Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики. Монография
.pdf
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
тельство» при соотнесении его с термином «предпринимательский
договор». При этом следует оговорить, что цитируемые ученые
понимают под ними одно и то же явление.
Правовая природа предпринимательского обязательства остается предметом дискуссии. Ряд ученых, например, В. С. Белых, видят
в предпринимательском договоре институт комплексного гражданско-правового и публично-правового (административно-правово-
1
го) регулирования
. Другие, например, В. Ф. Яковлев, считают их
особым типом гражданско-правового договора, подчиняющимся
«определенным общим правилам, независимо от того, какой вид
договора заключает предприниматель»2. В любом случае, появление в субъектном составе договора лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, усложняет правовое регулирование данного договора.
Зачастую предпринимательские договоры противопоставляются
потребительским3. Однако данное противопоставление представляется не совсем верным, поскольку и предпринимательские, и потребительские договоры имеют общие черты, отличающие их от иных
договорных обязательств. Типичный потребительский договор —
договор розничной купли-продажи регулируется гораздо сложнее
«бытового» договора купли-продажи между обычными физическими лицами в силу того, что одной из его сторон является лицо,
осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже
товаров в розницу. Как на договоры, заключаемые между предпринимателями, так и на договоры между предпринимателями и потребителями распространяются многие положения об обязательствах,
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности
(например, п. 3 ст. 403 ГК РФ), за исключением тех, которые содержат оговорку о том, что они регулируют только обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности всеми их сторонами (например, абз. 1 п. 2 ст. 310 ГК РФ).
1
Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности
в России. М., 2005. С. 344.
2
См., например: Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред.
Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина. М.: Статут, 2008. С. 17 (автор параграфа —
В. Ф. Яковлев)
3
См., например: Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М., 2004.
11

Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
Приемлемое определение понятия предпринимательского договора (предпринимательского обязательства) предлагает В. К. Андреев: «Предпринимательское обязательство — договор, в котором
либо обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность либо ее осуществляет сторона, на которой лежит основная
1
обязанность, характеризующая существо данного договора»
.
По мнению С. С. Занковского, исследующего теорию предпринимательского права по данному вопросу, всем предпринимательским
обязательства присущи общие признаки2: 1) предпринимательские
обязательства, независимо от разновидности, так или иначе, опосредуют предпринимательскую деятельность; 2) субъектный состав
таких обязательств представлен государственными или муниципальными органами, коммерческими организациями, в том числе
центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями
таких организаций; 3) они немыслимы вне государственного регулирования, которое в той или иной степени предопределяет их содержание и, соответственно, поведение сторон; 4) данные обязательства, независимо от их вида, снабжены санкциями на случай
нарушения.
В связи с этим данный автор разграничивает понятия «предпринимательский договор» и «договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской деятельностью»3. Характеризуя
договор розничной купли-продажи, он пишет о том, что «продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый
действует на основании публичных и частноправовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчинен актам государственного регулирования предпринимательства, покупателю достаточно норм гражданского права, к тому же
в этих пределах он может воспользоваться полномочиями, имеющимися у него в силу Закона о защите прав потребителей. Данный
договор, если и назвать предпринимательским, то лишь в части,
относящейся к продавцу, но к покупателю; иными словами он
являлся бы предпринимательским обязательством лишь отчасти
1
Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России. С. 210.
2
Занковский С. С. Предпринимательские обязательства. М., 2012. С. 17.
3
Там же. С. 20.
12

Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
и уже этим отличался бы от договоров между предприниматель-
1
скими структурами»
.
Именно потребительские договоры, как правило, противопоставляются предпринимательским, но в то же время именно наличие
предпринимателя, хозяйствующего субъекта в обязательстве с участием гражданина-потребителя, превращает такой договор в потребительский. Участие в потребительских договорах предпринимателей увеличивает императивность правового регулирования такого
договора, поэтому потребительские договоры необходимо отличать
от «бытовых обязательств», т. е. обязательств, в которых обеими
сторонами являются граждане, не являющиеся предпринимателями. Хотя и данный термин не является устоявшимся, некоторые
исследователи, например С. Ю. Филиппова, противопоставляют
его предпринимательским договорам2. В то же время из рассуждений этого автора можно сделать вывод о том, что бытовыми она называет все договоры с участием физического лица хотя бы на одной
стороне3. Данный подход представляется не вполне верным, так
как договоры с участием предпринимателя, хотя бы на одной стороне, попадают под действие большого числа специальных правил
ГК РФ, не распространяющихся на договоры граждан между собой
(например, п. 3 ст. 401 ГК РФ, п. 4. ст. 469, п. 3 ст. 481, п. 3 ст. 809,
абз. 2 п. 1 ст. 972).
Российской юриспруденции уже в начале ХХ в. было известно
деление основных существовавших тогда видов коммерческих договоров на односторонне-коммерческие и двусторонне-коммерческие.
При этом, если отнесение договоров первого вида к предпринимательским не вызывает сомнений у большинства исследователей,
то точки зрения ученых по второму — двусторонне-коммерческому — виду обязательств неоднозначные. Так, основную идею формирования категорий «коммерческие» и «предпринимательские»
1
Занковский С. С. Указ. соч. С. 20, 21.
2
Филиппова С. Ю. Реформирование гражданского законодательства об обязательствах в сфере предпринимательской деятельности: гражданский оборот — место для экспериментов?// Право и бизнес: Сб. I Ежегодной междунар.
науч.-практ. конф., приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора
В. С. Мартемьянова. М.: Юрист, 2012. С. 482.
3
Там же. С. 474–483.
13

Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
договоры М. Н. Илюшина видит в необходимости правового регулирования потребительских сделок, которые становятся «все более
предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту
потребителя, т. е. стороны, вступающей в договор не в процессе осу-
1
ществления предпринимательской деятельности»
. Однако, заметим, процесс движения товаров (а также работ, услуг) от производителя к потребителю по общему правилу опосредуется цепочкой
из нескольких предпринимательских договоров (между производителем и оптовым продавцом, между оптовым продавцом и розничным продавцом) и одного потребительского (между розничным продавцом и потребителем).
К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной
предпринимательской деятельности, относятся как обязательства
между предпринимателями (в широком смысле слова, обозначающем любого профессионального участника рынка), так и между
предпринимателями и потребителями.
По поводу данной проблемы в литературе отмечается, что еще
в конце XIX — начале XX вв. российское «право различало односторонние и двусторонние торговые сделки, в зависимости от того,
имеются ли признаки, характеризующие сделку как торговую, у одного из контрагентов или у обоих. И германское, и российское дореволюционное законодательство сохраняло указанные различия и связывало с этим серьезные правовые последствия. В силу специальных
указаний закона целый ряд правовых постановлений не распространялся на односторонние торговые сделки»2.
Термин «потребительский договор» менее распространен в научной литературе, чем «предпринимательский договор», однако, как и последний, его легальное определение отсутствует в законодательстве,
встречается в судебной практике, причем нередко в качестве антонимичных понятий. Так, в одном случае суд указал, что по Федеральному закону от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» договоры
1
Илюшина М. Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: вопросы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике. М., 2011. С. 16.
2
Там же. С. 15.
14

Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
делятся на потребительские и предпринимательские, при этом пер-
1
вые являются публичными, а вторые — нет
. В названном Законе соответствующие термины не используются, однако суд использовал
их для того, чтобы охарактеризовать представленную в законе систему регулирования обязательств по передаче электроэнергии.
В российском обязательственном праве все договорные обязательства подразделятся на связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и не связанные с осуществлением
предпринимательской деятельности. Первые в свою очередь делятся
на обязательства, в которых обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность (предпринимательские обязательства), и обязательства, в которых предпринимательскую деятельность
осуществляет лишь сторона, исполняющая по нему основную обязанность (потребительские обязательства). Для каждой из получающихся в результате деления групп обязательств существуют присущие только ей особенности регулирования — специальные нормы,
применимые независимо от того, какой вид и тип договорного обязательства избран сторонами.
Таким образом, обязательства, урегулированные гражданским
законодательством, по характеру поведения их сторон подразделяются: 1) на бытовые и 2) связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Среди последних выделяются предпринимательские обязательства и потребительские обязательства
(потребительские договоры)2.
Гражданский кодекс РФ характеризуется иерархией общих правил, применимых к конкретным обязательствам. Так, на договор поставки, помимо специальных норм, распространяются: общие положения о возникновении и осуществлении гражданских прав
и обязанностей, общие положения о сделках, общие положения
об обязательствах, общие положения о договорах, общие положе-
1
См.: Решение Арбитражного суда Ростовской области от 13.06.2012 по делу
№ А53-26391/11.
2
В отличие от предпринимательских обязательств, которым нередко присуще возникновение из сложного юридического состава (фактического состава),
договорные обязательства с участием потребителей возникают непосредственно из договора, и поэтому их можно без ущерба смыслу именовать потребительскими договорами.
15

Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
ния о купле-продаже. Обычным явлением для ГК РФ является на-
1
личие семи-восьми уровней обобщения
. Выше мы выявили в гражданском законодательстве еще два уровня обобщения, применимые
в тех ситуациях, когда обязательство связано с осуществлением
предпринимательской деятельности. Это общие положения: об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности; о предпринимательских обязательствах или о потребительских договорах.
Признаки предпринимательских обязательств. Определение
места предпринимательского обязательства в системе обязательственного права не дает ответа на вопрос о том, какое обязательство
следует относить к предпринимательским. Рассмотрим родовые
и видовые признаки предпринимательского обязательства, позволяющие квалифицировать отношение в качестве такового.
Общее понятие обязательства сформулировано в ст. 307 ГК РФ:
«В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить
в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то:
передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п.,
либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет
право требовать от должника исполнения его обязанности».
Традиционно обязательство рассматривается как правоотношение.
Обязательственное правоотношение в свою очередь характеризуется различными признаками; некоторые из них, соотнесенные с признаками предпринимательской деятельности, могут служить критерием отнесения обязательства к предпринимательским.
Исторически в тех правопорядках, в которых в той или иной степени признается дуализм частного права, выделяются два критерия
отнесения договора к категории торговых (коммерческих, предпринимательских) сделок: субъективный критерий (сделку совершает
получивший особый статус «коммерсант», «предприниматель») и объективный (сделка по своему содержанию является предпринимательской)2. Исторически первый названный критерий в большей
1
Андреев В. К. О праве частной собственности в России. М., 2007. С. 7.
2
Гражданское и торговое право зарубежных государств / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. М., 2008. Т. 1. С. 167. (авторы — В. В. Зайцева и А. Н. При-
сяжнюк).
16

Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
степени свойствен странам германской системы права, а второй —
романской, однако в настоящее время видна тенденция их совмещения, например, во Франции используется как объективный, так
1
и субъективный критерий
.
В российском праве предпринимательское обязательство характеризуется отличным от других обязательств субъектным составом: хотя бы одной стороной договора является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Однако субъективный
критерий для российского права не является определяющим. Так,
гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность
без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является
предпринимателем. Однако суд может применить к таким сделкам
правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности. Таким образом, законодатель
допускает, что без появления предпринимателя, т. е. лица, зарегистрированного в установленном порядке, договор может рассматриваться как обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности. Пленум Верховного Суда РФ в абз. 2
п. 21 Постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации» разъяснил, что положения ГК РФ о пред-
принимательской деятельности распространяются на приносящую доход деятельность некоммерческих организаций, т. е. субъективный
критерий выделения предпринимательских договоров не является превалирующим в российском праве.
Объективный критерий предполагает предпринимательский характер, предпринимательское содержание самого обязательства и поэтому в большей степени связан с признаками предпринимательской деятельности. Прежде всего в качестве основного признака
предпринимательской деятельности, используемого для характеристики обязательства в качестве предпринимательского, может быть
названа её цель. Цель предпринимательской деятельности, состоящая в соответствии со ст. 2 ГК РФ в извлечении прибыли, соотно-
1
Там же.
17

Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
сится в договоре с понятием каузы. Кауза в юридической науке
определяется как имеющая юридическое значение хозяйственная
1
. Основное значение каузы состоит в возможности квали-
цель
фицировать вид конкретного договора2 в соответствии с типологией
договорных обязательств в части второй ГК РФ. В любом случае,
типизированность и абстрактность, отвлеченность от конкретных
целей сторон договора присущи как каузе договоров, так и цели
предпринимательской деятельности — извлечению прибыли. Если
коммерческая организация приобретает какое-то имущество для осуществления благотворительных целей, соответствующее обязательство не отделяется от обязательств, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности. В связи с этим показательна
кауза наиболее типичного предпринимательского договора — договора поставки, состоящая в том, что товар приобретается «для использования в предпринимательской деятельности или в иных
целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием» (ст. 506 ГК РФ).
Таким образом, цель извлечения прибыли в качестве цели конкретного договора, заключенного лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, не является обязательным основанием для его характеристики в качестве предпринимательского
обязательства.
Как справедливо отмечает В. В. Кулаков, «предпринимательская деятельность представляет собой деятельность именно по исполнению договорных обязательств»3, т. е. предпринимательскую
деятельность характеризует исполнение обязательств, или поведение как система внутренне взаимосвязанных действий с точки
зрения философии4.
1
Кашанин А. В. Кауза сделки в гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук.
М., 2002. С. 8.
2
Вахнин И. Г. Учет целей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договора / Коммерческое право: Актуальные проблемы и перспективы развития: Сб. статей к юбилею профессора Б. И. Пугинского / Сост.
Е. А. Абросимова, С. Ю. Филиппова. М.: Статут, 2011. С. 119–136.
3
Кулаков В. В. Сложные обязательства в гражданском праве: Дис. … д-ра
юрид. наук. С. 139.
4
См., например: Философский словарь / Под ред. И. Т. Фролова. М., 2001. С. 430.
18

Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств
в публичном секторе экономики
Предпринимательская деятельность имеет признаки, относящиеся к ее субъектам, цели и характеру поведения субъектов. Субъективный критерий и критерий цели (каузы) для квалификации
обязательств в качестве предпринимательских, как показано выше,
не являются определяющими, поэтому рассмотрим поведенческую
характеристику предпринимательской деятельности.
В литературе нередко можно встретить утверждение о профес-
1
сиональном характере предпринимательской деятельности
. Ряд
авторов возражают против подобного признака2. Однако законодатель в ст. 64 ГК РФ указал на особенности договоров банковского
вклада, связанных с осуществлением гражданином предпринимательской или иной профессиональной деятельности, т. е. он рассматривает предпринимательскую деятельность как разновидность
профессиональной. Аналогичное словосочетание «предпринимательская и иная профессиональная деятельность» используется
в ст. 430 НК РФ. Профессионализм в данном случае характеризует
деятельность по исполнению договорных обязательств. На профессионального исполнителя обязательств (предпринимателя) накладываются дополнительные ограничения и обязанности по сравнению с непрофессиональным. Подобная логика, как представляется,
обусловливает содержание таких правил, как норма п. 3 ст. 401 ГК
РФ или нормы об обязанностях продавца и исполнителя по законодательству о защите прав потребителей.
Например, Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.02.2012 № 12499/11
по делу № А40-92042/10-110-789 назвал Минобороны России (исполнителя обязательства по буксировке) «профессиональным судовладельцем», который обязан знать «о законодательных ограничениях и запретах, установленных в сфере охраны окружающей среды и обеспечения
экологической безопасности в целях защиты публичных интересов», защитив таким образом интересы коммерческой организации — контрагента Минобороны России.
1
Предпринимательское право / Под ред. Н. И. Клейн. М., 1993. С. 11; Андре-
ев В. К. Указ. соч. С. 7; Договоры в предпринимательской деятельности. С. 17, 18
(автор параграфа — В. Ф. Яковлев).
2
См., например: Белых В. С. Указ. соч. С. 43.
19

Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
Такой подход российских судов соответствует и передовому зарубежному опыту. Так, в показательно, что в Модельных правилах
европейского частного права (Draft Common Frame of Reference,
DCFR), которые в литературе справедливо характеризуются как самый последний опубликованный акт унификации европейского
права, подготовленный ведущими европейскими цивилистами и ши-
1
роко обсуждаемый в юридическом сообществе
, предпринимательская деятельность понимается максимально широко в качестве любой «профессиональной деятельности, за исключением трудовой».
Уместным видится вопрос о том, почему для отнесения обязательства к предпринимательскому важен лишь такой признак предпринимательской деятельности, который прямо не назван в легальном определении предпринимательской деятельности?
Ответ видится в следующем: объем понятия «предпринимательская деятельность» отличается в обязательственном праве и в других отраслях права и подотраслях гражданского права. Для отнесения юридического лица к коммерческой организации важны все
признаки ст. 2 ГК РФ, а последствия являются, например, налогово-правовыми. Для обязательственного права исторически важно
выделение обязательств, связанных с самостоятельной профессиональной экономической деятельностью, название которой меняется в зависимости от исторических условий. В европейских правопорядках XIX в. (в том числе в российском) такая деятельность
называлась торговой, в советском праве — хозяйственной, для правопорядков современной рыночной экономики характерно использование терминов «коммерческая деятельность», «предпринимательская деятельность» или «бизнес».
Различение признаков предпринимательской деятельности в зависимости от отрасли и подотрасли права не чуждо и зарубежному
опыту.. Отметим, что в современных кодификациях понятие предпринимателя, если и дается (что является достаточно редким),
но не совпадает с ГК РФ и дифференцируется в зависимости от целей. Так, например, § 420 нового Гражданского кодекса Чехии 2014 г.
понимает под предпринимателем либо зарегистрированное в уста-
1
Карапетов А. Г. Приостановление исполнения обязательства как способ за-
щиты прав кредитора. М.: Статут, 2011. С. 74.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
