Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Право. Адвокатура. Нотариат. Сборник материалов Международных научных чтений. Выпуск 11. (Москва. Российская академия адвокатуры и нотариата. 14 апрел
.pdf
251
компаниями-регистраторами. Акции в реестре акционеров могут быть
1
зарегистрированы как на имя владельца, так и на имя номинального
держателя. Акции большинства институциональных инвесторов
зарегистрированы в реестрах на имя локальных кастодиальных банков
как номинальных держателей.
В настоящее время акции английских компаний обращаются на
рынке в основном в бездокументарной (дематериализованной) форме, и
расчеты по ним осуществляются в электронной расчетной системе.
Говоря об доступно-публичной информации, следует сказать, что
здесь также есть достаточно много сходств. Открытое общество обязано
раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность
(Приказ Минфина РФ от 28.11.1996 N 101 «О порядке публикации
бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами»),
проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных
правовыми актами Российской Федерации (Приказ ФСФР России от
04.10.2011 N 11-46/пз-н (ред. от 24.04.2012) «Об утверждении
Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных
бумаг»), сообщение о проведении общего собрания акционеров в
порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, а также
иные сведения, определяемые Банком России1.
Акционерные общества, разместившие публично ценные бумаги,
имеют дополнительные обязательства. Они обязаны раскрыть в
установленном порядке содержание Устава, внутренних документов,
сведений, касающихся аффилированных лиц (аффилированные лица –
физические и юридические лица, способные оказывать влияние на
деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность), других сведений, от которых
может зависеть стоимость бумаг. Также необходимо уведомлять о
покупке 20% акций другого акционерного общества. Стоит отметить, об
обязанности акционерного общества иметь собственный сайт, где
размещается открытая информация, отчеты.
Что касается Plc, то информация о директорах, секретарях, адресе
компании, а также последний статистический и финансовый отчет – не
являются конфиденциальной информацией и могут быть доступны
третьим лицам.
Вступивший в силу Закон о компаниях 2006 г. позволяет
директорам компании указывать сервисный адрес, который будет
доступен для всеобщего просмотра. Адрес проживания каждого
Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ. Ст. 92 (ред. от
28.12.2013) / Правовая база КонсультантПлюс - http://www.consultant.ru/
252
директора также является обязательным для указания, но он не будет
доступен для всеобщего просмотра. Сервисный адрес должен быть
указан для каждого из директоров и может совпадать либо с
регистрационным адресом, либо с адресом проживания директора.
Сервисный адрес не может быть абонентским ящиком до
востребования. Это должен быть реально существующий адрес, куда
могут быть доставлены документы, с получением подписи получателя и
возможности отслеживания доставки до конечного получателя. Хотя
адрес проживания не будет доступен для всеобщего просмотра,
некоторые организации будут обладать правом доступа к данной
информации, например, такие как органы государственной и местной
власти, муниципалитеты, полиция, налоговый орган, а также агентства
по проверке финансового состояния для проверки информации по всем
действиям, связанным с предоставлением кредита. Если сервисный
адрес считается недействительным, регистратор имеет право наложить
запрет на данный адрес в течение 5 лет и поместить адрес проживания
директора для общественного доступа. Если у компании не сданы
некоторые документы, то регистрационная палата будет отправлять
различного рода уведомления не на адрес проживания, а на сервисный
адрес директора.
Директоры компании несут ограниченную ответственность в
случае ее банкротства. Это значит, что если компания прекращает
существование, то от ее владельцев (акционеров) потребуется только
заплатить заранее оговоренные долги.
Примечателен тот факт, что в Великобритании если
Регистрационная палата считает, что компания больше не работает или
не действует, то она вправе исключить эту компанию из реестра и
ликвидировать ее. В этом случае все имущество компании, включая
банковские счета или собственность, становится собственностью
государства.
В этом случае заводится уголовное дело, и особую важность
имеет соблюдение законодательных требований. Важно учитывать тот
факт, что специалисты (в частности, бухгалтеры) подготовят и подадут
декларацию, но, тем не менее, юридическую и материальную
ответственность несут директоры компании. Поэтому директоры
отвечают за то, чтобы вся информация, требуемая для подготовки
отчетов, и при необходимости – для их проверки аудиторами,
предоставлялась бухгалтерам вовремя. Если у вас есть сомнения
относительно сроков, то не стоит рассчитывать на бухгалтеров или
253
других финансовых специалистов, так как в любом случае
1
ответственность лежит на директорах.
Задержка подачи финансовых отчетов также считается уголовно
наказуемым действием, за которое директор компании может быть
привлечен к уголовной ответственности.
Что касается Секретаря компании, наличие которого обязательно
в Public limited company, то секретарь PLC обязательно должен быть
квалифицированным или иметь соответствующие знания и опыт, чтобы
выполнять свои функции. Секретарь должен:
1. Быть членом одной из следующих организаций:
института дипломированных бухгалтеров Англии и Уэльса
(либо Шотландии, либо Ирландии);
ассоциации дипломированных привилегированных бухгалтеров;
института дипломированных секретарей и администраторов;
дипломированного института бухгалтеров по управленче-
скому учету;
дипломированного института публичных финансов и учета;
или
2. Занимать пост секретаря компании (за исключением частных
компаний) в течение как минимум трех лет из последних пяти;
или
являться барристером1, адвокатом или солиситором, при-
знанным на территории Великобритании; или
являться лицом, способным, по мнению директора, выполнять обязанности секретаря компании и занимающим в настоящем или
в прошлом подобную должность в другой организации.
Секретарь является служащим компании и несет уголовную
ответственность за невыполнение обязательств перед компанией,
например, если в условленный срок не предоставлены сведения о какихлибо изменениях в данных о директорах и секретаре компании, а также
ежегодная декларация.
Подводя итог, выделим основные сходства и отличия ОАО и PLC:
Основной общей чертой в функционировании как ОАО, так и
PLC, является то, что такие компании действуют на основании устава, а
БАРРИСТЕР (англ. barrister, от bar - барьер в зале суда, за которым находятся судьи) -
адвокат, представитель одной из адвокатских профессий в Великобритании. В отличие от
солиситора имеет право выступать во всех судебных процессах; дает заключения по
наиболее сложным юридическим вопросам и т.п. / Большой юридический словарь. М.:
Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003.
254
уставной капитал компании разделен на акции. Эти акции могут быть
1
выставлены на открытую продажу. Еще одно основное сходство –
законом установлено требование к минимальной сумме уставного
капитала (размер такой минимальной суммы различен – не менее £50
тыс. – для PLC, не менее 100 тыс. рублей – для ОАО). Схожим является
и порядок регистрации ОАО и PLC: подача заполненной формы для
регистрации, оплата госпошлины (регистрационного сбора), подача
учредительных документов. Конечно, будет отличаться размер сбора за
регистрацию (£20 – для PLC, 4 000 рублей – для ОАО), и сама форма
заявления (IN01 – для PLC, Р11001 – для ОАО).
Необходимо отметить, что в Великобритании широко
применяется понятие «скрытого» или «теневого директора»1 – лицо, на
основании распоряжений которого действуют другие руководители
компании, несмотря на то, что это лицо официально не входит в их
число. Теневой директор влияет на деятельность компании; некоторые
положения Законов о компании, рассматривающие вопросы
противоправной хозяйственной деятельности и регулирования окладов
руководства, распространяются и на теневых директоров. В частности
глава 9 «Дополнительные положения» включает раздел «значение
терминов «директор» и «теневой директор» (п. 250-251 Закона о
компаниях, 2006 г.). Согласно Закону «теневой директор» не избирается
официально на должность директора в обществе, но на практике им
осуществляет ежедневное управление, давая указания менеджерам и
членам совета директоров. В основном «теневой директор» обладает
такими же полномочиями и несет такие же обязанности, как и другие
директора, официально состоящие в должности. Также, понятие
«теневого директора» закреплялось и «Законом о компаниях» 1985 года
(п.741). В России действующее законодательство не предусматривает
правового регулирования подобной должностной позиции.
Важной отличительной особенностью Public Limited Соmраnу
является обязательное наличие должности секретаря компании,
основными функциями которого является ведение различного рода
корпоративной документации, а также заверение документов компании
(например уставных документов по запросу контрагента в рамках
shadow director - упр., брит. теневой директор [руководитель]; лицо, которое оказывает
значительное влияние на решения совета директоров и фактически управляет предприятием, хотя формально не является руководителем; по обычному праву и некоторым писаным законам лицо, признанное теневым директором компании, имеет ряд обязанностей и
несет ответственность за принимаемые решения; к теневым директорам не принято относить профессиональных советников и экспертов. / Англо-русский экономический словарь
/http://economy_en_ru.academic.ru/
255
процедуры due diligence). При этом интересно отметить, что такая
обязанность сохранилась только для публичной компании, поскольку
Закон о компаниях 2006 г. в частной компании функции секретаря
может взять на себя директор (или поручить их другому лицу).
Говоря о сходных чертах данных компаний, следует отметить, что и та, и
иная форма организации создается прежде всего для ведения довольно
крупного бизнеса, с привлечением больших объемов капиталовложений. А
это, в свою очередь, подразумевает сложную систему отчетности и
налогообложения. Компании типа PLC и ОАО должны ежегодно готовить и
подавать такие виды отчетности, как: ежегодный финансовый отчет, налоговая
декларация, бухгалтерский отчет.
Наконец, важной негативной особенностью российского
законодательства на текущий момент является обязанность по раскрытию
информации о конечных бенефициарах, в соответствии с поручением
Председателя Правительства Российской Федерации от 28 декабря 2011 г. N
ВП-П13-9308, что объективно может останавливать потенциальных
инвесторов от вложения в российское акционерное общество. Британское
законодательство подобных требований в отношении PLC не содержит.
Таким образом, организационно-правовые формы предприятий в России
и Великобритании достаточно разные, но у них есть и сходства. Так, Limited
Partnership, Limited liability Partnership схожи с российским ООО, Private
Limited Company – ЗАО, Public Limited Соmраnу – ОАО.
Обе разновидности компаний обладают сходными преимуществами:
• эффективно обеспечивают защиту личного имущества акционеров
(ограничивая их ответственность размером их долей в уставном капитале);
• предоставляют возможность продавать акции широкому кругу
акционеров, что способствует привлечению капитала в бизнес;
• подразумевает большую престижность, чем любая другая форма
предприятий.
Каждая из стран-участников старается максимально облегчить
процедуру регистрации и дальнейшего функционирования организации
(компании), что дает зеленый свет на пути к развитию экономической сферы
на государственном и международном уровне.
И последнее, что следует отметить, – большую проработанность
корпоративного законодательства Великобритании, несмотря на отсутствие
единого кодифицированного акта, регулирующего гражданское право, по
аналогии с ГК РФ. Более того, анализ действующего законодательства
Великобритании позволяет сделать вывод, что корпоративное право в этой
стране более унифицировано и после принятия в 2006 году новой редакции
Закона о компаниях, в большей степени соблюдается баланс интересов
256
миноритарных и мажоритарных акционеров. А. Антонова высказалась так:
1
«Новый Закон о компаниях представляет собой современный
систематизированный нормативно-правовой акт и знаменует переход на
качественную новую ступень развития корпоративного права. Деятельность
британского законодателя по созданию нового Закона характеризуется
глубокой и всесторонней переработкой ранее действующих норм и внесение в
них существенных изменений… В новеллы Закона внесены изменения,
которые упрощают и улучшают процесс администрирования и обслуживания
английских компаний. Представляется, что такого рода нововведения получат
положительную оценку, в том числе российских представителей
международного бизнеса, что, несомненно, активизирует использование и без
того популярного английского корпоративного законодательства посредством
регистрации английских компаний и их внедрения в схемы международных
холдингов и транснациональных компаний»1. С таким мнением трудно не
согласится, ведь Новый Закон о компаниях довольно облегчает «жизнь» и
деятельность английских компаний. А это, в свою очередь, положительно
сказывается на ведении бизнеса и экономическом состоянии страны в целом.
Можно порекомендовать российскому законодателю при
совершенствовании отечественного корпоративного права обратиться к
успешному опыту британских парламентариев, что может привести к
стабилизации рыночных отношений в Российской Федерации.
М.В. БЕЗРУЧЕНКОВ,
студент 4 курса факультета права,
НИУ «Высшая школа экономики»*
Договор рекламных услуг:
содержание и правовая характеристика
На сегодняшний день, основным средством, регулирующим отношения между контрагентами на рекламном рынке, является договор.
Многие ученые вполне справедливо указывают на необходимость детального договорного регулирования всех аспектов взаимоотношений
сторон, причиной тому во многом является активное взаимодействие
между субъектами современного рекламного рынка.
А. Антонова. Великобритания: новый закон о компаниях. Основные новеллы, практика
применения. // Управление корпоративными финансами 2010, информация взята с интернет ресурса компании GSL
257
Действующий Гражданский кодекс РФ1 не содержит отдельных
1
2
3
норм, касающихся договора оказания рекламных услуг, однако решение
данной проблемы на практике осуществляется путем применения к обязательствам по оказанию рекламных услуг норм гражданского законодательства, которые регулируют аналогичные отношения с учетом специфики соответствующих обязательств. Критерием, по которому можно
отделить одни обязательства по оказанию рекламных услуг от других,
является тот предмет, который предается в результате исполнения конкретного обязательства. Так, действия по распространению рекламной
информации, которые имеют своей целью доведение такой информации
до сведения неопределенного круга лиц, квалифицируются исследователями непосредственно как услуги по распространению рекламы, регулируемые гл. 39 ГК РФ2.
В современной цивилистике общую характеристику договора
принято начинать с выделения его квалифицирующих признаков. Анализ этих признаков позволяет уточнить сферу использования соответствующего договора, определить его место в системе договорных обязательств3. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные
действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ), п. 2 указанной статьи
приводит отдельные виды таких услуг, при этом, данный перечень не
является исчерпывающим и, следовательно, в него могут быть включены и иные виды услуг. Таким образом, договор оказания рекламных
услуг можно определить как соглашение, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказать услуги, связанные с размещением или распространением рекламы заказчика и производимых им товаров (работ,
услуг, иных результатов деятельности), а заказчик обязуется оплатить
выполненные услуги.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных
обязательств, исполнитель в лице рекламораспространителя обязан, в
свою очередь, устранить все недостатки оказанных услуг. Кроме того, в
соответствии ст. 723 ГК РФ (она применяется к договору возмездного
* Научный руководитель: М.В. Матвеева, ст. преподаватель кафедры гражданского права,
факультета права, НИУ «Высшая школа экономики».
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Со-
брание законодательства РФ, 05.12.1994. № 32. Ст. 3301.
Жуковская Л.М. Гражданско-правовое регулирование рекламной деятельности в Рос-
сийской Федерации: дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 127.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о пере-
даче имущества. М., 2000 С. 66.
258
оказания услуг в силу указания ст. 783 ГК РФ), предусмотрено право
1
2
рекламодателя как заказчика потребовать либо уменьшения установленной цены услуги, либо возмещения своих расходов на устранение
недостатков. Также, вышеназванная статья предоставляет рекламодателю право на возмещение убытков за просрочку в случае, если услуги
рекламораспространителя будут оказаны заново. И, наконец, рекламодатель имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать
возмещения убытков, если недостатки оказанных услуг не будут устранены в срок или будут существенными и неустранимыми.
Договоры рекламных услуг являются консенсуальными, поскольку они считаются заключенными с того момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора. «Обязательства из таких договоров возникают в силу их заключения и момент возникновения обязательств не связан с передачей какого-либо имущества»1.
Рассматриваемые договоры являются также, как правило, двусторонними, при этом, имеется в виду не столько количественный состав
участников, от волеизъявления которых зависит заключение договора, а
сколько распределение обязанностей между контрагентами. В договоре
рекламных услуг предполагается наличие встречных обязательств сторон, предполагающих «получение каждой из сторон от ее контрагента
определенной компенсации, ради которой заключается договор»2. Так,
по данному договору рекламораспространитель обязан разместить рекламные материалы в соответствии с условиями договора, кроме того, в
его обязанности, например, может входить обеспечение сохранности
переданных рекламодателем материалов. Рекламодатель, в свою очередь, обязуется обеспечить рекламораспространителя всеми материалами и информацией, которые необходимы для размещения рекламы, а
также – оплатить осуществляемые рекламораспространителем услуги.
Помимо прочего, среди общих признаков отметим, что договор
рекламных услуг является возмездным. ГК РФ в ст. 779 указывает, что
по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется оказать
услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке,
которые указаны в договоре (ст. 781 ГК РФ). Если, в свою очередь, размер и порядок оплаты за услуги договором не определен, то ГК РФ отсылает к общим нормам об обязательствах, из которых (п. 3 ст. 424)
следует, что в таком случае цена договора должна определяться исходя
Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-
правовой аспект. М., 2010. С. 71.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М., 1999. С. 308.
259
из условий договора, а если это невозможно, то исходя из сравнимых
1
обстоятельств оплаты, взимаемых за аналогичные услуги. Обратим
внимание, что обязанность рекламодателя оплатить оказанные ему
услуги обусловлена и тем, что деятельность по оказанию рекламных
услуг осуществляется лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли. На безвозмездной основе может производиться распространение только социальной рекламы, причем такая деятельность будет признана благотворительностью.
В большинстве случаев договоры рекламных услуг формулируются как взаимные (синаллагматические), это означает, что данные договоры опосредуют обмен встречными обязательствамипредставлениями. Так, например сторонами договора может быть указано, что обязанность рекламораспространителя по размещению рекламы наступит лишь в том случае, когда рекламодатель предоставит ему
рекламную информацию на надлежащем носителе.
Сторонами по договору на оказание рекламных услуг выступают
заказчик (рекламодатель) и исполнитель (рекламораспространитель).
Согласно статье 780 ГК РФ отсутствует возможность передачи права и
обязанности по договору возмездного оказания услуг третьему лицу –
другому исполнителю, если иное не предусмотрено договором.
Хотя ГК РФ не предъявляет особых требований к форме договора
возмездного оказания услуг, подчиняя ее обычным правилам совершения договоров, необходимо обратить внимание, что, согласно сложившейся судебной практике, договор оказания рекламных услуг обязательно должен быть заключен в письменной форме.
Что касается способа заключения договора, то в большинстве случаев стороны заключают договор рекламных услуг посредством подписания единого документа. В свою очередь, специфика рекламного рынка, которая выражается в динамичном развитии отношений между
контрагентами, обуславливает использование при оформлении документации средства факсимильной связи, электронную почту. Как отмечают исследователи, «случаи подписания договоров подобными способами связаны обычно не столько с дистанционной отдаленностью
контрагентов друг от друга, сколько с часто встречающейся необходимостью оперативного решения различных вопросов, касающихся условий контракта»1.
Среди существенных условий договора рекламных услуг необходимо выделить, в первую очередь, предмет договора – это оказание
Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-
правовой аспект. М., 2010. С. 75.
260
услуг по размещению и распространению какого-либо вида рекламной про-
1
дукции. К существенным, также относятся иные условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение, поскольку ни закон, ни иные
нормативно-правовые акты не содержат дополнительных указаний на существенные условия договора рекламных услуг.
Как уже было отмечено, договор имеет большое значение для регулирования отношений на рынке рекламных услуг, а также для защиты прав и
законных интересов его субъектов. При этом необходимо четкое договорное
урегулирование различных аспектов взаимоотношений контрагентов. В
свою очередь, осуществление такого регулирования на договорном уровне в
рекламной сфере – задача весьма трудоемкая по ряду причин. Во-первых, ни
в ГК РФ, ни в иных нормативно-правовых актах нет специальных норм, регулирующих договор оказания рекламных услуг. Во-вторых, широко распространены как краткосрочные договоры на оказание конкретной рекламной услуги, так и долгосрочные. В-третьих, поскольку услуги по распространению рекламы бывают весьма разнообразны по своему содержанию,
закрепление специальных условий для различных видов услуг требует разработки целого ряда специальных образцов договоров.
В свою очередь, в целях представления субъектам рыночных рекламных отношений возможности своевременно и надлежащим образом заключать и исполнять договоры, необходимо качественное улучшение регулирования соответствующих отношений по всем вышеназванным направлениям.
А. ЧИРИЧ,
доктор, профессор
Юридического факультета Университета
г. Ниш, Республики Сербия
Ответственность сторон в режиме Венской конвенции
вследствие нарушения обязательств из договора международной
купли-продажи товаров1
1. Введение
Договор купли-продажи был, остается и останется в обозримом буду-
щем наиболее распространенным договором в сфере торгового оборота в
целом и международного коммерческого оборота в частности, несмотря на
развитие новых форм внешнеэкономических связей.
Статья является результатом работы в рамках Проекта Н0-179046 Министерства образо-
вании и науки Республики Сербии.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]