Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики. Монография

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
☆
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики
тельство» при соотнесении его с термином «предпринимательский договор». При этом следует оговорить, что цитируемые ученые понимают под ними одно и то же явление.
Правовая природа предпринимательского обязательства остает­ся предметом дискуссии. Ряд ученых, например, В. С. Белых, видят в предпринимательском договоре институт комплексного граждан­ско-правового и публично-правового (административно-правово-
1
го) регулирования
. Другие, например, В. Ф. Яковлев, считают их особым типом гражданско-правового договора, подчиняющимся «определенным общим правилам, независимо от того, какой вид договора заключает предприниматель»2. В любом случае, появле­ние в субъектном составе договора лица, осуществляющего пред­принимательскую деятельность, усложняет правовое регулирова­ние данного договора.
Зачастую предпринимательские договоры противопоставляются потребительским3. Однако данное противопоставление представля­ется не совсем верным, поскольку и предпринимательские, и потре­бительские договоры имеют общие черты, отличающие их от иных договорных обязательств. Типичный потребительский договор — договор розничной купли-продажи регулируется гораздо сложнее «бытового» договора купли-продажи между обычными физиче­скими лицами в силу того, что одной из его сторон является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу. Как на договоры, заключаемые между предпри­нимателями, так и на договоры между предпринимателями и потре­бителями распространяются многие положения об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (например, п. 3 ст. 403 ГК РФ), за исключением тех, которые содер­жат оговорку о том, что они регулируют только обязательства, свя­занные с осуществлением предпринимательской деятельности все­ми их сторонами (например, абз. 1 п. 2 ст. 310 ГК РФ).
1
Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности
в России. М., 2005. С. 344.
2
См., например: Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина. М.: Статут, 2008. С. 17 (автор параграфа — В. Ф. Яковлев)
3
См., например: Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М., 2004.
11
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
Приемлемое определение понятия предпринимательского дого­вора (предпринимательского обязательства) предлагает В. К. Анд­реев: «Предпринимательское обязательство — договор, в котором либо обе стороны осуществляют предпринимательскую деятель­ность либо ее осуществляет сторона, на которой лежит основная
1
обязанность, характеризующая существо данного договора»
.
По мнению С. С. Занковского, исследующего теорию предприни­мательского права по данному вопросу, всем предпринимательским обязательства присущи общие признаки2: 1) предпринимательские обязательства, независимо от разновидности, так или иначе, опо­средуют предпринимательскую деятельность; 2) субъектный состав таких обязательств представлен государственными или муници­пальными органами, коммерческими организациями, в том числе центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями таких организаций; 3) они немыслимы вне государственного регу­лирования, которое в той или иной степени предопределяет их со­держание и, соответственно, поведение сторон; 4) данные обяза­тельства, независимо от их вида, снабжены санкциями на случай нарушения.
В связи с этим данный автор разграничивает понятия «пред­принимательский договор» и «договоры с участием лица, зани­мающегося предпринимательской деятельностью»3. Характеризуя договор розничной купли-продажи, он пишет о том, что «прода­вец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частноправовых норм, по­следний не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчи­нен актам государственного регулирования предпринимательст­ва, покупателю достаточно норм гражданского права, к тому же в этих пределах он может воспользоваться полномочиями, имею­щимися у него в силу Закона о защите прав потребителей. Данный договор, если и назвать предпринимательским, то лишь в части, относящейся к продавцу, но к покупателю; иными словами он являлся бы предпринимательским обязательством лишь отчасти
1
Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России. С. 210.
2
Занковский С. С. Предпринимательские обязательства. М., 2012. С. 17.
3
Там же. С. 20.
12
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики
и уже этим отличался бы от договоров между предприниматель-
1
скими структурами»
.
Именно потребительские договоры, как правило, противопостав­ляются предпринимательским, но в то же время именно наличие предпринимателя, хозяйствующего субъекта в обязательстве с уча­стием гражданина-потребителя, превращает такой договор в потре­бительский. Участие в потребительских договорах предпринимате­лей увеличивает императивность правового регулирования такого договора, поэтому потребительские договоры необходимо отличать от «бытовых обязательств», т. е. обязательств, в которых обеими сторонами являются граждане, не являющиеся предпринимате­лями. Хотя и данный термин не является устоявшимся, некоторые исследователи, например С. Ю. Филиппова, противопоставляют его предпринимательским договорам2. В то же время из рассужде­ний этого автора можно сделать вывод о том, что бытовыми она на­зывает все договоры с участием физического лица хотя бы на одной стороне3. Данный подход представляется не вполне верным, так как договоры с участием предпринимателя, хотя бы на одной сто­роне, попадают под действие большого числа специальных правил ГК РФ, не распространяющихся на договоры граждан между собой (например, п. 3 ст. 401 ГК РФ, п. 4. ст. 469, п. 3 ст. 481, п. 3 ст. 809, абз. 2 п. 1 ст. 972).
Российской юриспруденции уже в начале ХХ в. было известно деление основных существовавших тогда видов коммерческих дого­воров на односторонне-коммерческие и двусторонне-коммерческие. При этом, если отнесение договоров первого вида к предпринима­тельским не вызывает сомнений у большинства исследователей, то точки зрения ученых по второму — двусторонне-коммерческо­му — виду обязательств неоднозначные. Так, основную идею фор­мирования категорий «коммерческие» и «предпринимательские»
1
Занковский С. С. Указ. соч. С. 20, 21.
2
Филиппова С. Ю. Реформирование гражданского законодательства об обя­зательствах в сфере предпринимательской деятельности: гражданский обо­рот — место для экспериментов?// Право и бизнес: Сб. I Ежегодной междунар. науч.-практ. конф., приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В. С. Мартемьянова. М.: Юрист, 2012. С. 482.
3
Там же. С. 474–483.
13
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
договоры М. Н. Илюшина видит в необходимости правового регу­лирования потребительских сделок, которые становятся «все более предметом специального правового регулирования, носящего пре­имущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, т. е. стороны, вступающей в договор не в процессе осу-
1
ществления предпринимательской деятельности»
. Однако, заме­тим, процесс движения товаров (а также работ, услуг) от произво­дителя к потребителю по общему правилу опосредуется цепочкой из нескольких предпринимательских договоров (между произво­дителем и оптовым продавцом, между оптовым продавцом и роз­ничным продавцом) и одного потребительского (между рознич­ным продавцом и потребителем).
К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной предпринимательской деятельности, относятся как обязательства между предпринимателями (в широком смысле слова, обозначаю­щем любого профессионального участника рынка), так и между предпринимателями и потребителями.
По поводу данной проблемы в литературе отмечается, что еще в конце XIX — начале XX вв. российское «право различало одно­сторонние и двусторонние торговые сделки, в зависимости от того, имеются ли признаки, характеризующие сделку как торговую, у одно­го из контрагентов или у обоих. И германское, и российское дорево­люционное законодательство сохраняло указанные различия и свя­зывало с этим серьезные правовые последствия. В силу специальных указаний закона целый ряд правовых постановлений не распро­странялся на односторонние торговые сделки»2.
Термин «потребительский договор» менее распространен в науч­ной литературе, чем «предпринимательский договор», однако, как и по­следний, его легальное определение отсутствует в законодательстве, встречается в судебной практике, причем нередко в качестве антони­мичных понятий. Так, в одном случае суд указал, что по Федерально­му закону от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» договоры
1
Илюшина М. Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: во­просы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной прак­тике. М., 2011. С. 16.
2
Там же. С. 15.
14
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики
делятся на потребительские и предпринимательские, при этом пер-
1
вые являются публичными, а вторые — нет
. В названном Законе со­ответствующие термины не используются, однако суд использовал их для того, чтобы охарактеризовать представленную в законе сис­тему регулирования обязательств по передаче электроэнергии.
В российском обязательственном праве все договорные обя­зательства подразделятся на связанные с осуществлением пред­принимательской деятельности и не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Первые в свою очередь делятся на обязательства, в которых обе стороны осуществляют предпри­нимательскую деятельность (предпринимательские обязательст­ва), и обязательства, в которых предпринимательскую деятельность осуществляет лишь сторона, исполняющая по нему основную обя­занность (потребительские обязательства). Для каждой из получа­ющихся в результате деления групп обязательств существуют при­сущие только ей особенности регулирования — специальные нормы, применимые независимо от того, какой вид и тип договорного обя­зательства избран сторонами.
Таким образом, обязательства, урегулированные гражданским законодательством, по характеру поведения их сторон подразде­ляются: 1) на бытовые и 2) связанные с осуществлением предпри­нимательской деятельности. Среди последних выделяются пред­принимательские обязательства и потребительские обязательства (потребительские договоры)2.
Гражданский кодекс РФ характеризуется иерархией общих пра­вил, применимых к конкретным обязательствам. Так, на договор по­ставки, помимо специальных норм, распространяются: общие по­ложения о возникновении и осуществлении гражданских прав и обязанностей, общие положения о сделках, общие положения об обязательствах, общие положения о договорах, общие положе-
1
См.: Решение Арбитражного суда Ростовской области от 13.06.2012 по делу
№ А53-26391/11.
2
В отличие от предпринимательских обязательств, которым нередко прису­ще возникновение из сложного юридического состава (фактического состава), договорные обязательства с участием потребителей возникают непосредствен­но из договора, и поэтому их можно без ущерба смыслу именовать потребитель­скими договорами.
15
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
ния о купле-продаже. Обычным явлением для ГК РФ является на-
1
личие семи-восьми уровней обобщения
. Выше мы выявили в граж­данском законодательстве еще два уровня обобщения, применимые в тех ситуациях, когда обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Это общие положения: об обя­зательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; о предпринимательских обязательствах или о потре­бительских договорах.
Признаки предпринимательских обязательств. Определение места предпринимательского обязательства в системе обязательст­венного права не дает ответа на вопрос о том, какое обязательство следует относить к предпринимательским. Рассмотрим родовые и видовые признаки предпринимательского обязательства, позво­ляющие квалифицировать отношение в качестве такового.
Общее понятие обязательства сформулировано в ст. 307 ГК РФ: «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности».
Традиционно обязательство рассматривается как правоотношение. Обязательственное правоотношение в свою очередь характеризует­ся различными признаками; некоторые из них, соотнесенные с при­знаками предпринимательской деятельности, могут служить кри­терием отнесения обязательства к предпринимательским.
Исторически в тех правопорядках, в которых в той или иной сте­пени признается дуализм частного права, выделяются два критерия отнесения договора к категории торговых (коммерческих, предпри­нимательских) сделок: субъективный критерий (сделку совершает получивший особый статус «коммерсант», «предприниматель») и объ­ективный (сделка по своему содержанию является предпринима­тельской)2. Исторически первый названный критерий в большей
1
Андреев В. К. О праве частной собственности в России. М., 2007. С. 7.
2
Гражданское и торговое право зарубежных государств / Отв. ред. Е. А. Ва­сильев, А. С. Комаров. М., 2008. Т. 1. С. 167. (авторы — В. В. Зайцева и А. Н. При- сяжнюк).
16
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики
степени свойствен странам германской системы права, а второй — романской, однако в настоящее время видна тенденция их совме­щения, например, во Франции используется как объективный, так
1
и субъективный критерий
.
В российском праве предпринимательское обязательство харак­теризуется отличным от других обязательств субъектным соста­вом: хотя бы одной стороной договора является лицо, осуществля­ющее предпринимательскую деятельность. Однако субъективный критерий для российского права не является определяющим. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального пред­принимателя, согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ не вправе ссылаться в отно­шении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Однако суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Таким образом, законодатель допускает, что без появления предпринимателя, т. е. лица, зареги­стрированного в установленном порядке, договор может рассматри­ваться как обязательство, связанное с осуществлением предприни­мательской деятельности. Пленум Верховного Суда РФ в абз. 2 п. 21 Постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами не­которых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснил, что положения ГК РФ о пред-
принимательской деятельности распространяются на приносящую до­ход деятельность некоммерческих организаций, т. е. субъективный критерий выделения предпринимательских договоров не является пре­валирующим в российском праве.
Объективный критерий предполагает предпринимательский ха­рактер, предпринимательское содержание самого обязательства и по­этому в большей степени связан с признаками предприниматель­ской деятельности. Прежде всего в качестве основного признака предпринимательской деятельности, используемого для характери­стики обязательства в качестве предпринимательского, может быть названа её цель. Цель предпринимательской деятельности, состоя­щая в соответствии со ст. 2 ГК РФ в извлечении прибыли, соотно-
1
Там же.
17
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
сится в договоре с понятием каузы. Кауза в юридической науке определяется как имеющая юридическое значение хозяйственная
1
. Основное значение каузы состоит в возможности квали-
цель фицировать вид конкретного договора2 в соответствии с типологией договорных обязательств в части второй ГК РФ. В любом случае, типизированность и абстрактность, отвлеченность от конкретных целей сторон договора присущи как каузе договоров, так и цели предпринимательской деятельности — извлечению прибыли. Если коммерческая организация приобретает какое-то имущество для осу­ществления благотворительных целей, соответствующее обязатель­ство не отделяется от обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В связи с этим показательна кауза наиболее типичного предпринимательского договора — дого­вора поставки, состоящая в том, что товар приобретается «для ис­пользования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным по­добным использованием» (ст. 506 ГК РФ).
Таким образом, цель извлечения прибыли в качестве цели кон­кретного договора, заключенного лицом, осуществляющим пред­принимательскую деятельность, не является обязательным осно­ванием для его характеристики в качестве предпринимательского обязательства.
Как справедливо отмечает В. В. Кулаков, «предприниматель­ская деятельность представляет собой деятельность именно по ис­полнению договорных обязательств»3, т. е. предпринимательскую деятельность характеризует исполнение обязательств, или пове­дение как система внутренне взаимосвязанных действий с точки зрения философии4.
1
Кашанин А. В. Кауза сделки в гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук.
М., 2002. С. 8.
2
Вахнин И. Г. Учет целей договора и целей деятельности сторон при форми­ровании условий договора / Коммерческое право: Актуальные проблемы и пер­спективы развития: Сб. статей к юбилею профессора Б. И. Пугинского / Сост. Е. А. Абросимова, С. Ю. Филиппова. М.: Статут, 2011. С. 119–136.
3
Кулаков В. В. Сложные обязательства в гражданском праве: Дис. … д-ра
юрид. наук. С. 139.
4
См., например: Философский словарь / Под ред. И. Т. Фролова. М., 2001. С. 430.
18
Глава 1. Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики
Предпринимательская деятельность имеет признаки, относящи­еся к ее субъектам, цели и характеру поведения субъектов. Субъек­тивный критерий и критерий цели (каузы) для квалификации обязательств в качестве предпринимательских, как показано выше, не являются определяющими, поэтому рассмотрим поведенческую характеристику предпринимательской деятельности.
В литературе нередко можно встретить утверждение о профес-
1
сиональном характере предпринимательской деятельности
. Ряд авторов возражают против подобного признака2. Однако законода­тель в ст. 64 ГК РФ указал на особенности договоров банковского вклада, связанных с осуществлением гражданином предпринима­тельской или иной профессиональной деятельности, т. е. он рас­сматривает предпринимательскую деятельность как разновидность профессиональной. Аналогичное словосочетание «предпринима­тельская и иная профессиональная деятельность» используется в ст. 430 НК РФ. Профессионализм в данном случае характеризует деятельность по исполнению договорных обязательств. На профес­сионального исполнителя обязательств (предпринимателя) накла­дываются дополнительные ограничения и обязанности по сравне­нию с непрофессиональным. Подобная логика, как представляется, обусловливает содержание таких правил, как норма п. 3 ст. 401 ГК РФ или нормы об обязанностях продавца и исполнителя по зако­нодательству о защите прав потребителей.
Например, Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.02.2012 № 12499/11 по делу № А40-92042/10-110-789 назвал Минобороны России (испол­нителя обязательства по буксировке) «профессиональным судовладель­цем», который обязан знать «о законодательных ограничениях и запре­тах, установленных в сфере охраны окружающей среды и обеспечения экологической безопасности в целях защиты публичных интересов», за­щитив таким образом интересы коммерческой организации — контр­агента Минобороны России.
1
Предпринимательское право / Под ред. Н. И. Клейн. М., 1993. С. 11; Андре- ев В. К. Указ. соч. С. 7; Договоры в предпринимательской деятельности. С. 17, 18 (автор параграфа — В. Ф. Яковлев).
2
См., например: Белых В. С. Указ. соч. С. 43.
19
Предпринимательские обязательства в пуб лич ном секторе экономики
Такой подход российских судов соответствует и передовому за­рубежному опыту. Так, в показательно, что в Модельных правилах европейского частного права (Draft Common Frame of Reference, DCFR), которые в литературе справедливо характеризуются как са­мый последний опубликованный акт унификации европейского права, подготовленный ведущими европейскими цивилистами и ши-
1
роко обсуждаемый в юридическом сообществе
, предприниматель­ская деятельность понимается максимально широко в качестве лю­бой «профессиональной деятельности, за исключением трудовой».
Уместным видится вопрос о том, почему для отнесения обяза­тельства к предпринимательскому важен лишь такой признак пред­принимательской деятельности, который прямо не назван в ле­гальном определении предпринимательской деятельности?
Ответ видится в следующем: объем понятия «предприниматель­ская деятельность» отличается в обязательственном праве и в дру­гих отраслях права и подотраслях гражданского права. Для отне­сения юридического лица к коммерческой организации важны все признаки ст. 2 ГК РФ, а последствия являются, например, налого­во-правовыми. Для обязательственного права исторически важно выделение обязательств, связанных с самостоятельной профес­сиональной экономической деятельностью, название которой ме­няется в зависимости от исторических условий. В европейских пра­вопорядках XIX в. (в том числе в российском) такая деятельность называлась торговой, в советском праве — хозяйственной, для пра­вопорядков современной рыночной экономики характерно исполь­зование терминов «коммерческая деятельность», «предпринима­тельская деятельность» или «бизнес».
Различение признаков предпринимательской деятельности в за­висимости от отрасли и подотрасли права не чуждо и зарубежному опыту.. Отметим, что в современных кодификациях понятие пред­принимателя, если и дается (что является достаточно редким), но не совпадает с ГК РФ и дифференцируется в зависимости от це­лей. Так, например, § 420 нового Гражданского кодекса Чехии 2014 г. понимает под предпринимателем либо зарегистрированное в уста-
1
Карапетов А. Г. Приостановление исполнения обязательства как способ за-
щиты прав кредитора. М.: Статут, 2011. С. 74.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]