Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовые системы современного мира. Учебное пособие
.pdf
§ 2. Становление и развитие общего права
155
Указывается, в частности, на насильственный («экспансио
нистский») характер распространения в мире общего права вмес
те с расширением территории Британской империи
1
. Обращается
внимание на то обстоятельство, что значительная часть печатной
юридической продукции в виде актов парламента, решений судов,
книг, юридических журналов и т. п. находится в частных руках
Выделяется такая особенность общего права, как непрерывность
его исторического развития и совершенствования
3
.
§ 2. Становление и развитие общего права
Глубокое и разностороннее изучение общего права с неизбеж
ностью предполагает знание его истории.
Исторический подход к общему праву позволяет глубже по
нять основные причины и условия его возникновения и тенден
ции его развития, характер и особенности его применения. Рас
смотрение общего права сквозь призму его истории дает возмож
ность исследовать его не только в статике, но и в динамике,
проследить эволюционные изменения общего права, глубже по
нять, чем это право было раньше и чем оно стало сейчас.
Разумеется, исторический подход важен в процессе исследова
ния любой национальной правовой системы и правовой семьи. Но
особенно он необходим при изучении такой богатейшей своими
историческими, национальными, правовыми и иными традиция
ми и обычаями правовой семьи, какой является общее право. При
изучении английского права — своеобразной модели общего пра
ва, писал в связи с этим Давид Р., «знание истории еще более
необходимо», чем при изучении, скажем, французского права
Именно исторический подход к общему праву позволяет мыс
ленно охватить его единым взглядом и исследовать весь процесс
его возникновения и развития как естественный, целостный про
5
цесс
; помогает определить те движущие силы, объективные и
субъективные факторы, которые лежали в основе эволюции об
щего права и которые оказывали на него решающее влияние на
всем пути его становления и развития.
4
.
2
.
1
См.: Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 161.
2
См.: Sim R., Расе P. Op. cit. P. 14.
3
Ibid. P. 13.
4
Рене Давид. Указ. соч. С. 252.
5
См.: Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 142—145.
156 Глава III. Англосаксонская правовая семья. Система общего права
Наконец, исторический подход дает возможность установить
те наиболее важные и наиболее характерные для всего общего пра
ва особенности и черты, которые способствовали его многовеко
вому развитию и совершенствованию.
В научной литературе указывается, в частности, на такие три
его характеристики, обеспечившие многовековую «экспансию и
развитие системы общего права», как: а) «его жизнестойкость и
способность к существенным изменениям» и приспособлению к
изменяющейся среде; б) «прагматичность и качественность» сис
темы общего права, обеспечиваемые повседневной правотворчес
кой и правоприменительной деятельностью судов; в) неразрыв
ная связь норм общего права с нормами морали, широкая опора
его в процессе развития и применения на моральные императивы
Наряду с данными, безусловно, имеется ряд и других особен
ностей и черт общего права, обеспечивающих на протяжении мно
гих веков его непрерывное развитие и совершенствование. Наибо
лее глубоко и разносторонне они познаются в историческом ас
пекте.
Как уже было отмечено, история общего права — история его
возникновения и развития в значительной мере была и остается
историей английского права. И дело не только в том, что вплоть
до XVIII в. общее право развивалось в пределах территории
Великобритании, а затем было «перенесено» в США, Канаду, Ав
стралию и другие страны. Суть вопроса еще и в том, что даже
после подобной экспансии общего права английское право в каче
стве исторической модели, «образца» продолжало доминировать
в системе общего права.
Исходя из этого всю историю общего права в значительной
ее части следует рассматривать исключительно как историю
английского права, а затем, со времени распространения общего
права на другие страны, и как историю общего права других стран.
В научной литературе всю историю развития общего права
условно подразделяют на четыре основных периода
2
. Первый пе
риод — период формирования предпосылок возникновения обще
го права, хронологически исчисляется вплоть до 1066 г. Второй —
период становления и утверждения общего права с 1066 г., когда
Англия была завоевана нормандцами, по 1485 г., когда в стране
1
.
1
Abraham H. The Judicial Process. Oxford, 1986. P. 12—13.
2
См.: Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 209.
§ 2. Становление и развитие общего права
157
была установлена династия Тюдоров. Третий период — период
расцвета общего права в Англии — охватывает исторический от
резок времени с 1485 по 1832 г. Наконец, четвертый период разви
тия общего права — период его сосуществования с быстро разви
вающимся статутным правом и приспособления его к радикально
меняющейся официальной (государственной) среде (повышение
роли парламента, усиление государственной администрации и
т. п.), хронологически определяется с 1832 г. и до настоящего вре
мени. Рассмотрим каждый из этих периодов.
Первый период — период возникновения общего права и его
развития, предшествовавший нормандскому завоеванию Англии
в 1066 г. Этот период, собственно, и называют англосаксонским
периодом. Характерным для него является наличие многочислен
ных законов и обычаев варварских племен германского происхож
дения (саксов, англов, ют, датчан), населявших в этот период тер
риторию Англии. В стране не было общего для всех права. Дей
ствовали не связанные между собой в единую систему сугубо
местные, локальные акты (обычаи).
Римское господство хотя и длилось в этой стране около четы
рех веков, тем не менее оставило в Англии «не больше следов, чем
кельтский период во Франции или иберийский период в Испа
1
.
нии»
Бесспорно, что римская культура оказала определенное влия
ние на развитие английской культуры рассматриваемого перио
2
. В наследство от римлян Англия получила «розу (как символ
да
государства), развитую дорожную систему, латинский язык и сис
тему центрального отопления». Однако римляне «не наградили»,
да и не могли «наградить» население этой страны своей правовой
3
системой
.
Основная причина такого расхождения между общим куль
турным наследием римлян, с одной стороны, и их правовым
наследием — с другой, заключается в том, что римляне в Англии
на протяжении всего своего господства, будучи более развитым и
более цивилизованным по сравнению с населявшими ее племена
ми, народом, никогда не ассимилировались с местным населени
ем. Они всегда выступали по отношению к нему не иначе, как в
1
Давид Р. Указ. соч. С. 254.
2
См.: Baker J. An Introduction to English Legal History. L., 1979. P. 3—68.
3
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 143.
158 Глава III. Англосаксонская правовая семья. Система общего права
роли завоевателей. Соответственно, и их право рассматривалось в
основном как атрибут механизма власти завоевателей. К тому же
с помощью норм римского права регулировались преимуществен
но отношения между самими же римлянами1.
Уход римских легионов в начале V в. с территории Англии,
естественно, означал одновременно и начало исхода римского пра
ва с территории этой страны. Однако как в рассматриваемый пе
риод, так и на протяжении последующих веков косвенное влия
ние богатейшей римской общей и правовой культуры, несомнен
но, сохранялось. Это сказывалось, в частности, как на различных
принципах построения и развития английского права, так и на
отдельных его институтах.
С уходом римлян в Англии вновь стали доминировать различ
ные племена и зародившиеся в их среде многочисленные тради
ции и обычаи2.
Отмечая слабую исследованность и «малую известность» анг
лосаксонского права или «права англосаксонской эпохи», многие
авторы тем не менее выделяют такие его особенности, как его «пре
имущественно неписаный характер», влияние на процесс его ста
новления и развития одновременно со стороны римского права и
со стороны примиренных германскими племенами «тевтонских
обычаев и традиций», неупорядоченный характер англосаксонско
го права3.
С принятием в конце VI в. (696 г.) Англией христианства и
постепенным превращением королевской власти в «высший источ
ник правосудия и справедливости» все большее значение для анг
лосаксонского права стали приобретать церковные акты, а также
«судебные решения» и «законы короля».
После обращения Англии в христианство «законы составля
лись так же, как и в континентальной Европе», с тем лишь разли
чием, что писались они не на латыни, а на англосаксонском языке.
Как и другие варварские законы, они регулировали лишь очень
ограниченные аспекты тех общественных отношений, на которые
распространяется современное право4.
1
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 143—144.
2
См.: Richardson P., Gayles G. Law and Legislation from Aethelbert to Magna
Carta. L., 1976.
3
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 144.
4
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 209—210.
§ 2. Становление и развитие общего права
159
Так, Законы короля Этельберта, составленные около 600 г.,
укладываются всего лишь в 90 коротких фраз. Вместе с существо
вавшими в тот период местными обычаями и традициями они отра
жают родоплеменной характер общества и особенности децентра
лизованного государства.
В то же время составленные в более поздний период Законы
короля Кнута (1017—1035 гг. ) являются гораздо более разработан
ными и знаменуют собой переход от родоплеменного, общинного
строя к феодальному государству.
С помощью подобных законов закреплялись и развивались
отношения господства и подчинения в обществе, создавались и
закреплялись основы местного самоуправления, возвышалась и
укреплялась в стране королевская власть
1
.
Созданное в IX в. англосаксонское государство под названи
ем Англия объединяло в своем составе семь ранее существовав
ших с XII в. королевств (таких, как Кент, Сессекс, Уэссекс и др.)
и, соответственно, вбирало в действовавшее на ее территории пра
во законы, обычаи и традиции, сложившиеся ранее на территории
этих государств.
Несмотря на то, что со времени обращения в христианство
вергельд епископа на территории Англии был выше вергельда ко
роля, последний обладал, тем не менее, весьма широкими и к тому
же постоянно возрастающими властными прерогативами.
Так, постепенно монарх утвердил свое право верховной соб
ственности на землю, монопольное право на чеканку монеты, на
взимание натурального налога со всего свободного населения, на
военную службу со стороны свободных, на назначение в каждом
из графств, на которые в X в. была разделена вся территория Анг
лии, своих представителей — королевских министериалов, нако
нец, — на верховное право отправления правосудия2.
Королевский двор Англии в англосаксонский период посте
пенно превращался, таким образом, в центр управления всей стра
ной, а королевские приближенные — в должностных лиц государ
ства. Создавались объективные предпосылки для возникновения
в стране единого централизованного государства, а вместе с тем —
и для формирования общего для всей территории страны права.
1
См.: Lawson F. The Rational Strength of English Law. L., 1951. P. 3—86.
2
См.: История государства и права зарубежных стран. Ч. I. С. 255—256.
160 Глава III. Англосаксонская правовая семья. Система общего права
Однако, как отмечают источники, этого не случилось вплоть
до нормандского завоевания Англии в 1066 г. и до возникновения
в связи с этим жизненно важной необходимости в создании систе
мы централизованного управления всей страной и формировании
общего для всей страны права1.
Второй период в истории общего права характеризуется
завершением процесса формирования предпосылок, а также нача
лом процесса становления и утверждения общего права.
Данный период, начинающийся с нормандского завоевания
(XI в.) и заканчивающийся с приходом к власти династии Тюдо
ров (XV в.), некоторыми авторами, собственно, и считаются нача
лом «истории сугубо английского права». А все то, что имело мес
то в правовой сфере жизни общества на территории Англии рань
ше, в англосаксонский период, — решения судов, «часть из которых
существовала даже в письменной форме», наличие обычаев и тра
диций — все это было лишь предтечей английского права2.
Однако данная позиция оспаривается другими авторами, с
полным основанием полагающими, что эра «сугубо английского
права» начинается задолго до нормандского завоевания Англии в
период англосаксонского права. Что же касается второго периода,
то здесь имела место лишь преемственность в развитии «сугубо
английского (англосаксонского) права», сочетающаяся одновре
менно с процессом возникновения и становления на территории
всей страны общего, судейского по своей природе и характеру
права3.
Данное положение подтверждается, вопервых, тем, что нор
мандский король Вильгельм Завоеватель, претендуя на господ
ство в Англии в силу наследственного права, а не в силу права
завоевателя, придавал особое значение сохранению и функциони
рованию в стране после 1066 г. англосаксонского права. В связи с
этим Давид Р. резонно замечал, что и в наши дни английские юри
сты и судьи в ряде случаев не только упоминают, но и даже при
меняют тот или иной обычай или закон англосаксонской эпохи4.
А вовторых, тем, что как в англосаксонский период, так и на
последующих этапах развития английского общества местные суды
1
См.: Richardson H., Gayles G. Op. cit. L., 1966.
2
Zweigert К., Ketz H. Op. cit. P. 189.
3
См.: Jenks E. Short History of English Law. L., 1949. P. 18—83.
4
См.: Давид Р. Указ. соч. С. 255.
§ 2. Становление и развитие общего права
161
использовали одни и те же по своему характеру обычаи и другие
локальные акты. В первый период это были Суды графств (Country
Courts) и Суды сотен (Hundred Courts), а позднее, после норманд
ского завоевания Англии — постепенно вытеснившие их суды баро
нов, суды помещиков и др.
Существовавшие наряду со светскими судами церковные суды
действовали исключительно на основе канонического права, ко
торое играло в жизни общества в данный период, особенно после
нормандского завоевания, весьма значительную роль.
Это даже побудило некоторых исследователей общего права
утверждать, что «сама концепция общего права» как права, появив
шегося в Англии после нормандского завоевания, а именно — в
период пребывания у власти короля Эдуарда Первого (1272—1307)
или «немного позже», была взята «из канонического права Хрис
тианской церкви, выступающего в качестве общего права по отно
шению ко всему Христианству»
1
.
Это право если и не противопоставлялось, то, по крайней мере,
весьма значительно отличалось от действовавшего в рассматрива
емый период на территории Англии канонического права
2
. Оно
также отличалось по своим специфическим признакам и чертам
от появившегося позднее статутного права, «права справедливос
ти» и от «локального права», в основе которого всегда лежали
местные обычаи и традиции.
Общее право потому и есть «общее», что оно, в отличие от
местных обычаев и всех иных актов подобного рода, охватывает
всю территорию Англии, а не только отдельные ее части. В этом
смысле общее право противостоит местному, «специальному» пра
ву, равно как и другим «специфическим» актам
3
.
Разумеется, такое противопоставление зачастую носит, по
мнению исследователей, довольно условный характер, особенно в
отношении местных обычаев и традиций, ибо эти обычаи и тради
ции лежали в первоначальный период в основе деятельности
королевских судов, являющихся исключительными творцами об
щего права
4
.
Появление общего права, этого творения королевских судов,
распространявшегося на территорию всей страны, именно в дан
1
Abraham H. Op. cit. P. 8—9.
2
См.: Pound R. The Spirit of the Common Law. Boston, 1921. Р. 1—36.
3
Abraham H. Op. cit. P. 9.
4
Ibid. P. 9—10.
162 Глава III. Англосаксонская правовая семья. Система общего права
ный период — период нормандского завоевания и покорения Анг
1
лии не было ни случайным, ни стихийным явлением
. Здесь про
слеживается определенная историческая логика и своеобразная
закономерность.
Суть ее заключается в том, что иностранная оккупация Анг
лии, господство «нормандских сеньоров» в этой чуждой им и
презираемой ими стране, где французский язык оставался несколь
ко столетий придворным, а латинский — церковным языком, объек
тивно требовали от английских подданных объединения вокруг
трона и единения с троном, создания сильного централизованного
государства, сосредоточения законодательной, исполнительной и
судебной власти в одних королевских руках.
Нормандское завоевание явилось «серьезнейшим событием в
истории английского права», поскольку оно принесло в Англию
вместе с иностранной оккупацией «сильную централизованную
власть, богатую опытом административного управления, испытан
ную в герцогстве Нормандия». С нормандским завоеванием в Ан
глии «закончилась общинно племенная эпоха» и в стране устано
2
вился феодализм
.
Английский феодализм имел весьма специфические черты
по сравнению с европейским «континентальным» феодализмом
Благодаря проводимой Вильгельмом Завоевателем политике на
создание централизованного государства и укрепление основ
королевской власти, в Англии практически отсутствовала феодаль
ная раздробленность.
После завоевания Англии большая часть конфискованной у
англосаксонской знати земли вошла в состав королевского доме
на. Аналогично обстояло дело и с лесными массивами, объявлен
ными в соответствии с нормандским «пресным правом» королев
скими заповедниками. Между английскими и нормандскими фео
далами земля и лесные угодья распределялись не сплошными
массивами, а разрозненными участками. Это мешало в известной
мере объединению усилий феодалов в их противостоянии коро
левской власти.
Владение значительной частью земли и лесных угодий позво
лило королю объявить себя «верховным собственником» всей зем
3
.
1
См.: Plucknett T. A Concise History of the Common Law. Boston, 1956.
2
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 210.
3
См.: История государства и права зарубежных стран. С. 253—258.
§ 2. Становление и развитие общего права
163
ли и на этом основании потребовать от всех свободных землевла
дельцев принесения ему присяги верности. Такая присяга юриди
чески и морально сделала феодалов всех рангов вассалами коро
ля, обязанными ему прежде всего военной службой.
В отличие от континентальной Европы, в Англии не утвер
дился средневековый принцип «вассал моего вассала — не мой
вассал». Все феодалы делились на две основные группы: непос
редственные вассалы короля (крупные землевладельцы — графы,
бароны) и подвассалы (средние и мелкие землевладельцы)1. Все
они обязаны были нести службу в пользу короля и беспрекослов
но следовать всем его повелениям.
Таким образом, в Англии по сравнению с континентом феода
лы не имели ни той огромной самостоятельности, ни тех иммуните
тов, которыми они пользовались во Франции, Германии и других
странах. Право верховной собственности короля на землю, давав
шее ему возможность перераспределять участки земли и вмеши
ваться в отношения землевладельцев, послужило укреплению ос
нов королевской власти и утверждению принципа верховенства
королевского правосудия по отношению к судам феодалов всех
рангов
2
.
Однако данный процесс — процесс создания сильной королев
ской власти в Англии и утверждения верховенства королевского
правосудия проходил далеко не гладко (свидетельство этому —
мятеж баронов в XI—XII вв., обвинявших корону в злоупотребле
нии «сеньориальными правами») и достаточно медленно.
Достаточно сказать, что вплоть до середины XII в. большин
ство судебных дел решалось в рамках местного правосудия. Что
же касается королевского правосудия, то оно имело исключитель
ный характер и могло быть даровано лишь в случае отказа в пра
восудии в местных судах или же в случае особого обращения за
«королевской милостью»
3
.
Кроме того, «высший» королевский суд мог иметь место и
тогда, когда рассматриваемые споры несли угрозу миру и спокой
ствию в стране, а также тогда, когда в силу особых обстоятельств
дело не могло быть решено в обычном порядке.
Поскольку в это время в Англии не было еще профессиональ
ных административносудебных органов, то «высший» суд осуще
1
См.: История государства и права зарубежных стран. С. 257.
2
Там же.
3
Там же. С. 259.
164 Глава III. Англосаксонская правовая семья. Система общего права
ствлялся или лично королем в отношении наиболее знатных баро
нов, или же через Curia regis — Совет наиболее знатных и прибли
женных к королю людей1.
Со временем, по мере развития английского общества и увели
чения числа обращений к «высшему» королевскому суду возник
ла объективная необходимость в выделении из всей совокупности
властных прерогатив, которыми обладал Curia regis, «чисто» су
дебных функций. Выполнением их занимались автономные по от
ношению к Curia regis высокие королевские суды2.
Одним из первых среди них был так называемый «личный»
Суд короля, действовавший при непосредственном его участии.
С 1175 г. в его состав назначались постоянные светские и духов
ные судьи. Местом пребывания этого, так же как и других высо
ких («высших») королевских судов, был Вестминстер.
Важное место среди высоких королевских судов занимал Суд
казначейства (the Court of Exchequer). По выражению исследовате
лей, это был суд, «отражавший юридическую сторону финансовой
деятельности Curia regis». В его компетенцию входило рассмотре
ние финансовых споров, возникших между различными сторона
ми — феодалами, а также между последними и короной. Особое
внимание при этом уделялось разрешению налоговых споров, ко
торые Суд казначейства принимал к рассмотрению лишь тогда,
когда они не могли быть разрешены в Суде общих тяжб3.
Суд общих тяжб, в отличие от других высоких королевских
судов, занимался рассмотрением всех тех гражданских дел, касаю
щихся земельной собственности, недвижимости и др., которые не
затрагивали непосредственно интересы короля. В силу своей отно
сительно широкой доступности этот суд называли Судом «общих
тяжб» (Common pleas). Co временем Суд общих тяжб стал основ
ным судом общего права4.
Большую роль в отправлении королевского правосудия в рас
сматриваемый период играл Суд королевской скамьи5. Он являл
ся своеобразной трансформацией «личного» Суда короля. Свое
название этот суд получил в силу того, что по обычаю король
1
См.: Ogilvie Ch. The King’s Government and the Common Law. Oxford, 1958.
2
См.: Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 146.
3
Там же.
4
История государства и права зарубежных стран. С. 269.
5
Abraham H. Op. cit. P. 9—10.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]