, однако на практике постоянно возникает вопрос
о допустимости такого удостоверения. Ответы же, исходящие от разных
лиц и органов, имеют порой взаимоисключающий характер. Например,
Министерство финансов неоднократно давало разъяснения по поводу
взимания государственной пошлины (тарифа) в случаях, когда
доверенность выдается от имени нескольких лиц или на имя нескольких
лиц, не ставя при этом под сомнение саму такую возможность. Судебная
практика также свидетельствует в пользу допустимости
множественности лиц в отношениях представительства. Не исключается
такая возможность и в литературе. Но в связи с этим представители
нотариального и научного сообщества неоднократно высказывали
противоположную точку зрения, согласно которой доверенность не
может быть сделкой со множественностью лиц, но в доверенности как
документе может быть изложено содержание нескольких сделок.
Таким образом, формальное решение обозначенной проблемы не
представляет для нотариусов особой сложности в случае, когда
несколько лиц обратились за удостоверением доверенности. Нотариус,
совершив удостоверительную надпись на одном документе, взыщет
оплату в размере тарифа, умноженного на число обратившихся лиц
*Научный руководитель: И. Л. Извеков, преподаватель кафедры нотариат РААН.
17
(представляемых). Правда, в этом случае остается открытым вопрос о
количестве экземпляров доверенности. Статья 60 Основ
законодательства РФ о нотариате говорит о том, что количество
экземпляров документов, в которых излагается содержание сделки,
удостоверяемой в нотариальном порядке, определяется лицами,
обратившимися за совершением нотариального действия, но не может
превышать количество сторон, участвующих в сделке. Поэтому, если
считать, что субъектом доверенности выступает группа лиц, то нотариус
должен им выдать только один экземпляр доверенности. Но ведь
удостоверение доверенности оплачено каждым из группы, и логично
было бы предположить, что каждый имеет право на получение своего
экземпляра доверенности. Иными словами, формальный подход не дает
полного ответа на вопрос о допустимости удостоверения доверенностей
от имени нескольких лиц.
Так, Е. Б Табаргаева, доцент кафедры гражданского процесса
Юридического института Сибирского федерального университета,
кандидат юридических наук, приводит яркие примеры удостоверения
доверенностей на имя и от нескольких лиц:
1. С материально-правовой, а, значит, существенной позиции
потребность в представительстве большой группы лиц – вопрос далеко
не праздный. Так, авторы, допускающие материально-правовую
обоснованность выдачи доверенности от имени нескольких лиц, обычно
ссылаются на статью 164 Жилищного кодекса РФ. Действительно,
согласно части 3 статьи 164 Жилищного кодекса РФ «на основании
решения общего собрания собственников помещений в
многоквартирном доме, осуществляющих непосредственное управление
таким домом, от имени собственников помещений в таком доме в
отношениях с третьими лицами вправе действовать один из
собственников помещений в таком доме или иное лицо, имеющее
полномочие, удостоверенное доверенностью, выданной в письменной
форме ему всеми или большинством собственников помещений в таком
доме». Вызывает сомнение лишь то обстоятельство, что в этой ситуации
имеется множественность доверителей. Не каждый в отдельности
собственник, а общее собрание собственников наделяет определенное
лицо полномочиями в отношениях с третьими лицами. Поэтому, как ни
назови, а письменный документ, подтверждающий полномочия лица на
ведение дел по управлению многоквартирным домом, по своему
содержанию доверенностью (односторонней сделкой) не будет.
Следующим примером доверенности от имени множества лиц
может служить содержание статьи 8 ФЗ от 28.11.2011 г. № 335-ФЗ «Об
18
инвестиционном товариществе», согласно которой доверенность на
ведение общих дел товарищей подлежит, в числе прочих юридических
фактов, нотариальному удостоверению. Казалось бы, вот он – новейший
пример, подтверждающий допустимость удостоверения доверенности
от имени нескольких лиц. Однако в приведенной статье есть
любопытное уточнение, согласно которому все приведенные в ней
юридические факты подлежат нотариальному удостоверению в
количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество
товарищей. А это означает, что даже если в одной доверенности будут
перечислены все товарищи, для каждого из них должен быть изготовлен
отдельный документ, подтверждающий его волю на наделение другого
лица определенными полномочиями в отношениях с третьими лицами.
Таким образом, в данном случае законодатель исходит из того, что
доверенность выдается от имени каждого из товарищей, а не всех
вместе.
Как представляется, доверенность – документ на имя нескольких
лиц таит в себе риск несогласованности действий отдельных
представителей по выполнению одного и того же поручения,
определяемого целью выдачи доверенности. Кроме того, снижается
действенность такой важнейшей гарантии представительства, как
отмена доверенности. Поэтому доверенность на имя нескольких лиц,
хотя и имеет право на существование как документ, содержащий
волеизъявление одного доверителя в отношении нескольких лиц, с
практической точки зрения опасна как для доверителя, так и для третьих
лиц.
Продолжая вопрос нескольких доверителей, нескольких
поверенных, коснемся вопроса отмены доверенности. И зададимся
вопросом, касаются ли отмененные доверенности всех поверенных или
только того, в отношении которого указал доверитель. Закон написан, а
возможно ли его исполнить или все-таки остается надеяться на
добросовестность и законопослушность наших граждан. Объясняя
предполагаемые ситуации, нотариус гарантировать не может, да и сам
доверитель не застрахованы от неприятных ситуаций. Насколько
показывает практика, наши российские граждане с законом считаться не
любят. К чему привели наши «демократия», «законопослушность»
граждан к отмене обязательного нотариального удостоверения сделок,
мы знаем из средств массовой информации.
Буквальное толкование статьи 185 ГК РФ таково, что
доверенность-представительство одним лицом другому лицу. А в
соответствии с изменениями, предусмотренными Федеральным законом
19
от 7.05.2013 года номер 100-ФЗ , которые вступили с 1 сентября 2013
года, п. 5 статьи 185 ГК РФ в новой редакции предусматривает
возможность выдачи доверенности нескольким лицам для
представительства перед третьими лицами, а также возможность выдачи
доверенности несколькими лицами совместно.
Поскольку в пункте 5 указано, что «в случае выдачи доверенности
нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями,
указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено,
что представители осуществляют их совместно», постольку нотариусу
следует иметь в виду, что если в доверенности, выдаваемой нескольким
представителям, отсутствует указание на то, что представители
осуществляют полномочия совместно, каждый из представителей будет
обладать полномочиями, указанными в доверенности. Таким образом, с
1 сентября 2013 когда введено четкое деление доверенностей,
выдаваемых нескольким лицам, на совместные и раздельные, что имело
место в гражданском праве России до 1917 года и имеет место в странах
латинского нотариата. При этом презюмируется раздельный характер
доверенности, выдаваемой нескольким лицам. Применительно к
раздельной доверенности нужно отметить следующее:
Во-первых, необходимо данные каждого из представителей
указывать через разделительный союз «или».
Во-вторых, после текста доверенности или после перечисления
представителей делать дополнение.
Первый вариант. «Каждый из представителей обладает
полномочиями, указанными в настоящей доверенности». Второй
вариант. «Каждый из представителей обладает полным объемом
полномочий, указанных в настоящей доверенности». Третий вариант.
«Каждый из представителей обладает всеми полномочиями,
указанными в настоящей доверенности».
Применительно к совместной доверенности нужно отметить
следующее:
Во-первых, необходимо данные каждого из представителей
указывать через соединительный союз «и».
Во-вторых, следует после слов «уполномочиваю совместно» и
далее данные каждого из представителей указывать через
соединительный союз «и».
В-третьих, после текста доверенности можно сделать дополнение:
«Представители осуществляют полномочия по настоящей доверенности
совместно». Нотариатом, уже наработана достаточная практика
оформления доверенностей на нескольких представителей, в которых
20
обычно применяется формулировка: «настоящей доверенностью
уполномочиваю гр. А, и/или гр. К, и/ или Ф. Насколько императивна
конструкция пункта 5 статьи 185 ГК РФ и можно ли продолжать
указывать что «настоящей доверенностью уполномачиваю А и/или К,
и/или Ф…»? Полагаю, что, поскольку всякая доверенность, выданная
нескольким лицам, предполагается раздельной, если в тексте
доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют
полномочия совместно, постольку доверенности, выданные до 1
сентября 2013 года, в которых поверенные перечисляются через
«и/или», нужно рассматривать как доверенности с раздельными
полномочиями представителей. В соответствии с пунктом 6 статьи 185
ГК РФ прямо допускается возможность выдачи доверенности от
нескольких лиц совместно. Поэтому, можно предложить, что при
перечислении доверителей вполне допустимо указывать кроме
соединительного союза «и» еще «совместно настоящей доверенностей
уполномочиваем».
Для того, чтобы не было дальнейших разногласий, нотариусы
должны знать об этом нововведении.
Следующей проблемой, рассматриваемой в данной статье,
является срок действия доверенности.
Одним из ключевых изменений является изменение срока
действия доверенности. Законом введена новая редакция абзаца 1 статьи
186 ГК РФ, в котором указано лишь на то, что если в доверенности не
указан срок ее действия, то она сохраняет силу в течение года со дня ее
совершения. Другими словами, в приведенной редакции названного
абзаца предлагается отказаться от ныне действующей нормы,
ограничивающей срок действия доверенности тремя годами.
Из этого можно заключить, что после 1 сентября 2013 года в
доверенности можно будет установить любой срок ее действия. Однако
во избежание нарушения прав доверителей поверенными нотариусам
надлежит разъяснять лицам, обратившимся за удостоверением
доверенностей, последствия предоставления полномочий на
совершение от имени представляемого юридически значимых действий
в течение неоправданно длительного срока. В настоящее время
поступают запросы от граждан, желавших бы предоставить полномочия
на получение их пенсии и совершение иных действий с принадлежащим
им имуществом на срок 10, 20 лет. Закон не содержит оснований для
отказа в указании в доверенности столь длительного срока ее действия.
Разумеется, во всех случаях совершения нотариального действия по
удостоверению доверенности вообще, а в случаях удостоверения
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]