Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право. Адвокатура. Нотариат. Сборник материалов Международных научных чтений. Выпуск 11. (Москва. Российская академия адвокатуры и нотариата. 14 апрел
.pdf
141
По нашему мнению, основным доказательством публично-
1
2
3
правового характера отношений по поводу государственных секретов
является сущность реализуемого (защищаемого) посредством
указанных отношений интереса. Так, основанием для появления
института государственных секретов явилось военное и
геополитическое противостояние (соперничество) государств. «Вся
техника секретности, искажения информации и обмана имеет целью
обеспечить одной стороне возможность более эффективного, чем
другой, использования своих собственных сил и средств сообщения»2.
Также содержание государственных секретов охватывает такие
последствия их несанкционированного распространения, как создание
угрозы национальной безопасности. Национальная безопасность,
несомненно, является публично-правовым институтом3, соответственно
и отношения по ее обеспечению в части защиты государственных
секретов носят публично-правовой характер.
Наиболее ярким проявлением публично-правового характера отношений в сфере государственных секретов является неравенство сторон рассматриваемых отношений, проявляющееся в наложении государством ряда ограничений на взаимодействующих субъектов отношений. Сравнительно-правовой анализ национального и зарубежного законодательства в сфере оборота государственных секретов позволяет
выделить типичные ограничения:
ограничение права на выезд лиц, осведомленных о сведениях, составляющих государственные секреты,
ограничение права на распространение сведений, составляющих
государственные секреты,
чение информационной безопасности при построении информационного общества в России: дис. … д-ра юрид. наук: М., 2008. С. 187).
«…применительно к государственной тайне и речи быть не может о ее гражданском
обороте. Цель установления режима государственной тайны прямо противоположная сохранение определенных сведений в тайне, недопущение их разглашения. Любые
действия по включению государственной тайны в гражданский оборот однозначно
квалифицируются как преступление и влекут за собой уголовную ответственность. Что же
остается от права собственности и правомочий собственника информации, составляющей
государственную тайну? Ничего. И еще одно обстоятельство, показывающее истинный
характер отношений по поводу государственной тайны: за все время существования
института государственной тайны не применялись гражданско-правовые способы ее
защиты, но всегда - публично-правовые» (Терещенко, Л.К. Правовой режим информации:
дис. … д-ра юрид. Наук. М., 2011. С. 60).
Винер Н. Кибернетика и общество / пер. Е. Г. Панфилова. М., Иностранная литература.
1958. С. 134.
Стахов, А.И. Административно-публичное обеспечение безопасности Российской Феде-
рации: монография. Науч. ред Б.В. Россинский. М.: ЮНИТИ-Дана. Закон и право. 2006.
142
ограничение права на неприкосновенность частной жизни лиц,
1
допускаемых к государственным секретам,
ограничение права на использование открытий и изобретений, содержащих государственные секреты.
Существует необходимость в характеристике данных ограничений.
Субъектами ограничения являются граждане (в ряде стран под
гражданами понимаются граждане страны, лица без гражданства и иностранцы, но в большинстве стран – только граждане страны. Для иностранцев, как правило, существуют отдельные ограничения (например
особый порядок доступа), либо вообще запрет на приобретение прав,
связанных с государственными секретами1.
Указанные ограничения касаются конституционных прав: права на
свободу выбора места жительства, права на свободу передвижения,
права на свободный поиск, получение информации, право на свободу
слова, право на обладание собственностью, право на неприкосновенность личной жизни.
Ограничения закрепляются законодательно.
Ограничения носят срочный характер.
Ограничения носят возмездный характер (подлежат компенсации).
Ограничения носят добровольный характер (за исключением запрета в отдельных странах на распространение сведений лицами, отказавшимися от заключения договорных отношений по поводу засекречивания находящихся у них в собственности сведений.
Ограничения носят договорной характер (договор об ограничениях предшествует наступлению самих правоотношений, связанных с государственными секретами) Как правило, ограничения не распространяются на лиц, не находящихся в договорных отношениях по поводу защиты государственных секретов.
Ограничения обеспечиваются системой государственного контроля их соблюдения.
Ограничения обеспечиваются ответственностью за их нарушение
(как правило, уголовной).
Качественная характеристика ограничений градируется в зависимости от степени секретности сведений (категории государственных
секретов).
О государственной тайне: Закон Республики Таджикистан, 27 ноября 2003, №4 // Ахбори
Маджлиси Оли Республики Таджикистан. 2003. №4. Ст.134.
143
При несомненной доминанте публично-правовой составляющей
1
1
2
3
правоотношений в сфере оборота государственных секретов нельзя
однозначно отрицать наличие частноправовых отношений в
рассматриваемой сфере. Так, например, правовым основанием для
выполнения работ с использованием государственных секретов служит
наличие договора о проведении таких работ между заказчиком и
исполнителем. Такой договор может быть, например, заключен по
результатам конкурса на размещение заказа на выполнение работ, либо
договор заключается посредством направления оферты (предложения
заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия
предложения) другой стороной.
3. Правовая защита государственных секретов осуществляется
посредством введения административно-правового режима.
Ряд государств-участников СНГ законодательно закрепил режим
секретности как административно-правовой режим защиты
государственных секретов (Кыргызская Республика
, Республика
Таджикистан2, Украина3).
1. Представляется необходимым и обоснованным рассмотреть
проблему юридической характеристики режима секретности как комплексного административно-правового режима и осуществить его классификацию.
2. Необходимость института административно-правовых режимов
в сфере обеспечения и поддержания безопасности государства обуславливается главным образом наличием существующих внешних и внутренних угроз жизненно важным интересам личности, общества и государства: опасность вооруженных конфликтов, геополитических устремлений ведущих мировых держав, их спецслужб, а также преступных акций со стороны структур организованной преступности, разного рода
экстремистских и террористических групп и т.п. Для режима секретности данное положение является наиболее характерным, так как по своей
организационной природе он является производным (ответной мерой)
от всеобъемлющего мирового явления – «шпионаж». Очевидно, что
шпионаж, как угроза, направлен на жизненно важные интересы государства, а также личности и общества, что обуславливает необходи-
О защите государственных секретов: Закон Кыргызской Республики, 14 апреля 1994,
№1476-12 // Ведомости ЖККР. 1994. №5. Ст. 153.
О государственной тайне: Закон Республики Таджикистан, 27 ноября 2003, №4 // Ахбори
Маджлиси Оли Республики Таджикистан. 2003.№4. Ст.134.
О государственной тайне: Закон Украины, 21 сентября 1999, №1079-14 // Ведомости
Верховной Рады Украины. №49. 1999. Ст. 428.
144
мость выстраивания государственного механизма противодействия,
1
2
3
коим и является режим секретности.
3. Наряду с комплексом активных противодействующих специ-
альных (контрразведывательных) мероприятий административноправовые режимы являются организационно-правовой основой общей
системы мер безопасности в этой сфере1. Так как общественные отношения, возникающие в сфере оборота государственных секретов, носят
преимущественно административно-правовой характер – обеспечить
необходимый уровень охраны и защиты соответствующего объекта
возможно только при наличии должного государственноуправленческого воздействия2.
Административно-правовые режимы, как указывают исследователи, устанавливается в том случае, когда иные меры
административно-правового регулирования не могут обеспечить
должный правовой порядок (обеспечить безопасность, охрану,
нормализовать обстановку), добиться необходимого правового
состояния социального объекта, что достигается с помощью таких
средств, как3:
− дополнительные запреты и обязывания (для режима секретно-
сти характерны такие запреты как запрет на выезд за пределы страны,
запрет на распространение сведений, составляющих государственные
секреты);
− специальные административные меры, направленные на
установление и поддержание режимных правил – государственная
экспертиза, государственный мониторинг, государственная
регистрация, лицензирование (наиболее типичными административными мерами режима секретности являются допуск лиц к государственным секретам и выдача разрешений (лицензий) государственным органам и иным организациям на осуществление деятельности с использованием государственных секретов);
− разрешительный способ и тип реализации прав и свобод,
выполнения хозяйственной деятельности, предполагающий
предварительное обращение с просьбой предоставить возможность
Розанов, И.С. Административно-правовые режимы по законодательству Российской
Федерации, их назначение и структура / И.С. Розанов // Государство и право. 1996. № 9.
С. 84–91.
Рушайло, В.Б. Административно-правовые режимы: монография / В.Б. Рушайло. – М.:
Изд-во «Щит-М», 2000. С. 24
Бахрах, Д.Н. Административное право: учеб. / Д.Н. Бахрах, Б.В. Россинский, Ю.Н.
Старилов. М.: Норма, 2008. С 484-485.
145
осуществить те или иные права (основным принципом работы с госу-
1
дарственными секретами является добровольный характер отношений.
Государственная и иная организация, а также гражданин инициативно
обращаются в уполномоченный государственный орган для предоставления им права пользования сведениями, составляющими государственные секреты);
− система контроля и надзора за выполнением режимных
требований физическими, юридическими лицами, а также
должностными лицами, к которым относятся сплошная и выборочная
проверка соблюдения правил, оперативно-розыскные мероприятия,
пресекательные меры и меры ответственности (режим секретности
предполагает как минимум два «контура» контроля: ведомственный,
осуществляемый государственным органом, передавшим государственные секреты для использования предприятию, учреждению или организации; межведомственный – осуществляемый уполномоченным государственным органом или иным государственным органом. Также защита государственных секретов (либо контроль за сих сохранность) является одним из направлений деятельности служб безопасности государств-участников СНГ, задачи в рамках которого решаются посредством осуществления оперативно-розыскной деятельности);
− организационно-техническое обеспечение установленных ре-
жимных правил, позволяющее эффективно предупреждать, выявлять и
пресекать их нарушения (транспортных средств, связи, специального
оборудования, предназначенного для досмотра, осмотра местности и
т.п.) (для режима секретности характерны технические системы ограничения доступа к информации и контроля доступа к информации).
4. Очевидно, что режим секретности является правовым режимом
информации («объектный режим, позволяющий обеспечить комплексность воздействия посредством совокупности регулятивных, охранительных, процессуально-процедурных средств, характеризующих особое сочетание дозволений, запретов и обязываний»1).
5. Режим секретности является комплексным режимом, так как:
6. а) в его функционировании задействованы нормы сразу не-
скольких отраслей права – конституционного, международного, административного, уголовного, трудового, а также права технического регулирования;
Терещенко Л.К. Правовой режим информации: дис. … д-ра юрид. Наук. М., 2011. С. 104.
146
7. б) требования и правила данного режима затрагивают различ-
1
2
ные по характеру права и обязанности субъектов режимного регулирования.
8. Вместе с тем, для данного режима определяющими являются
нормы административного права, поскольку складывающиеся в рамках
такого режима отношения хоть и относятся к другим правовым отраслям, «однако в рамках очерчиваемой комплексным административноправовым режимом структуры те же отношения облекаются в административно-правовую форму и становятся объектом административноправового регулирования»1. Следовательно, режим секретности является административно-правовым режимом.
9. По относимости к отрасли государственного управления режим
является межотраслевым.
10. По предназначению (цели создания) режим секретности яв-
ляется режимом безопасности (точнее – режимом обеспечения национальной безопасности, так как защита государственных секретов целенаправленна на защиту суверенитета государства)2.
11. По характеру обстоятельств, порождающих активацию дан-
ного режима, он является обычным (штатным, постоянным, не чрезвычайным), так как регулируемые им отношения носят обыденный постоянный характер. Государственные секреты защищаются, прежде всего,
в мирное время. Их защита не обременена возникновением каких-либо
условий (чрезвычайных) или обстоятельств.
12. По территории воздействия режим секретности является об-
щегосударственным. Характер складывающихся отношений обуславливает тенденцию к унификации механизмов правового регулирования
государственных секретов (а не их дифференциации). Единство стандартов защиты государственных секретов не территории государства (а
в ряде случаев и в рамках межгосударственных образований) является
одним из принципов режима секретности.
13. По степени закрепленности в законодательстве режим сек-
ретности можно отнести к конституционным (так как в большинстве
Маилян, С.С. Административно-правовые режимы в теории административного права и
практике государственного управления правоохранительной деятельностью: монография.
М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2002. С. 79.
Автор разделяет подход А.А. Фатьянова, что государственная тайна является элементом
суверенитета государства (Фатьянов, А.А. Правовое обеспечение безопасности
информации в Российской Федерации: учебное пособие / М. : Издательская группа
«Юрист», 2001. С. 99).
147
государств ограничения прав, предполагаемые в рамках данного режи-
1
2
3
ма, закреплено в конституции)1.
14. По объекту регулирования режим секретности можно отне-
сти к режимам обращения с предметами, представляющими особую
общественную опасность.
Наличие у государственных секретов, как объекта правового
регулирования, ярко выраженных позитивного «целевого» и
деструктивного «побочного» свойств обуславливает его схожесть с
источником повышенной опасности. Научная проблема
распространения на информацию юридической конструкции источника
повышенной опасности уже рассматривалась ведущими учеными в
сфере информационного права2.
По мнению Н.В Щедрина «источник повышенной опасности – это
свойство одной, чаще всего неустойчивой, системы (вещества,
механизма, явления, процесса, организма, личности, социальной
группы), развитие или проявление которого слабо поддается или не
поддается контролю и может произвести необратимые разрушительные
изменения в этой или другой системе. Этот источник обладает высоким
поражающим эффектом, большой концентрированной внутренней
энергией, огромной разрушительной силой. Начавшийся
разрушительный процесс слабо поддается или вовсе не поддается
контролю, и его последствия часто необратимы»3.
Применяя вышеуказанные признаки источника повышенной
опасности к государственным секретам – очевидно совпадение их
свойств. В частности:
неустойчивость системы информационных отношений
обусловлена таким свойством информации как тиражируемость
(информация может тиражироваться и распространяться в
неограниченном количестве экземпляров без изменения ее содержания.
Одна и та же информация (содержание) может принадлежать
Рушайло, В.Б. Административно-правовые режимы: монография. М.: Изд-во «Щит-М»,
2000. 264 с.
Рассматривая проблемы правового регулирования отношений в сети Интернет П.У.
Кузнецов характеризует их как технологически зависимые, уязвимые от внешних и
внутренних угроз, с низкой эффективностью правового регулирования. В целях введения
дополнительных правовых регуляторов П.У Кузнецов предлагает применения к
указанным отношениям правовой конструкции «источник повышенной опасности», что
позволит применять правила наступления ответственности без вины владельца
«источника повышенной опасности» (Кузнецов, П.У. Теоретические основания
информационного права: дис. … д-ра юрид. наук: Екатеринбург, 2006. С. 240).
Щедрин Н.В. Источник повышенной опасности, объект повышенной охраны и меры
безопасности // Государство и право 2008. № 7. С. 16-24.
148
одновременно неограниченному кругу лиц (неограниченный круг лиц
1
2
3
может знать содержание этой информации))1;
сложность контроля над государственными секретами объясняется
таким свойством сведений, их составляющих, как неуничтожимость
(невозможность уничтожения без физического нанесения вреда
организму человека)2;
опасность - это объективная возможность умаления личных или
имущественных благ3. Помимо уязвимости к деструктивному
воздействию, сведения, составляющие государственные секреты, сами
обладают свойством деструкции. Наличие государственных секретов
является благом для государства, способствует повышению
обороноспособности, экономической мощи страны. В то же время, они
обладают перманентной способностью причинения вреда интересам
личности, общества и государства в случае их разглашения. Таким
образом:
– «угрозоспособность» является основной характеристикой
государственных секретов;
– изложенные выше признаки определяют такое свойство
информации, как источника повышенной опасности, как необратимость
деструктивных процессов. Действительно, процесс разглашения
сведений, составляющих государственные секреты, на определенном
этапе его протекания не подлежит стабилизации, восстановление
конфиденциальности разглашенных неопределенному кругу лиц
сведений не возможно;
– традиционным признаком источника повышенной опасности
является его характеристика как объекта материального мира, либо
деятельности, связанной с таким объектом. Государственные секреты
также не существуют без материального носителя (свойство
неотчуждаемости).
В связи с изложенным верным представляется подход, согласно
которому «традиционная «цивилистическая» трактовка и «перечневый»
подход, в соответствии с которыми к источникам повышенной
опасности относятся различные объекты (вещества, виды флоры и
фауны, продукты деятельности человека) или некоторые виды
деятельности, узки и не охватывают всего многообразия источников
Копылов В.А. Информационное право: учебник. - 2-е изд. перераб. и доп. М.: Юристъ,
2005. С. 32
Кузнецов П.У. Теоретические основания информационного права: дис. … д-ра юрид.
наук. Екатеринбург, 2006. С. 121
Тебряев А.А. О понятии источника повышенной опасности // Юрист. 2003. № 3.
149
повышенной опасности. Назрела необходимость выработки
1
2
3
определения источника повышенной опасности, которое имело бы
общеправовое и криминологическое значение»1.
Доказанное сущностное сходство источника повышенной
опасности и государственных секретов позволяет обосновать
применение в отношении последних механизмов правового
регулирования, разработанного для источника повышенной опасности2.
Теоретиками права сформулированы основные принципы юридической
ответственности: «юридическая ответственность основывается на принципах:
справедливости, законности, неотвратимости, индивидуализации и виновности
деяния»3. В то же время, для отношений, возникающих в связи с
использованием источника повышенной опасности, характерно исключение
такого принципа как «виновность».
Применительно к институту государственных секретов практически во
всех правовых системах защиты государственных секретов государствучастников СНГ вместо общепринятого принципа «виновной
ответственности» применяется правовой принцип «личной ответственности»,
суть которого заключается в применении мер ответственности не к лицу,
непосредственно фактически нарушившему режим секретности, а к лицу,
взявшему на себя обязательство по обеспечению безопасности данных
государственных секретов. Кроме этого, уголовное законодательство
большинства государств-участников СНГ рассматривает в качестве субъекта
преступлений в сфере оборота государственных секретов исключительно
лицо, взявшее на себя обязательство по обеспечению их безопасности (за
исключением случаев измены государству и шпионажа). Изложенные
Щедрин Н.В. Источник повышенной опасности, объект повышенной охраны и меры
безопасности // Государство и право. 2008. № 7. С. 16-24.
По мнению Н.В.Щедрина государственные секреты необходимо относить не к категории
источников повышенной опасности, а к категории объектов повышенной охраны.
«Объектами повышенной охраны должны быть важнейшие свойства (отношения)
системы, утратив которые, она либо разрушится, либо трансформируется в другую, и не
сможет достичь поставленной перед ней цели. Чтобы система функционировала как
развивающаяся, необходима защита ее сущностных элементов. По существу, это те
объекты, которые в силу своей особой ценности подлежат уголовно-правовой охране.
Действующее законодательство в разряд таковых выделяет особо охраняемые территории
и объекты, виды флоры и фауны, минералы, палеонтологические объекты, служебную,
коммерческую, государственную тайну, закрытие административно-территориальные
образования и т. п». Позиция Н.В.Щедрина представляется спорной, так как
государственная тайна уже представляет собой институт информационного права (и права
безопасности), что повышает ее охрану посредством введения правового режима и не
требует методологии правовой охраны через выделение категории объектов.
Мироненко, М.Б. Принципы юридической ответственности в системе принципов права:
автореф. дис. … д-ра юрид. наук: Саратов, 2001. С. 6.
150
подходы к построению систем правового регулирования оборота
1
государственных секретов подтверждают интуитивное стремление
законодателя адекватно урегулировать отношения в сфере оборота
государственных секретов с учетом их сущностной характеристики как
источника повышенной опасности.
Правовая природа государственных секретов остается перманентной в
процессе развития общества, неизменной в условиях информатизации, технического прогресса и т.д. Следовательно, верное определение социальной значимости и институциональной «локации» государственных секретов, а также
правильная классификация системы правового обеспечения их защиты, по
нашему мнению, может гарантировать адекватность необходимых правовых
мер.
Г.Р. МИФТАХОВА,
студентка 1 курса
Финансового университета при Правительстве РФ*1
Красноречие – путь к успеху юриста
«Следите за своей речью, от нее зависит ваше будущее», говорил
В. Шекспир. Действительно, человек, который прекрасно владеет речью, может всегда понятно, убедительно и доходчиво донести информацию, располагает к себе больше внимания, такого человека хочется
слушать и он внушает доверие, нежели человек, который не умеет грамотно и убедительно произносить свою речь.
В современном мире стоит остро проблема, как научить будущего
юриста правильной речи. В высших учебных заведениях профессиональная речь юриста как учебный курс условно является составной частью профессиональной этики юриста. К сожалению, подобные дисциплины не заняли должного им места в системе отечественного юридического образования. Об этом говорит тот факт, что во многих ведущих
российских юридических вузах вопросы профессиональной этики юриста освещаются лишь как философская либо социологическая дисциплина. А такую дисциплину как профессиональная речь юриста совсем
редко можно встретить в вузах России. На мой взгляд, изменения, которые происходят в правовой и политической системе Российской Феде-
* Научный руководитель: Николюкин Станислав Вячеславович, кандидат юридических
наук, заместитель заведующего кафедрой, доцент кафедры теории и истории государства
и права Финансового университета при Правительстве РФ.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]