Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики. Монография
.pdf
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
Поэтому справедливым видится вывод Пленума Верховного Суда
РФ о том, что поскольку «в соответствии с пунктом 4 статьи 50 ГК
РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую
доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых
они созданы, и если это соответствует таким целям. В этом случае
на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность» (п. 21 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Несмотря на кажущуюся очевидность при внимательном анализе вызывает сомнения целесообразность правового закрепления
целесообразности деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. В большей степени это результат исторических процессов, причем происходивших не на территории РФ. При этом
остается неясной цель попыток наделить это различие новым юридическим содержанием. Так, О. В. Гутников справедливо и аргументированно критикует существующие критерии и последствия деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Однако
затем предлагает реформы, в том числе, ужесточение запрета на занятие предпринимательской деятельностью, нормативное закрепление целевого характера имущества, запрет на распределение
прибыли путем ограничения возможных административно-управ-
1
ленческих расходов
. По его мнению, только их реализация позволит «говорить о юридически значимых особенностях деления
организаций на коммерческие и некоммерческие»2. Причинами
таких запретов автор называет непрофессионализм некоммерческих
организаций в предпринимательской деятельности и зарубежный
опыт — существование категории некоммерческих юридических лиц
1
Юридические лица в российском гражданском праве: Монография. В 3-х т.
Т. 2: Виды юридических лиц в российском законодательстве / Отв. ред. А. В. Габов. М., 2016. С. 40–50 (автор главы — О. В. Гутников).
2
Там же. С. 51.
71
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
в странах романской системы права1. Представляется, что существующее регулирование, при котором непосредственно отнесение
юридического лица к коммерческим или некоммерческим организациям само по себе не влечет значимых юридических последствий,
является следствием двух факторов. Во-первых, на правовое положение влияет осуществление предпринимательской деятельности,
а ею с учетом процитированного выше толкования Пленума Верховного Суда РФ могут заниматься как коммерческие, так и не коммерческие организации. Во-вторых, еще в большей степени, чем факт
осуществления предпринимательской деятельности, на правовое
положение влияет вид такой деятельности.
Вид деятельности связан с видами заключаемых договоров, проявляется в них. Как уже было указано выше, характерно, что специальное по отношению к ГК РФ законодательство использует
особые термины для обозначения субъектов конкретного вида экономический деятельности. Для них устанавливаются особые требования к порядку создания (например, по отношению к страховщику по законодательству об организации страхового дела),
управления (например, по отношению к органам управления в соответствии со ст. 6 Закона об организованных торгах). Принадлежность к банковскому сектору (то есть если кредитор является кредитной организацией) дает возможность кредиторам в упрощенном
порядке подавать заявление о признании должника банкротом
(п. 2 ст. Закона о несостоятельности (банкротстве). Кроме того,
субъектам определенного вида деятельности коррелируют определенные договоры. Так, только образовательная организация и исполнителем по договору об оказании образовательных услуг, только кредитная организация — кредитором по договору кредита
или выдавать банковские вклады, только туроператор формирует
и реализует туристский продукт и т. д. На необходимость дополнительных юридических фактов, позволяющих субъекту гражданского права совершать сделки, обращалось внимание еще в советской литературе, в дальнейшем это утверждение нашло поддержку
в современной юридической литературе. Л. А. Аксенчук соглашается с высказанным Я. Р. Веберсом мнением о том, что правосубъ-
1
Там же. С. 37.
72
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
ектность является самостоятельным явлением по отношению к правоспособности, исходя из того гражданину часто «недостаточно
1
быть правоспособным и даже дееспособным»
и иллюстрирует это
в со временном российском праве предпринимательской деятельностью физического лица, для занятия которой необходимо помимо дееспособности и правоспособности соблюсти еще и предусмотренные законодательством специальные требования2. В целом
в правовом регулировании отчетливо проявляется так называемый «деятельностный подход»3, при котором право определяет права и обязанности юридического лица, его органов, исходя из того
вида деятельности, который данное юридическое лицо осуществляет, что обуславливается тем, что юридическое лицо само «организует предпринимательскую и иную экономическую деятельность
и управляет ею»4. Взаимосвязь правосубъектности юридического
лица и его деятельности отмечалась и ранее. С. Н. Братусь, критикует позицию С. Н. Ландкофа, разграничившего правоспособность
и деятельность юридического лица, представляющуюся конкретным содержанием правоспособности5. Заметим, что сущностная особенность юридического лица проявляется в том, что
оно само по себе не может лично приобретать права и возлагать
на себя обязанности (следовательно, и осуществлять деятельность),
для этого создаются действующего от его имени органы. Возвращаясь с учетом этого факта к упомянутой выше дискуссии о применимости к юридическому лицу категории «дееспособность», согласимся с тем, что «применительно к юридическому лицу нельзя
говорить о дееспособности, у него есть категория компетенции органов юридического лица, при помощи которой приобретаются
1
Веберс Я. Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семей-
ном праве микроформа. Рига, 1976. С. 24.
2
Аксенчук Л. А. Гражданско-правовое положение индивидуального предпри-
нимателя в сфере управления чужим имуществом. М., 2002. С. 67.
3
Андреев В. К. Юридические лица как субъекты экономической деятельнос-
ти // Журнал российского права. 2016. № 5.
4
Там же.
5
Братусь С. Н. Вопросы правосубъектности в советском хозяйственном
праве // Социалистическая промышленности и хозяйственное право: Сб. ст. /
Под ред. Б. М. Рубинштейна и В. С. Удревича. Л., 1935. С. 130.
73
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
и осуществляются гражданские права юридического лица и воз-
1
лагаются на него обязанности»
. То есть дееспособность как способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности не может быть свойственна юридическому
лицу, т. к. оно участвует не своими действиями, а действиями органов, которые в свою очередь наделяются компетенцией.
Понятие компетенции органа юридического лица перекликается
с категорией хозяйственной компетенции, являюшейся центральной в понятийном аппарате теории хозяйственного права и не раз
подвергнутой критическому переосмыслению в современной науке.
В самом общем виде она определяется как «необходимый элемент
правосубъектности… совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами,
а в некоторых случаях — на основании лицензии»2. Исходя из положений действующего гражданского законодательства, в науке
делаются категоричные выводы о том, что не существует «никаких
легальных оснований для использования в научном обороте термина “хозяйственная компетенция”»3. Даже убежденные сторонники
теории предпринимательского права нередко отказывают в существовании компетенции по действующему законодательству юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, характеризуя
ею лишь органы власти и органы юридических лиц4. Действительно, законодательство прямо говорит о компетенции органов власти,
а также органов юридических лиц. Учитывая, что в науке есть мнение о том, что компетенция является самостоятельной правосубъектной формой5, подобная постановка вопроса позволяет успешно
решать известную проблему о том, являются ли органы и структур-
1
Андреев В. К. Юридические лица как субъекты экономической деятельнос-
ти // Журнал российского права. 2016. № 5.
2
Арсланов И. М. Хозяйственная компетенция деятельности субъектов есте-
ственных монополий // Российский следователь. 2007. № 23.
3
Лисицын В. В. К вопросу о «хозяйственной компетенции» // Адвокатская
практика. 2005. № 6.
4
См., например: Лаптев В. В. Субъекты предпринимательского права. М.,
2003. С. 26 и далее.
5
См., например: Андреев В. К. Правосубъектность хозяйственных органов:
сущность и реализация. М., 1986.
74
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
ные подразделения юридического лица субъектами права. Понятие
компетенции относится к публично-правовым категориям право-
1
субъектности
, поэтому существование компетенции доказывает
и наличие публичного элемента в предпринимательском праве.
Вопрос о сочетании в одном субъекте и правоспособности, и компетенции остается спорным. Представляется, что такая возможность
имеется. При обсуждении возможной кодификации законодательства о предпринимательской деятельности указывалось, что «компетенция — это аналог гражданской правоспособности в предпринимательском праве. Однако в отличие от правоспособности она
включает способность иметь не только хозяйственные права и обязанности, предусмотренные законом, но и наличные права и обязанности, обусловленные зарегистрированными учредительными
документами предприятия». При этом специфика «правосубъектности предприятия состоит в том, что она… исторически развивалась в рамках гражданского законодательства, а потому сохраняла
и.. должна сохранять неразрывную связь с гражданским правом.
В то же время это абстрактная возможность иметь право и обязанности, которая существует у гражданина с момента его рождения.
Компетенция предприятия возникает с момента его государственной регистрации, которая подтверждает законность образования
предприятия, соответствие его учредительных документов закону.
Тем самым фиксируется целевая направленность его предпринимательской деятельности»2. Представляется, что компетенцию следует рассматривать как форму правосубъектности субъекта предпринимательских отношений (в том числе, отношений по управлению
юридическим лицом), объединяющую в его правовом положении
те права и обязанности, которыми он наделен.
При этом по большей части такая компетенция остается научной категорией. Даже в отношении компетенции органов и структурных подразделений юридического лица закон не всегда использует прямое наименование. Так, контрактные службы в соответствии
1
См., например: Тихомиров Ю. А. Теория компетенции. М., 2011. С. 27 и далее.
2
Андреев В. К. Проблемы правосубъектности в предпринимательской деятельности // Правовое регулирование предпринимательской деятельности /
Под ред. В. В. Лаптева. М., 1995. С. 24.
75
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
со ст. 38 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» явно наделены компетенцией, но сам этот термин не используется.
В литературе высказано мнение о связи лицензирования и компетенции. Так, Д. И. Дедов указывает, что условия лицензии «могут относиться к самому предпринимателю и содержать перечень
полномочий, составляющих его компетенцию (выд. авт. — А. К.)
1
по осуществлению лицензируемого вида деятельности»
.
К способам приобретения такого вида компетенции (т. е. правомочий, связанных с осуществлением конкретного вида деятельности)
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями,
помимо получения лицензии, следует относить: членство в саморегулируемой организации (далее — СРО) и уведомление о начале
осуществления определенного вида предпринимательской деятельности (в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 26.12.2008
№ 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей при осуществлении государственного контроля
(надзора) и муниципального контроля» (далее — Закон о защите
прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).
Таким образом, по отношению к лицам, осуществляющим экономическую деятельность, возможно выделение двух видов компетенции: компетенция по управлению деятельностью (управленческая
компетенция, носителями которой чаще всего являются органы юридического лица) и компетенция по осуществлению деятельности
(хозяйственная компетенция).
По терминологии В. А. Белова, явлению, обозначаемому нами в качестве компетенции по осуществлению деятельности (хозяйственной
компетенции), соответствует категория объема правоспособности2.
Независимо от наименования эти четыре явления, с одной стороны, отличаются друг от друга, с другой — находятся во взаимозависимости и последовательно влияют друг на друга (без способности быть носителем прав и обязанностей невозможно получение
1
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред.
Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2011. С. 129 (автор главы — Д. И. Дедов).
2
Белов В. А. Гражданское право: Учебник. В 4 т. М.: Юрайт, 2016. Т. II.
Общая часть. В 2-х кн. Кн. 2. Факты. С. 16.
76
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
права, например, на осуществление банковской деятельности; без соответствующего права не появляются права и обязанности кредитной организации, в том числе, по совершению банковских сделок;
из банковских сделок возникают обязательственные права и обязанности и обязанности банка). По терминологии последователей
М. М. Агаркова, все эти явления охватываются содержанием динамической правоспособности. С точки зрения иных ученых здесь
происходит появление правоспособности на основании правосубъектности. Для третьих авторов входящие в правоспособность
потенциальные права трансформируются в существующие (наличные). Нам ближе разделение правоспособности и компетенции.
Но, все же, речь идет о названиях одного или нескольких из названных выше правовых явлений. Отметим, что, безусловно, имеет место не только терминологическая, но и содержательная дискуссия.
Однако, для объяснения юридического влияния на субъект права
его принадлежности к публичному сектору экономики достаточно
общего вывода, что на правовое положение (в отличие от правового
статуса это термин ст. 2 ГК РФ) оказывает влияние не только организационно-правовая форма, но и избранный лицом вид деятельности. В свою очередь экономически вид деятельности означает
принадлежность к определенным структурным элементам (секторам) экономики. Влияние на правовое положение принадлежности
к экономическому сектору состоит, прежде всего, в способности
или невозможности совершения определенных сделок, из которых
возникают связанные с видом деятельности обязательства. Значит,
принадлежность субъекта к определенному сектору экономики имеет,
прежде всего, обязательственно-правовые последствия. К иным последствиям принадлежности к определенному сектору экономики
для гражданско-правового положения лица относятся особенности
порядка создания или управления им.
Поскольку к субъектам публичного сектора экономики относятся
органы государственных и муниципальные образований, а также иные
созданные или управляемые ими юридические лица, то для анализа
правового положения субъектов публичного сектора экономики необходимо рассмотреть понятие государственных и муниципальных обра-
зований как субъектов гражданского и предпринимательского права.
77
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
В гражданском законодательстве РФ до настоящего времени
остаются нерешенными ключевые проблемы участия в отношениях, регулируемых этим законодательством, Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований. В соответствии
со ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами.
При этом п. 2 названной статьи устанавливает, что к ним как к субъектам гражданского правоотношения применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых
гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона
или особенностей данных субъектов.
ГК РФ в большинстве случаев не использует какого-либо единого термина для обозначения указанных субъектов. Не используется для их идентификации и термин «государство». Следует
отметить, что термин «государство» в той или иной степени применим не только к самой Российской Федерации, но и к субъектам РФ (в частности, так именуются республики в ст. 5 Конституции РФ).
В научных трудах, в ряде подзаконных актов и в новой редакции
ГК РФ в п. 5 ст. 66 и в п. 1 ст. 114 используется общий термин
«публично-правовое образование». Этот термин около 20 лет ис-
1
пользуется и в учебной литературе
, где, вероятно, он впервые появился как перевод английского термина body governed by public
law, которое, в свою очередь, означает явление, которое континентальная юриспруденция именует юридическими лицами публичного права. В отечественной науке высказываются доводы как за2,
так и против3 введения категории юридического лица публичного
права в российском праве.
Концепция развития гражданского законодательства отвергла
идею юридических лиц публичного права. Представляется, что
1
Гражданское право: Учебник. В 2-х т. / Под ред. Е. А Суханова. М., 1998. Т. 1.
2
См., например: Чиркин В. Е. Юридическое лицо публичного права. М., 2007.
3
Суханов Е. А. О юридических лицах публичного права // Вестник граждан-
ского права. 2011. № 2. С. 4–24.
78
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
выделение юридического лица публичного права допустимо в тех
национальных правовых системах, где существует принципиальная возможность деления юридических лиц по отраслевому
принципу.
Так, во Франции самостоятельно существуют юридические лица гражданского права (ст. 1832–1873 ФГК) и торгового (коммерческого) права
(ст. L2010-L229–15 Коммерческого кодекса Франции). Безусловно, если
в данной правовой системе даже в двух отраслях частного права существует самостоятельное регулирование отраслевых юридических лиц,
то логичным выглядит появление собственных юридических лиц и в других отраслях, в том числе в публичном праве. Однако в России правовое
положение отдельных видов юридических лиц, определяемое в специальных законах (см.: ст. 1 Федерального закона от 14 ноября 2002 г.
№ 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и т. д.), базируется на положениях ГК РФ. Все юридические лица участвуют в отношениях, регулируемых как отраслями,
относимыми к частному праву, так и отраслями, относимыми к публичному праву (например, все юридические лица участвуют в налоговых правоотношениях, в административных правоотношениях по поводу государственной регистрации и т. д.)
В теории гражданская правоспособность государственных и муниципальных образований характеризует в основном как специальная (Е. А. Суханов)1 либо как целевая (А. А. Иванов)2.
Государственное или муниципальное образование обладает способностью иметь и осуществлять большинство прав и обязанностей юридического лица, но для их осуществления оно создает другие субъекты, ограничивая их компетенцию. В то же время, ГК РФ
признается сама возможность для органов государственной власти
1
Российское гражданское право. В 2-х т. / Отв. ред. Е. А. Суханов. М.,
2010. Т I: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. С. 287 (автор главы —
Е. А. Суханов).
2
Гражданское право. В 3-х. т. / Отв. ред. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. М.,
2004. Т. 1. С. 221 (автор главы — А. А. Иванов).
79
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
и местного самоуправления приобретать гражданские права и обязанности от своего имени. Следовательно, органы государственной
власти и местного самоуправления нельзя рассматривать исключительно как часть соответствующего государственного или муниципального образования, что отличает их от органов юридического лица.
Учитывая изложенное, представляется, что правоспособность
государственного или муниципального образования не отличается принципиально от правоспособности юридического лица и может
быть названа общей (если признавать правоспособность юридических лиц общей), в отличие от правоспособности органов власти
как юридических лиц, которая ограничивается их компетенцией
и потому может быть названа специальной или целевой. Тем не менее, и правоспособность последних является достаточно широкой,
включая даже возможность в определенных случаях осуществлять
приносящую доход деятельность, что подтверждается судебной практикой, например, постановлением Президиума ВАС от 21 февраля
2012 г. № 12499/11.
Как справедливо заметил О. Е. Кутафин, «тот факт, что публично-правовые образования по своему правовому статусу приравнены к правовому статусу юридических лиц, не означает отсутствия
в их правовом статусе некоторых, предусмотренных законом, осо-
1
бенностей, отличающих их от юридических лиц»
. В качестве примера отличий статуса публично-правовых образований от статуса
юридических лиц О. Е. Кутафин приводил отсутствие у публичноправовых образований, в соответствии со ст. 236 ГК РФ, права отказываться от права собственности.
Таким образом, Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования относятся к особому типу субъектов гражданского права. Термин «публично-правовое образование» представляется неудачным и нивелирует видовые различия в положении
данных субъектов, в частности, не учитывает важную специфику
муниципальных образований, состоящую как в строгой привязке
к вопросам местного значения и иным полномочиям муниципальной
1
Кутафин О. Е. Субъекты конституционного прав Российской Федерации
как юридические и приравненные к ним лица. М.: Проспект, 2007. С. 67.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]