Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Теоретико-методологические проблемы права. Монография

.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
☆
Правовая этика как наука
241
сторонниками этого принципа. Так, еще в XVIII веке американс кий мыслитель Т. Джефферсон сомневался в значимости этого прин ципа: «Наши судьи настолько же честны, как и любые другие люди, и не больше». Столь же важными для правоведов представляются вопросы юридической ответственности судей; признания или нет за Конституционным судом монополии на толкование Конституции и др.
Этикоправовой анализ института омбудсмана позволяет опре делить роль справедливости как критерия оценки законов и подза конных актов при их применении к конкретным случаям. Извест но, что сам этот институт возник впервые в Швеции в 1809 году. К настоящему времени институт омбудсмана получил широкое рас пространение в мире, хотя и под другим названиями: посредник, уполномоченный по правам человека, активный человек и т. д. При рода этого института, как представляется, удачно выражена в од ной из статей французского Закона об учреждении поста посред ника (1973г.): «Ст.9. … Если Посредник посчитает, что применение к рассматриваемой ситуации действующих законодательных и рег ламентарных положений приведет к несправедливому результату, он может рекомендовать соответствующему органу любое справедливое решение (выделено — И.М.), предложить компетентному органу при нять все меры, которые, по мнению Посредника, помогут испра вить ситуацию, а также внести в законодательные и регламентар ные акты изменения, представляющиеся Посреднику своевремен
1
ными»
. В некоторых странах (Великобритания и др.) действует ин ститут местного омбудсмана, который призван максимально оли цетворять представления местных жителей о справедливости при решении вопросов местного значения.
Этикоправовой анализ деятельности института Президента рес публики, например, предполагает постановку и решение целого ряда вопросов. Так, не является ли нарушением справедливости — об щего принципа права «никто не может быть судьей в своем собствен ном деле» — признание за Президентом РФ (согласно ч.4 ст.111 Конституции РФ) права роспуска Государственной Думы? На этот аспект функционирования института Президента РФ обращает вни
2
мание российский правовед В. А.Четвернин
. Нарушение этого
принципа, как представляется, можно признать и в ситуации реа
1
См.: Французская республика. Конституция и законодательные акты.
М.,1989.
2
Четвернин В. А. Лекции по теории права. Выпуск 1. М., 2000. С. 61.
242
Теоретикометодологические проблемы права
лизации Президентом РФ своего права законодательной инициа тивы (ст. 104 Конституции РФ). Ведь Президент РФ оказывается «су дьей в своем собственном деле», когда подписывает Закон РФ, при нятие которого он сам же инициировал. Еще один правовой инсти тут также может получить, как представляется, аргументированное обоснование с позиций правовой этики — это институт вицепре зидента республики.
Этикоправовой анализ деятельности института законодатель ной власти также предполагает постановку и решение целого ряда проблем. Одна из проблем такого рода была обозначена уже в нача ле XIX века Б. Констаном, и она касалась оплаты труда депутатов. Б. Констан считал, что если деятельность депутатского корпуса оп лачивается, то размер оплаты труда становится основным объектом внимания этого представительства. Удачное этикоправовое реше ние этой проблемы представляет собой XXVII поправка к Консти туции США (ратифицирована 7 мая 1992 г.): «Ни один закон, изме няющий размеры вознаграждения сенаторов и членов Палаты пред ставителей, не должен вступать в силу до проведения следующих выборов в Палату представителей». Этикоправовое решение мо жет иметь проблема депутатского иммунитета, ведь депутатский иммунитет может толковаться как нарушение конституционного принципа: все равны перед законом (ст.19 п.1 Конституции РФ).
Этикоправовой анализ деятельности институтов исполнительной власти в свою очередь предполагает постановку и решение ряда про блем, в числе которых: совмещение обязанностей министра, кото рый призван мыслить категориями общественного интереса, и ли дера партии, выражающего по определению интересы части своих единомышленников; переход высокопоставленных государственных служащих на должности руководителей коммерческих предприятий после их увольнения со службы и др. Во многих странах последняя проблема уже имеет законодательное решение, а в России, к сожа лению, это не так. За последние годы, по данным участников кон ференции «Коррупция: политические, экономические, организаци онные и правовые проблемы» (Москва, сентябрь 1999 г.) сменилось около 30 министров экономики, финансов и др., большинство из которых почти на следующий день после увольнения с государствен ной должности занимали руководящие посты в подконтрольных им коммерческих банках и компаниях.
II. Правоотношения как объект изучения правовой этики. К чис лу такого рода правоотношений можно отнести правоотношения, которые возникают между: а) самими государственными служащи
Правовая этика как наука
243
ми (судья — прокурор); б) вышестоящим государственным служа щим и нижестоящим (прокурор —следователь); в) государственны ми служащими и другими лицами (судья — подсудимый; налого вый инспектор — налогоплательщик); г) негосударственными слу жащими юридических профессий и другими лицами (адвокат — подсудимый). Все эти отношения имеют этикоправовую природу, ведь каждое должностное лицо или лицо, по роду своих занятий оказывающее правовую помощь комулибо, должно следовать в сво ей деятельности требованиям либо соответствующего Кодекса эти ки государственного служащего, либо Кодекса этики адвоката и др. В рамках этикоправового анализа большой интерес представляет сопоставление кодексов деонтологии государственной службы, дей ствующих в разных странах мира. Отметим лишь одну общую тен денцию, характерную для этих кодексов: этические требования, предъявляемые к государственным служащим, касаются не только выполняемых ими служебных обязанностей, но распространяются и на внеслужебную деятельность. Нарушение этих требований в любом случае оценивается как дисциплинарный проступок. Так, в проекте итальянского закона об этике судьи, один из составов дис циплинарного поступка судьи сформулирован таким образом: «Лю бое поведение на публике, могущее серьезно подорвать доверие к
1
судебным обязанностям»
.
III. Правовые нормы как объект изучения правовой этики. В рам ках именно правовой этики может быть осуществлен критический анализ действующего законодательства с точки зрения его соответ ствия естественному праву (надпозитивному, допозитивному) или общим принципам права (аксиомам права), или общепризнанным принципам международного права, или общечеловеческим нормам и ценностям. В основе последних, по удачному выражению Н. Кри сти, лежит человеческое «врожденное представление о добре и зле» В этой связи возникает кардинальная проблема различения спра ведливого и несправедливого законодательства и, как следствие, проблема обоснования гражданского неповиновения и/или отказа по убеждению от следования предписаниям несправедливого зако нодательства. Концепция гражданского неповиновения формиру ется на Западе, как представляется, только в XIX веке. Во Франции Б. Констан в своей работе «Курс конституционной политики» (1816
2
.
1
Юридические и судебные практики. Сборник документов франкороссийс
кого сотрудничества. 1998. № 2. С. 77.
2
Кристи Н. Указ. соч. С. 188.
244
Теоретикометодологические проблемы права
— 1820) призывал не подчиняться «несправедливым и преступным предписаниям, украшенным именем закона». Развивая эту мысль, Констан заявлял: «Общая позитивная обязанность, без оговорок для всех случаев, когда закон кажется несправедливым, это — не стано виться его исполнителем. Это сила инерции не приводит ни к по трясению, ни к революции, ни к беспорядкам; это был бы, несом ненно, прекрасный спектакль: правит беззаконие, и власти, винов ные в напрасном составлении кровавых законов, массовых про скрипций, постановлений по депортации, не находят у большого и молчаливого народа, который страдает под их властью, никакого исполнителя их несправедливости, никакого приспешника их зло
1
деяниям»
. В США Г. Торо, религиозный философ, стал рассуждать о гражданском неповиновении (работа с таким же названием по явилась в свет в 1848 году). Впервые именно Г. Торо ввел в научный оборот сам термин «гражданское неповиновение». В XX веке кон цепция гражданского неповиновения уже становится ядром различ ных теорий гражданского неповиновения. В качестве иллюстрации рассмотрим одну из таких теорий, автором которой является совре менный английский философ права Дж. Ролз. Он солидарен со сле дующим определением гражданского неповиновения «… как пуб личного, ненасильственного, сознательного политического дей ствия, однако противного закону, которое обычно совершается с це лью изменений законодательства или политики правительства» Ролз, кроме того, различает гражданское неповиновение и отказ по убеждению, т. е. «неподчинение более или менее прямому правово му предписанию или административному порядку». Два отличия являются значимыми для этого философа: 1) отказ по убеждению не связан (не сопровождается) с апелляцией к чувству справедли вости большинства; 2) отказ по убеждению не всегда основывается на политических принципах; «он может быть основан на религиоз ных или других принципах, расходящихся с конституционным по
3
рядком»
.
IV. Законодательный процесс как объект изучения правовой эти
ки. В современных учебниках по теории права и государства рас
смотрение вопроса создания закона — важного источника права в российской правовой системе сводится, чаще всего, к анализу ста
2
.
1
Б.Констан. Курс конституционной политики //Антология мировой правовой
мысли . В 5 т. Т. III. С. 387.
2
Роулз Дж. Теория справедливости. Новосибирск, 1995. С. 321.
3
См.: Ролз Дж. Указ. соч. С. 324.
Правовая этика как наука
245
дий законодательного процесса и вопросов законодательной техни ки. Законодательная техника рассматривается как разновидность технологии производства какоголибо продукта. Под законодатель ной техникой понимают совокупность требований к внутренней структуре текста закона и к языку закона. Однако, законодатель ную технику можно понимать и как законодательное искусство в собственном смысле слова, а следование канонам законодательно го искусства может служить реальным средством предотвращения дискредитации закона в представлениях населения. Поэтому фун даментальные правовые нормы будущего закона должны проходить этическую экспертизу на соответствие гипотезы, диспозиции и сан кции шкале общепринятых этических ценностей. Похожую мысль высказывает Н. Кристи, который считает, что нельзя добиться уста новления законодателем «высочайших правовых норм», если не принимать во внимание общечеловеческих норм и ценностей. Кри сти справедливо заявляет: «Профессия права имеет дело с ценнос
1
тями. Если нельзя доверять юристам, то кому же доверять?»
.
Представляется, что отправным пунктом в формировании ка нонов законодательного искусства может стать анализ представле ний выдающихся политикоправовых мыслителей. Достаточно, в качестве примера, назвать Платона, который поставил и решил про блему законодательных приоритетов, или Монтескьё, который ос мыслил этическую проблему соотношения различного рода нало гов (подоходного налога, налога на товары) с рабством и свободой граждан.
Кроме того, следует признать, что существует большое число проблем, которые требуется урегулировать при помощи закона, но без знаний из области правовой этики их решить невозможно. Это, например, проблема правового противодействия распространению наркомании: допустимы ли меры, применяемые в борьбе с преступ ностью, для противостояния распространению наркомании, если признать наркоманию болезнью? Сложной представляется пробле ма клонирования человека, эфтаназии, трансплантации человечес ких органов. Ведь этическая точка зрения, например, на проблему трансплантации человеческих органов может не совпадать с рацио нальноутилитарной точкой зрения. Н. Кристи ссылается на слу чай, когда 14 приговоренных к смертной казни тайванских преступ ников согласились отдать свои сердца, почки и печень, чтобы «ис купить свои грехи». Но для этого их следовало расстрелять в респи
1
Кристи Н. Указ. соч. С. 190.
246
Теоретикометодологические проблемы права
раторах, чтобы циркуляция крови и дыхание не прекратилось слиш ком быстро! Какой точки зрения должен придерживаться законо датель, решая проблемы клонирования человека, эфтаназии, транс плантации человеческих органов? Решение возможно лишь на ос нове морального выбора законодателей. Но для того, чтобы этот вы бор не был сделан наугад или под воздействием лобби, преследую щих какиелибо корыстные интересы, или под воздействием средств массовой информации, необходима методика определения зла или добра как понятий морали.
С позиций правовой этики, но с несколько иной точки зрения, может быть рассмотрен законодательный процесс, если коснуться личностей самих законодателей. В частности, речь может идти о фак те «эмоциональной ограниченности выносящего решения субъек та» — законодателя, что может принести особенный вред при ре шении вопросов, которые затрагивают права человека. В этой свя зи можно согласиться с мнением современного немецкого филосо фа права О. Хеффе: «Человеческие представления о том, что в дан ном случае полезно, а что принесет ущерб могут быть следствием недостатка информации или заблуждения относительно реального состояния дел, следствием поспешно вынесенного суждения, след ствием неоправданных ожиданий или разного рода психологичес
1
ких барьеров»
.
V. Феномен правового отчуждения личности как объект изучения правовой этики. Правовое отчуждение личности, как представляет
ся, также можно осмыслить в рамках правовой этики. Еще Гегель говорил об общепризнанности права, считая, что право должно быть знаемо и волимо всеми. Иначе, по Гегелю, право для членов граж данского общества оказывается «чуждой» действительностью вмес то того, чтобы быть выражением разумной всеобщности. В полной мере положение Гегеля о том, что право может становиться чуждой реальностью, можно применить к ситуации, когда нравственное содержание права не выдерживает никакой критики. Под правовым отчуждением личности можно понимать: 1) незнание своих прав или восприятие официального права и правовых институтов как чуж дых и неэффективных средств обеспечения фундаментальных по требностей личности; 2) поведенческий стереотип, в основе кото рого лежит неспособность личности (нежелание, неумение, невоз можность) отстаивать свои права и влиять на законотворчество в стране.
1
Хеффе О. Политика. Право. Справедливость. М., 1994. С. 291.
Правовая этика как наука
247
Примерами правового отчуждения личности в современной Рос сии являются различные виды теневого права (трудовое теневое пра во, налоговое теневое право, коррупционное право, мафиозное пра во, медицинское теневое право и т. п.). Так, теневое трудовое право в настоящее время, прежде всего, представлено в негосударствен ном секторе экономики (введение предпринимателями произволь ных штрафов за нарушение дисциплины, сверхурочные работы и т. п., что не предусмотрено действующим в России трудовым законо
1
дательством)
. Некоторые исследователи предлагают в качестве од ного из решений проблемы борьбы с теневым трудовым правом сле дующее: в вопросах поддержки наиболее нуждающихся работников (женщин, инвалидов, несовершеннолетних, лиц, совмещающих работу с обучением) обязанности работодателя должны быть раз делены между ним и государством. Заметим, что в основе такого рода предложений лежит идея достижения морального компромисса меж ду законодателями и работодателями в отношении судьбы наиме нее защищенных слоев общества.
Широкое распространение в России получило теневое налого вое право, которое непосредственно связано с ошибками законода телей. Эти ошибки, в свою очередь, обусловлены незнанием, в том числе, основных положений правовой этики. Так, современный ис следователь О.Н. Яницкий пишет о существовании объективно обус ловленного права уклонения от налогов у современных российских предпринимателей: «Если налоги … к производителю благ завыше ны настолько, что соблюдать их без разорения невозможно, то от ступление от них в тень становится вынужденной необходимос
2
. В данном случае вновь видим отсутствие у законодателей эти
тью» коправовой культуры.
Рассмотрев вопрос выделения самостоятельной научной дисцип лины — правовой этики через анализ объектов исследования, необ ходимо решить и вопрос о методологии этой науки. Правовая эти ка, будучи гибридной научной дисциплиной, допускает примене ние методов, используемых теоретиками права и государства, эти ками и социологами морали. Теоретики права и государства приме няют как общенаучные методы (системный, функциональный, генетический, сравнительный и др.), так и специальноюридичес
1
См.: Нуртдинова А. Современные проблемы трудового права // Человек и труд.
1997. № 12.
2
Яницкий О. Н. Теневые отношения в современной России // Социологичес
кие исследования. 2001. № 5. С. 149.
248
Теоретикометодологические проблемы права
кие (методы толкования юридических актов и др.). В свою очередь, этика как наука включает в себя аксиологию и деонтологию. Тем самым, в рамках правовой этики должны быть использованы акси ологический и деонтологические подходы к пониманию правовых явлений. Что такое аксиология и как ее можно увязать с теорией права? Аксиология —это наука о ценностях. Аксиологи различают ряды ценностей (по объектам восприятия), в число которых вклю чают эстетические, научные, моральные, религиозные и др. Но для одних аксиологов — эти ценности можно субординировать, для дру гих — они равноположены, для третьих — субординация возможна, но только внутри одного ряда ценностей, для четвертых — возмож на иерархия рядов ценностей. Последней точки зрения придержива ется отечественный философ С. Ф. Анисимов: «…всетаки возмож на иерархия рядов ценностей с точки зрения их важности в струк туре духовности. С этой точки зрения моральные ценности, несом ненно, абсолютно необходимы для всей структуры духовности, об разуя ее опору и средоточие, в то время как иные ценности (научные, эстетические, религиозные) не столь необходимы для меры духов ности личности и общества. Безнравственный человек — не чело век, это манкурт, нелюдь. Невежественный человек, эстетически обделенный, неверующий — всетаки остается человеком, сохраняет
1
человеческую родовую сущность»
.
Некоторые аксиологи пытаются решить проблему определения критерия ранжирования ценностей внутри одного ряда ценностей. Они считают, что построение иерархии возможно, но ее критерии могут быть разными. Высказываются такие мнения: «ценность тем выше, чем она предпочтительнее (чем большее удовлетворение дает); чем больше она «фундирована» другими ценностями того же
2
ряда; чем большим числом субъектов она предпочитается»
. Пред ставляется, что проблема классификации ценностей, которую рас сматривают аксиологи, имеет непосредственное значение для тео ретиков права и для законодателей. Всегда можно задать вопрос за конодателю: какой концепции ценностей он придерживается? Чем обусловлен его выбор концепции субординации или равноположен ности ценностей?
Наряду с ценностным подходом, используемым в правовой эти ке, продуктивным может быть личностный подход. В основе лично стного подхода находится понимание человека не как совокупнос
1
Анисимов С. Ф. Введение в аксиологию.М., 2001. С. 78.
2
См.: Анисимов С. Ф. С. 78.
Правовая этика как наука
249
ти всех общественных отношений, а представление о человеке как живом, мыслящем, страдающем существе, «нравственной единице» (Н. Кристи); человеке не как жертве деятельности власти, а носите ле неотчуждаемых прав.
Социология морали обладает также большим арсеналом мето дов исследования: наблюдение; опрос; анализ документов; статис тический; психометрический; социометрический; эксперимент. Специальные методы: метод информационного анализа; метод са моанализа; метод оценки субъектом нравственных поступков дру
1
гих людей
. Эти методы применительно к правовой этике как науке могут быть адаптированы. Например, метод наблюдения может стать методом включенного наблюдения, который может использовать исследователь правовой этики, выступая в качестве присяжного за седателя.
Итак, речь может идти о правовой этике как гибридной науч ной дисциплине. В данной статье намечены лишь контуры этой на уки. Если же говорить о значении этой науки для правоведов, то речь может идти о восполнении пробела в юридическом мышлении, свя занном со специализацией юридического образования. На эту проб лему обращает внимание Н. Кристи: «Профессиональное обучение подразумевает конкретную специализацию. Оттачиваются опреде ленные навыки, но одновременно с этим некоторые из ценностей превращаются в абстракцию. Долгая и сужающаяся специализация ведет к удалению от общечеловеческих сущностей. Профессиона лизация чаще всего гарантирует хорошую работу в избранной обла сти, но при этом снижается внимание к всеобщим ценностям, к рас
2
пространенному здравому смыслу»
. Сама же правовая этика может быть подразделена на фундаментальную правовую этику и приклад ную правовую этику.
1
См.: Дробницкий О. Г. Понятие морали. М., 1974.
2
Кристи Н. Указ. соч. С. 189—190.
ПРАВО И ЭКОНОМИКА:
МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПОДХОДЫ
К ИССЛЕДОВАНИЮ
Т. Р. ОРЕХОВА,
кандидат юридических наук, доцент
Проблема комплексного исследования права и экономики все чаще становится предметом научного исследования многих ученых, как экономического, так и юридического профиля, поскольку ре шение этой проблемы позволяет ответить на главные вопросы: как с помощью права можно воздействовать на экономику, в какой сте пени право способно влиять на экономические процессы, насколь ко экономический фактор должен влиять на содержание правовых норм, методов и форм правового воздействия на экономику. Хотя в последнее время отмечен интерес к более глубокому изучению ас пектов соотношения права и экономики, такие работы сводятся либо к изучению проблем правового регулирования экономики в целом, либо правового регулирования отдельных экономических отноше ний или стадий общественного воспроизводства, или правового ре гулирования конкретных взаимоотношений отдельных экономичес ких субъектов, складывающихся в условиях рынка. Что касается осо бенностей правового воздействия на экономику в целом, то такие исследования являются более предметом экономических исследо ваний, нежели юридических.
В работах советских теоретиков права проблемы правового воз действия на экономику рассматривались в основном на уровне ком ментирования известных положений К.Маркса и Ф.Энгельса о со отношении базиса и надстройки. По марксистскому учению, соот ношение права и экономики определяется общими законами соот
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]