Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Правовые системы современного мира. Учебное пособие

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

07.09.2026

Размер:

2 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 45 / 505 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

§ 1. Основные этапы становления и развития романогерманского права

Чтобы убедиться в этом, достаточно глубже ознакомиться с различными западными отечественными источниками, где рас сматриваемая правовая семья именуется в одних случаях весьма традиционно — «романогерманская правовая семья». При этом иногда поясняется, что термин «романогерманская» был выбран для того, чтобы «отдать должное совместным усилиям, прилагав шимся одновременно университетами латинских и германских стран», сыгравшим решающую роль в процессе становления и раз вития романогерманского права

При этом отдельными авторами предпринимаются попытки проведения некой жесткой грани между романским правом («ро манская правовая семья») и германским правом («германская пра вовая семья»), что не может не вызывать вполне справедливых возражений и споров. Вопрос о том, следует ли проводить разли чие «между германской и романской правовыми семьями в рам ках правовых систем стран континентальной Европы (за исклю чением стран Восточной Европы), является спорным»2.

В других случаях рассматриваемая правовая семья называет ся не иначе, как семья цивильного (гражданского) права или про сто — «цивильное право» (civil law). Термин «цивильное право» происходит от латинского «jus civil», означавшего распростране ние римского права лишь на римских граждан «cives». На всех остальных жителей Рима распространялось другое право — «jus gentium»3.

Наконец, в третьих случаях рассматриваемая правовая семья нередко именуется семьей континентального права. Данное назва ние призвано подчеркнуть принципиальное различие романогер манского (цивильного) права, возникшего на Европейском кон тиненте, от общего права, возникшего также в Европе (в Велико британии), но за пределами этого континента. Обычно, когда мы говорим о цивильном, или континентальном, праве, то мы тут же, почти интуитивно, стремимся отграничить его от общего права4.

Рассматривая вопрос о названии той или иной правовой се мьи, включая систему романогерманского (цивильного, конти нентального) права, следует думать прежде всего о его сущности,

См.: Давид Р. Указ. соч. С. 40.

Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 204.

Dainow J. Op. cit. P. 420.

См: Cruz P. A Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 41—43.

36 Глава II. Романогерманская правовая семья

формах проявления, источниках, выполняемых им функциях и о его содержании. Следует иметь в виду, что любая правовая систе ма или семья — это «живой организм, который растет, дышит и развивается, как неотъемлемая составная часть жизни общества

вместе с самим обслуживаемым им обществом»

В силу этого в качестве первого шага для глубокого и разно стороннего познания этого организма должно быть «хотя бы крат

кое ознакомление с историей его возникновения и развития»

. Ро маногерманская правовая семья в этом отношении не является исключением. В своем развитии она проходит весьма длительный путь. Исследователи выделяют три основных периода ее эволю

ции.

Первым периодом становления и развития романогерман

ской правовой семьи хронологически считается период до XIII в. По мнению ученыхюристов, именно XIII в. следует считать вре менем, когда с научной точки зрения появилась система романо

германского права

. До этого времени шел процесс накопления соответствующего терминала, изучения его и обобщения, созда ния предпосылок для формирования единой системы романогер манского, континентального права.

Чем отличается данный период с точки зрения источников и самого характера права? Прежде всего, тем, что существовавшие в тот период элементы, из которых постепенно складывалась рома ногерманская правовая семья, носили характер обычного права. Широко использовались кодекс, дигесты и институции Юстиниа на, а также другие приспособленные к новым условиям источни ки римского права. На территории нынешних европейских стран применялись разнообразные обычаи, а также «законы» герман ских, славянских, нордических и иных племен — законы варваров. Они были весьма пестры и разрозненны. Не было их единого со брания или книги. Не предпринимались даже попытки их систе матизации, юридической компиляции их комплексного изучения и обобщения.

Система правосудия в этот период, если можно говорить о таковой, была разобщена и аморфна. В судебных процессах господ ствовало обращение к сверхъестественному с применением инкви

Dainow J. Op. cit. P. 420.

Ibid.

См.: Давид Р. Указ. соч. С. 53—57.

§ 1. Основные этапы становления и развития романогерманского права

зиционной системы доказательств. Исполнение судебных реше ний никак не обеспечивалось.

Для чего было «знать и уточнять правовые нормы, если ус пех дела зависел от процедуры очищения, судебного испытания или просто от произвола местных властей»? Для чего было доби ваться судебного решения, если никакая власть, располагающая силой, не обязана была и «не готова предоставить эту силу в рас поряжение выигравшего процесс»

В этот период право существовало лишь формально, но реаль ное «господство его прекратилось». Ведь на данном этапе разви тия западного общества и даже в более позднем средневековье право даже не преподавалось. И это было вполне естественно, ибо в нем как таковом, исходящем от государственных структур и ре гулирующем общественные отношения на принципах справедли вости, не было особой нужды. Споры между частными лицами и социальными группами разрешались в этот период «по закону сильного или произвольной властью вождя»2.

Несомненно, более важное значение, чем право, в данный пе риод имел арбитраж, «который стремился не столько предоста вить каждому то, что ему принадлежит по справедливости, сколь ко сохранить солидарность группы, обеспечить мирное сосуще ствование между соперничающими группами и установить мир в обществе. Отброшен сам идеал общества, основанного на праве»3.

Христианское общество основывалось в рассматриваемую эпоху «скорее на идеях братства и милосердия», чем на праве. Данное предположение подтверждалось, в частности, тем, что Свя той Павел в своем первом послании коринфянам, как известно, призывал верующих «подчиняться посредничеству своих пасто ров или своих святых братьев, а не обращаться в суды». К тому же призывали и другие религиозные деятели4.

Второй период развития романогерманской правовой семьи хронологически определяется с XIII по XVIII в. Он непосредствен но ассоциируется с Ренессансом или Возрождением, появившими ся вначале в Италии на рубеже XIII—XIV вв., а позднее распрос транившимися и на всю Западную Европу.

Давид Р. Указ. соч. С. 56.

Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 32.

Там же.

38 Глава II. Романогерманская правовая семья

Возрождение, символизировавшее собой обращение к куль турному наследию античности, проявлялось во многих планах, в том числе и юридическом. Идея обращения к великому прошлому, в частности к правовым традициям и к самой правовой системе Древнего Рима, распространявшейся в свое время практически на всю Западную Европу, некоторые страны Африки и Ближний Во сток, способствовала развитию правовой культуры общества в но вых условиях и осознанию необходимости существования права

Характеризуя этот период в развитии романогерманской пра вовой семьи, Р. Давид писал, что «новое общество вновь осознало необходимость права». Оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых «требует боже

ственный замысел и которые необходимы для прогресса»

В это же время идеал христианского общества, основанного только на милосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на земле «града божьего». Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — обще ство верующих и светское общество — суд совести и правосудие.

В XIII в. «уже перестали смешивать религию и мораль с граж данским порядком и правом». За правом опять были признаны значимость в обществе, его собственная роль и определенная автономия. Передовые слои общества и, в первую очередь, юрис ты и философы требовали от власть имущих, чтобы все обще ственные отношения строились только на праве и чтобы был по ложен конец режиму анархии и произвола, господствовавшему в обществе на протяжении многих предшествовавших веков.

Идея, согласно которой «общество должно управляться пра вом и подчиняться нормам разума, не была совершенно новой». В отношениях между частными лицами она допускалась еще рим лянами. Но возврат и этой идеи в XII—XIII вв. — это был, несом ненно, революционный шаг. Требования построения общества только на основе права и справедливости, осуждение царившего веками произвола, отказ от обращения в решении сугубо граждан ских дел к сверхъестественным силам, наконец, требования «за мены личной власти демократией» — все это и многое другое, что происходило в данный период в общественнополитической и юри

См.: Юдовская А. Я. Эволюция права в государствах Европы и Америки

(VII—XX). СПб., 1996.

Давид Р. Указ. соч. С. 57—58.

§ 1. Основные этапы становления и развития романогерманского права

дической жизни Европы, столь же революционны, как и более позднее движение XX в., которое стремилось заменить «анархию капиталистического строя марксистской общественной организа

цией»

Говоря об особенностях становления и развития романогер манской правовой семьи, следует особо подчеркнуть, что в отли чие от англосаксонской системы права она не является результа

том расширения и усиления королевской или любой иной влас ти, следствием их централизации. Система романогерманского

права набирает силу на Европейском континенте как раз в то вре мя, когда расположенные на нем страны не только не были объе динены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о созда нии такого объединения казалась несбыточной2.

Романогерманская правовая семья изначально набирала силу и развивалась безотносительно тенденций усиления централиза ции власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Ее фундаментом с самого начала служила общность куль

туры и традиций западноевропейских стран. Основными средства ми углубления и распространения идей, лежащих в основе рома ногерманского континентального права, стали европейские уни верситеты.

Именно в них впервые была осознана и проведена в жизнь идея рецепции римского права, его нового осмысления, «очище ния» и приспособления к радикально изменившимся условиям. Была выработана университетская концепция права, трактовав шая его как должное (то, что нужно делать), а не как сущее (то, что делается на самом деле).

Были выработаны свои подходы к изучению права, в соответ ствии с которыми рекомендовалось рассматривать право не столь ко в чисто практическом, сколько в академическом плане, иссле довать его в широком социальном аспекте, с точки зрения «напол няющих» его принципов гуманизма, добра и справедливости.

В университетской правовой науке преобладала тенденция изучения права не столько самого по себе, сколько в тесной связи и взаимодействии с другими «моральными науками» и дисцип

Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч.

См.: История государства и права зарубежных стран. В двух томах / Отв.

ред. Н. А. Крашенинникова и О. А. Жидков Т. I. Древний мир и Средние века. М.,

2004. С. 285—301.

40 Глава II. Романогерманская правовая семья

линами — философией, религией и теологией. При этом утверж далось, что изучение права преследует не узко практическую, прагматическую, а глобальную, сугубо социальную, гуманистичес кую цель.

Изучение права, утверждалось в тот период, не ставило своей целью показать, например, какое решение вынесут суды по тому или иному делу. Право учило судей, как, руководствуясь его поло жениями, они должны решать тот или иной вопрос. Право устанав ливало нормы, которыми должны руководствоваться судьи в их профессиональной и общественной деятельности. Преподавание права «похоже на преподавание морали, при котором не ограни чиваются только изложением повседневных правил поведения, а заботятся и о том, чтобы преподавать общий урок» и указать, как следует жить дальше1.

Наряду с изучением и попытками частичного внедрения в практику римского и «университетского» права значительное вни мание в этот период уделялось каноническому праву. Оно пред ставляло собой совокупность решений церковных соборов, а так же постановлений и других актов, исходящих от Папы Римского. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позднее — и некото рые семейные, брачные и имущественные отношения. Каноничес кое право по мере своего развития подвергалось кодификации2. Наиболее известным актом такой кодификации явился Свод ка нонического права 1582 года.

Говоря об этой разновидности права как средства регулирова ния внутрицерковных связей и отношений, возникающих внутри религиозных сообществ, нельзя не упомянуть о печально извест ной инквизиции, действовавшей с XIII по XIX в. и ставшей в этот период основным орудием борьбы католической церкви за свою неограниченную власть и свое повсеместное влияние.

В строгом соответствии с церковными канонами инквизиция представляла собой судебнополицейское учреждение, предназна ченное для борьбы с ересями. Однако фактически она держала под своим неусыпным контролем все общество и оказывала ог ромное влияние на все слои населения.

Давид Р. Указ. соч. С. 59—60.

См.: Pearson Ed. Law for European Business Studies. L., 1994. P. 19—20.

§ 1. Основные этапы становления и развития романогерманского права

Соответственно, процессуальные и иные акты, которые пред назначались только для регулирования отношений, возникающих в ходе осуществляемых инквизицией следственных действий, дознания и судопроизводства, оказывали психологическое и иное воздействие на все общество.

Особенно верным это оказалось для Испании, где на протяже нии многих веков с предельной яркостью проявлялась зловещая роль католической церкви и ее всесильного орудия — инквизи ции. Ни в какой другой стране, писал по этому поводу известный исследователь истории инквизиции, доктор канонического права, бывший главный секретарь испанской инквизиции X. Льоренте, инквизиция не достигла такого расцвета, как в Испании. «Нигде она не пустила таких глубоких корней, как в этой стране, опутан ной со всех сторон церковной паутиной». Своей чудовищной кро вожадностью, таинственностью, которой она окружила все свое судопроизводство, произвольностью своих решений, «утонченным сладострастием своих пыточных приемов», «расчетливой жесто костью своих застенков и секретных тюрем» инквизиция нагоняла на людей панический страх, держала в оцепенении все общество.

На примере испанской инквизиции и методов ее воздействия на окружающую жизнь можно изучать данное явление и в других странах

. Конечно, во всех них, так же как и в Испании, строго насаждался принцип таинственности в отношении деятельности данного института, из поколения в поколение передавалось непи саное правило — «молчи о короне и об инквизиции».

Однако имеющийся документальный материал, включая мно гочисленные нормативные акты, позволяет создать полную и объективную картину не только о политической и психологичес кой атмосфере, царившей в Западной Европе в то время, но и об особенностях развития системы романогерманского права на дан ном этапе.

По мере дальнейшего развития европейского общества претер певало соответствующую эволюцию и право. Менялось не только представление о нем, но и отношение к нему. В университетских программах и курсах приоритетное отношение к римскому праву постепенно сменялось стремлением сформулировать такие прин ципы права, которые были бы выражением не только академичес

См.: Льоренте ХуанАнтонио. Критическая история испанской инквизи

ции. Т. 1. М., 1936. С. X—XV.

42 Глава II. Романогерманская правовая семья

ких, но и рационалистических начал. Это новое течение, называе мое доктриной естественного права, окончательно побеждает и укореняется в университетах Европы в XVII—XVIII вв.

Третий период в развитии системы романогерманского пра ва, в значительной мере подготовленный школой естественного права, ассоциируется с усиленным развитием законодательства в европейских странах и кодификацией. Данный период, согласно принятой хронологии, продолжается и в настоящее время.

Характерным для конца второго и начала третьего периода является то, что победившие в это время в странах континенталь ной Европы буржуазные революции коренным образом изменили или полностью отменили феодальные правовые институты. Они внесли существенные коррективы в представление о самом праве и превратили закон из второстепенного в основной источник ро маногерманского права.

Была преодолена бытовавшая до этого теория, согласно кото рой глава государства — суверен (царь, король, император) не мог отменить или изменить право. Он не обладал правотворческими функциями. Право существовало помимо государственных влас тей.

Однако суверен обладал полномочиями вмешиваться в дела, связанные с отправлением правосудия, мог сам создавать суды и устанавливать регламенты или процедуры их деятельности. Не обладая правом на принятие законов, он издавал ордонансы, эдик ты и другие административные акты.

Характеризуя данный период в развитии системы романо германского права как период законодательного права, Рене Да вид не без оснований подчеркивал, что именно в этот период в Европе «впервые возник интерес к позитивному праву». Впервые стало допускаться, что «суверен может создавать право и пере сматривать его в целом».

Теоретически считалось, что эти полномочия даются сувере ну «для закрепления принципов естественного права», в то же время как практически допускалось, что, получив соответствую щие полномочия, он мог уклоняться от данной цели и даже ис пользовать власть для изменения основ государственного и обще ственного строя, нисколько не заботясь при этом о «естественных правах»

Давид Р. Указ. соч. С. 83—84.

§ 1. Основные этапы становления и развития романогерманского права

Причины, обусловившие повышение роли позитивного пра ва закона и законодательства, предопределили также по мере накопления законодательных актов необходимость и возможность их систематизации, а точнее — кодификации. Кодификация по зволила упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся повсюду нормативнопра вовых и иных архаизмов. Она способствовала преодолению суще ствовавшей дробности права, множественности и разношерстнос ти обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой1.

Кодификация символизировала собой окончательное завер шение процесса формирования системы романогерманского права как целостного явления. Во многих странах Европейского конти нента была проведена систематизация действующих законодатель ных актов, и как результат ее были приняты кодексы — вбираю щие в себя все жизнеспособные в романогерманской правовой семье нормативноправовые акты. Так, во Франции (1804 г.), в Германии (1896 г.), Швейцарии (1881—1907 гг.) и других стра нах первоначально были приняты гражданские кодексы, а в пос ледующем — уголовные, уголовнопроцессуальные, администра тивные, гражданскопроцессуальные и другие аналогичные им нор мативноправовые акты.

В настоящее время кодексы, наряду с другими нормативны ми актами и, в первую очередь, с обычными, текущими законами, регулирующими практически все наиболее важные сферы общест венной жизни, выступают в романогерманской правовой семье в качестве ведущих источников права.

Разумеется, речь при этом не идет о конституциях и консти туционных законах, находящихся на вершине пирамиды норматив ноправовых актов и абсолютно доминирующих в системе источни ков романогерманского права. Их высшая юридическая сила и влияние на содержание и процесс развития системы романо германского права непререкаемы.

Среди других источников права важную, но не определяю щую роль играют многочисленные подзаконные акты, обычаи и правовые доктрины.

Определенное значение в европейском континентальном пра ве придается судебной практике. В отличие от системы англосак

См.: Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Comparative Legal Traditions. Texts, Materials and Cases on the Civil and Common Law Traditions. St. Paul. Minn., 1994. P. 52—54.

44 Глава II. Романогерманская правовая семья

сонского права, судебная практика в романогерманской право вой семье играет несравнимо меньшую роль

. Но тем не менее ее нельзя сбрасывать со счетов как источник права. Это в первую очередь касается гражданского, трудового, административного и некоторых других отраслей права, о чем подробнее будет сказано ниже.

Чтобы лучше понять основные черты и особенности романо германской правовой семьи на современном этапе, обратимся к правовым системам, существующим в отдельных странах.

Правовая система

Германии

Основы современной правовой системы Герма нии были заложены после создания в 1867 г.

государствами во главе с Пруссией СевероГер манского союза и образования на их базе в 1871 г. Германской империи

. До возникновения общегерманского права на террито рии нового государства продолжали действовать законодательные акты и обычаи прежних государств и государственных образова ний. Особую роль при этом играло законодательство Баварии, Пруссии, Саксонии и других влиятельных в тот период герман ских государств

Среди общегерманских законодательных актов, оказавших за метное влияние на весь последующий процесс развития законода тельства в стране, выделяются такие, как ранее разрабатывавши еся Торговое и Уголовное уложения (1866 и 1871 гг.), Граждан ское процессуальное и Уголовнопроцессуальное уложения, Закон о судоустройстве 1877 г., Гражданское уложение 1896 г. и др.

В научной и справочной юридической литературе особо отме чается, что многие из законодательных актов, принятых в данный период, продолжают действовать в Германии с учетом изменений и дополнений и в настоящее время.

В структуре современного законодательства Германии приме няются также некоторые адаптированные к нынешним условиям акты, принятые еще в период существования Веймарской респуб лики (1919—1933 гг.).

Подробнее об этом см.: Марченко М. Н. Судебное правотворчество и су

дейское право. М., 2007. С. 235—283.

См.: Коbler G. Deutshe Rechtsgeshichte. Munich, 1990; Eisenhardt U. Deutsche

Rechtsgeschichte. Munich, 1994.

См.: Fleckenstein J. Farly Medieval Germany. Amsterdam, 1978.

См.: Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира. М., 1993. С. 48—49.

<<< < Предыдущая 1 2 3 45 / 505 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]