Правовые проблемы осуществления предпринимательской деятельности. Учебное пособие

ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ

А.  Л. Белоусов, А.  Н. Сиряков

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Учебное пособие

Вузовское образование Саратов • 2017

4

ВВЕДЕНИЕ

Предпринимательское законодательство, обеспечивая хозяйствующим субъектам правовое поле их деятельности, характеризуется значительным количеством законов, подзаконных и локальных актов, а также их регулярной изменчивостью. Это традиционно вызывает сложности при изучении предпринимательского права, поскольку основные учебники нередко не успевают за законодательными инициативами. Также в предпринимательском праве всегда находятся непростые для понимания вопросы, требующие дополнительного, внимательного к ним обращения и обстоятельного исследования.

Авторы настоящего учебного пособия поставили перед собой цель изложить отдельные проблемы осуществления предпринимательской деятельности, возникающие в сфере правового регулирования субъектов предпринимательства, защиты их прав и государственного регулирования предпринимательской деятельности, что и стало основой структурного построения учебного пособия.

В учебном пособии излагаются вопросы, связанные с правовым статусом индивидуального предпринимателя, сущностью саморегулируемых организаций, естественных монополий, защитой прав предпринимателей в ходе проверок и гражданско-правовым механизмом защиты предпринимателя, лицензированием предпринимательской деятельности, техническим регулированием, защитой конкуренции.

Пособие призвано не только оказать помощь в освоении отдельных тем курса предпринимательского права, но и способствовать овладению предусмотренных рабочей программой изучения дисциплины компетенций.

Учебное пособие предназначено для студентов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», квалификация (степень) выпускника — бакалавр, при подготовке их в часы самостоятельной работы к практическим занятиям, написании курсовых работ, сдаче зачета и экзамена по курсу «Предпринимательское право».

5

Глава 1. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

1.1. Индивидуальный предприниматель

КЛЮЧЕВЫЕ ПОНЯТИЯ:

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ, РЕГИСТРАЦИЯ, ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ, НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ, РЕГУЛИРОВАНИЕ, ПРИБЫЛЬ

Легальное понятие предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке1.

Анализ данного определения позволяет выделить ряд признаков предпринимательской деятельности.

Во-первых, предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного имущества как экономической базы деятельности. Объём такой самостоятельности зависит от юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность субъекта, которому имущество принадлежит на праве собственности. Организационная самостоятельность означает возможность принятия самостоятельных решений в предпринимательской деятельности (принятие решения о занятии такой деятельностью, в выборе организационно — правовой формы, определение круга учредителей и т.п.). Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех её этапах. Следует отметить, что самостоятельность лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, не является безграничной. Предпринимательская деятельность должна подчинятся не только правовым, но и социальным нормам, которые действуют в обществе.

Во-вторых, предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Данный признак предпринимательства коренным образом отличает его от хозяй-

6

ственной деятельности периода плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться к государству за поддержкой. В юридической литературе существует множество определений предпринимательского риска, но такая дискуссия носит чисто формальный характер, так как многие учёные юристы склоны определять предпринимательский риск как опасность получения предпринимателем ущерба, убытков, потерь. Например, профессор В. С. Белых определяет предпринимательский риск как потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя2. Таким образом, при осуществлении предпринимательской деятельности необходимо по мере возможности просчитать наступление возможных рисков. Тем самым предприниматель сможет предотвратить наступление неблагоприятных последствий.

В-третьих, предпринимательская деятельность направлена на систематическое извлечение прибыли. На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание исследователи еще столетия назад. Так, французский экономист Ж. Б. Сей определял предпринимателя как экономического агента, комбинирующего факторы производства, перемещающего экономические ресурсы из области низкой производительности и низких доходов в область высокой производительности и прибыльности3. Р. Катильоном был выявлен побудительный мотив предпринимательской деятельности — получение более высокого дохода как платы за несение риска. Созвучно Р. Катильону высказывание А. И. Каминки, который отмечал, что прибыль — это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности — сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль4. В соответствии со ст. 247 НК РФ5, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину производственных расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ. При этом доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности её оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с положениями НК РФ. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, — убытки), осу-

1Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №  51-ФЗ (ред. от 22.01.2015) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, №  32, ст. 3301.

2Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 46.

3Сей Ж. Б. Трактат политической экономии. М., 1986.

4См.: Каминка А. И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 18.

5Налоговый Кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 №  117-ФЗ (ред. от 29.12.2014) // «Собрание законодательства РФ», 07.08.2000, №  32, ст. 3340.

7

ществленные (понесенные) налогоплательщиком (ст. 252 НК РФ). В законодательстве отсутствует четкий критерий систематичности извлечения прибыли. Представляется, что здесь не могут быть применимы арифметические категории. Главное, что предприниматель ставит перед собой цель не разового извлечения прибыли, а получение её на постоянной основе.

В-четвертых, прибыль извлекается субъектами предпринимательской деятельности посредством пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Данный признак сформулирован законодателем весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность в условиях рыночной экономики многогранна и её направления не могут быть определены закрытым перечнем.

В-пятых, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Буквальное толкование данной нормы может сформировать неправильное представление о том, что если деятельность осуществляется лицами незарегистрированными, она не является предпринимательской. Такой вывод представляется неправильным. Как в таком случае применять ст. 171 УК РФ6 «Незаконное предпринимательство», ст. 14.1 КоАП РФ7 «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)», как взыскивать в судебном порядке доходы, полученные в результате осуществления такой деятельности? Такой признак предпринимательской деятельности как осуществление её лицами, зарегистрированными в установленном порядке, носит формальный характер, то есть он легализует такую деятельность, придаёт ей законный характер. Порядок регистрации индивидуальных предпринимателей регулируется ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»8.

Помимо вышеуказанных признаков, вытекающих из легального определения предпринимательской деятельности, ряд учёных юристов выделяют и факультативные признаки, такие как профессионализм, инновационный характер предпринимательской деятельности и иные.

Профессионализм как признак предпринимательской деятельности, в частности, предлагает выделить О. М. Олейник. Раскрывая понятие профессионализма предпринимателя, автор пишет, что данный признак «состоит в:

6Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 №  63-ФЗ (ред. от 03.02.2015) // «Собрание законодательства РФ», 17.06.1996, №  25, ст. 2954.

7Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 №  196-ФЗ (ред. от 12.02.2015) // «Собрание законодательства РФ», 07.01.2002, №  1 (ч.1), ст. 1.

8Федеральный закон от 08.08.2001 №  129-ФЗ (ред. от 31.12.2014) О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // «Российская газета», №  153–154, 10.08.2001.

8

-ведении этой деятельности людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений… В качестве подтверждения профессионализма действующее законодательство в одних случаях признает раннее полученное образование (например, юридическое, экономическое, медицинское), а в других требует сдачи предпринимателем соответствующих экзаменов (например, для аудиторов);

-осуществлении предпринимательской деятельности по определённым правилам и методикам;

-соответствии результатов деятельности определённым требованиям;

-подконтрольности деятельности государственным органам;

-наличии государственных гарантий деятельности…»9

Таким образом, признаки предпринимательской деятельности можно классифицировать на легальные (указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности) и дополнительные (предложенные в юридической литературе), а также на обязательные (совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской) и факультативные (наличие которых желательно, но не обязательно).

Несмотря на то, что легальная дефиниция предпринимательской деятельности приведена в ст. 2 ГК РФ, вопрос определения данного понятия остаётся до настоящего времени не вполне выясненным.

Другого понятия предпринимательской деятельности в российском законодательстве нет, а приведённое выше нередко подвергается критике. С одной стороны, его считают неоправданно широким, охватывающим также деятельность, которая в общественном сознании не считается предпринимательской. С другой стороны, указывают, что «чем больше признаков у любого понятия, тем уже спектр этой области, охватываемый данным понятием»10, а потому отсутствие в осуществляемой деятельности хотя бы одного из признаков позволяет правоприменителю утверждать, что эта деятельность не является предпринимательской.

В процессе определения сущности и анализа содержания предпринимательской деятельности её принято подразделять на отдельные формы и виды. Следует отметить, что среди учёных нет единого мнения как относительно понятия форм и видов предпринимательства, так и конкретных их проявлений.

Так, авторы учебника по предпринимательскому праву для экономических специальностей предлагают проводить классификацию предпринимательства по таким признакам, как вид деятельности, форма собственности, количество соб-

9Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. О. М. Олейник. М., 1999. Т. 1. С. 20–21.

10Коммерческое право. В 2 ч.: Учеб. Ч. 1 / Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. — М., 2002.

С. 265.

9

ственников, организационно-правовые и организационно-экономические формы, степени использования наемного труда. Но где собственно формы предпринимательства, а где виды, нельзя понять. Чётко не вычленив каких-либо конкретных форм предпринимательской деятельности, они дифференцируют её на организа- ционно-правовые и организационно-экономические формы. Но при этом авторы учебника не только используют разнопорядковые критерии классификации предпринимательства — юридический и экономический, но и подменяют разные понятия друг другом, когда под видом организационно-правовых форм предпринимательства представляют организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц, указанных в ст. 50 ГК РФ.

К настоящему времени и в юриспруденции не выработана стройная классификация предпринимательской деятельности. В частности, В. М. Мандрица выделяет индивидуальную и коллективную формы предпринимательства, последнюю из которых, в свою очередь, подразделяет на отдельные формы, сообразно органи- зационно-правовым формам коммерческих организаций, перечисленным в ч. 2 ст. 50 ГК РФ, но ничего не говорит о видах предпринимательства11.

Самая простая форма организации предпринимательской деятельности — индивидуальная. В этом случае всеми средствами владеет только один собственник, который самостоятельно распоряжается выручкой и несет материальную ответственность за свои действия. Например, при образовании долга предприниматель рассчитывается собственным имуществом. Индивидуальный предприниматель может работать один, но имеет право нанимать работников.

Все прочие формы предпринимательской деятельности считаются коллективными. К ним относятся коммерческие и некоммерческие организации, товарищества, корпорации, хозяйственные общества, государственные и муниципальные предприятия.

Профессор Е. П. Черновол12 выделяет следующие формы предпринимательства:

-производительное;

-торговое (коммерческое);

-посредническое;

Производительная предпринимательская деятельность характеризуется тем, что предприниматель организует производство, в процессе осуществления которого создаются новые материальные блага в качестве товара, последующее отчуждение которого на рынке потребителю обуславливает формирование прибыли.

10