Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Монография
.pdfФИНАНСОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ПРИ ПРАВИТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
И.А. Киселев, И.А. Лебедев, Д.В. Никитин
ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ КОРПОРАТИВНЫМИ РИСКАМИ В ЦЕЛЯХ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ
ОТМЫВАНИЮ ДЕНЕГ И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА
Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
В.И. Авдийского
2-е издание, электронное
Москва
Юриспруденция
2023
УДК 343.2/.7 ББК 67.408
К44
Киселев И.А., Лебедев И.А., Никитин Д.В.
Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях К44 противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма:
монография / И.А. Киселев, И.А. Лебедев, Д.В. Никитин; под общ. ред. д.ю.н., проф. В.И. Авдийского. – 2-е изд., электрон. – М.: ИД «Юриспруденция», 2023. – 168 с. – Текст : электронный.
ISBN 978-5-9516-0576-4
В издании проведено комплексное и всестороннее исследование аспектов и направлений деятельности компетентных органов по противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем. Особое внимание авторы уделили анализу зарубежного опыта в аналогичной сфере.
УДК 343.2/.7 ББК 67.408
© И.А. Киселев, И.А. Лебедев, Д.В. Никитин, 2012 ISBN 978-5-9516-0576-4 © Оформление. ИД «Юриспруденция», 2012
ВВЕДЕНИЕ
Опыт становления и развития современной экономики России показывает, что за крайне осложнился процесс управления бизнесом, в том числе отдельно взятыми компаниями, организация фискального контроля за его деятельностью со стороны органов государственной власти. При этом совершенствование управления бизнесом, форм и методов взаимодействия с органами государственной власти находится в прямой зависимости от уровня развития экономики, происходящих интеграционных процессов и т.д. На состояние экономической безопасности, социально-эконо- мическую стабильность в обществе, наряду с динамичным ростом производства, существенное влияние стали оказывать получившие широкое развитие негативные процессы в сфере экономики. К их числу сегодня мировое сообщество относит прежде всего рост корыстных преступлений, которые совершаются исключительно в целях получения экономической (финансовой) выгоды.
Анализ криминогенной ситуации показывает, что, как правило, доходы, полученные преступным путем, используются преступниками:
–на покрытие собственных расходов при подготовке организации преступлений;
–расширение своей преступной деятельности, в том числе диверсификацию преступной направленности в масштабе отдельно взятой территории и даже целого региона;
–формирование «общака», который нередко используется не только для материальной поддержки членов преступного сообщества, но и для инвестиций в легальную экономику.
При реализации противоправных задач одним из главных направлений преступной деятельности является стремление преступников скрыть незаконный характер полученных доходов так как они могут быть использованы в качестве улики (доказательства) в изобличении. В связи с этим в целях сокрытия реального источника получения доходов преступники, широко
3
используя интеграционные процессы в сфере экономики, практикуют включение в легальный оборот «грязных» денег, полученных от незаконной деятельности, выдавая эти деньги на конечном этапе целого ряда сделок за законно заработанные.
Руководством страны, органами государственной власти осуществлен комплекс организационных и практических мер, направленных на противодействие указанным негативным процессам, подрывающим экономическую безопасность России. В числе этих мероприятий особое место занимают организационноправовые системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее по тексту – ПОД/ФТ).
Вотличие от западных стран, где данное направление деятельности давно получило широкое развитие и является одним из стратегических направлений государственной политики по борьбе с криминалом, терроризмом и другими негативными факторами, в нашей стране ПОД/ФТ только приобретает комплексный характер. Анализ состояния борьбы с преступностью
вРоссии в условиях рыночных отношений, в том числе и с правонарушениями экономической направленности, свидетельствует о том, что сегодня ПОД/ФТ не в полной мере используется для своевременного выявления и устранения причин и условий, способствующих осложнению криминальной обстановки в стране, дестабилизации социально-экономического положения в обществе, подрыву экономической безопасности.
Причиной сложившегося положения дел является прежде всего недостаточная исследованность данной проблемы на современном этапе государственного строительства, социальноэкономического развития России. До настоящего времени не в полной мере проработан вопрос места и роли ПОД/ФТ в системе правоохранительной деятельности нашей страны.
Виздании проведено комплексное и всестороннее исследование аспектов и направлений деятельности компетентных органов по противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем. Особое внимание авторы уделили анализу зарубежного опыта в аналогичной сфере.
4
Раздел I.
ЭКОНОМИЧЕСКИЕ И ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ МЕЖДУНАРОДНЫХ СТАНДАРТОВ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ОТМЫВАНИЮ ДЕНЕГ И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА
Введение
Понятия «отмывание денег», «финансирование терроризма», «предикатное преступление», «противодействие отмыванию денег и финансированию терроризма»
Целью совершения большинства преступлений является получение экономической выгоды. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, позволяет скрыть незаконные источники прибыли и таким образом превращает противозаконную деятельность в высокодоходный вид предпринимательства. Согласно различным экспертным оценкам, каждый год отмывается более двух триллионов долларов США.
Участники процесса легализации денежных средств, полученных преступным путем, чаще всего являются изощренными преступниками, быстро меняющими способы совершения преступлений по мере ужесточения законодательства. Сегодня, в условиях глобализации и существования крупных международных преступных и террористических синдикатов, отмывание денег стало общемировой проблемой. Легализация преступных доходов затрагивает не только наличную денежную массу и деятельность кредитных институтов. Участники процесса отмывания денег диверсифицируют свою деятельность, осуществляя операции в различных секторах финансовых и нефинансовых услуг.
Юридическое и законодательное определение понятия отмывания денег впервые появилось в США в 70–80-х годах XX века. В то время данный термин означал процесс преобразования нелегально полученных доходов, прежде всего от реализации наркотиков, в легальные доходы. Определенную роль в формировании юридического и законодательного определения понятия отмывания денег
сыграл и так называемый Уотергейтский скандал, разгоревшийся
5
в США в начале 1970-х годов и приведший впоследствии к отставке Президента Р. Никсона.
Венская конвенция ООН 1988 года о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ определила как преступление отмывание связанных с наркотиками денег. В то же время преступления, не связанные с оборотом наркотиков, например уклонение от уплаты налогов, не подпадают под приведенное в Венской конвенции определение преступлений, связанных
сотмыванием доходов.
ВКонвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности, принятой в Страсбурге в 1990 году, отмечается, что лишение преступника доходов, добытых преступным путем, является одним из эффективных и современных методов борьбы против опасных форм преступности. Государства, подписавшие Страсбургскую конвенцию, взяли на себя обязательство квалифицировать в качестве уголовных правонарушений следующие виды умышленных действий:
yконверсию или передачу материальных ценностей, если известно, что эти материальные ценности получены преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение таких материальных ценностей или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать юридических последствий этих деяний;
yсокрытие или искажение природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности материальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно, что эти ценности представляют собой имущество, полученное преступным путем;
yприобретение, владение или использование материальных ценностей, если в момент их получения было известно, что они являются доходом, добытым преступным путем;
yучастие или соучастие в одном из указанных выше правонарушений или в покушении на его совершение, а также помощь, подстрекательство, содействие или консультирование в связи с совершением такого преступления.
Таким образом, с точки зрения Страсбургской конвенции отмывание денег понимается не только как легализация доходов,
6
полученных от наркоторговли, но и как легализация доходов, полученных от других видов незаконной деятельности.
Внастоящее время в мире не существует единого подхода
копределению понятия «отмывание денег». Президентская комиссия США по организованной преступности в 1984 году использовала следующую формулировку: «Отмывание денег – процесс, посредством которого скрывается существование, незаконное происхождение или незаконное использование доходов, и затем эти доходы маскируются таким образом, чтобы казаться имеющими законное происхождение».
С точки зрения американского эксперта К.Л. Карчмера, под отмыванием денег понимается процесс сокрытия нелегально полученной наличности и ее конвертации в другую форму платежа с намерением исказить представление о природе средств, представив нелегально полученные средства легальными.
Немецкие специалисты Х.-Х. Кернер и Э. Дах понимают под отмыванием денег совершение операций с целью сокрытия наличия, происхождения или целевого назначения вещественных ценностей,
проистекающих из преступления, с тем, чтобы затем извлечь из этих ценностей регулярные доходы1.
Определение отмывания денег разработано в законодательстве ряда государств. В соответствии с законом США «О борьбе с отмыванием денег» (Money Laundering Control Act), принятом в 1986 году, финансовая операция рассматривается как отмывание денег, если лицо знает, что средства, используемые в такой операции, приносят незаконные доходы, и если это лицо осуществляет эту финансовую деятельность или:
y намеренно способствует такой незаконной деятельности;
y знает, что финансовая операция осуществляется для сокрытия
или утаивания подлинного характера, источника доходов, местонахождения, владения или распоряжения доходами;
yзнает, что проведение операции необходимо для уклонения от выполнения требований закона, касающихся представления отчета об операции.
Перевозка, перевод, отправление платежных документов считаются также «отмыванием» денег, если лицо перевозит незаконно кредитно-денежный документ из одного государства в другое или:
y намеренно способствует такой незаконной деятельности;
1
Кернер Х.-Х., Дах Э. Отмывание денег. Путеводитель по действующему законода- 7 тельству и юридической практике. М.: Международные отношения, 1996.
yзнает, что такой документ обеспечивает получение незаконных доходов;
yзнает, что такая перевозка необходима для сокрытия или утаивания подлинного характера, местонахождения, источника доходов, владения или распоряжения ими;
yзнает, что перевозка осуществляется для уклонения от выполнения требований закона в части представления отчета об операции.
Вроссийском законодательстве понятие отмывания определено Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Под легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом,
полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 1991
и1992 Уголовного кодекса Российской Федерации.
С созданием в 1989 году Международной группы по разработке финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (далее по тексту – ФАТФ) словосочетание «отмывание денег» стало международным юридическим термином. С точки зрения ФАТФ под отмыванием понимается процесс сокрытия или маскировки существования, незаконного происхождения, движения, назначения или использования имущества или денежных средств, полученных незаконным путем.
Отмывание денег подразумевает придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате нарушения закона. Основная характерная черта отмывания денег – криминальное происхождение капиталов, предназначенных для легализации (например, капиталы получены в результате торговли наркотиками, контрабанды оружия, коррупции). Таким образом, отмываемые доходы получены легализатором либо иным лицом в результате совершения предикатных преступлений. Под предикатными преступлениями понимаются преступления, в результате которых приобретены активы, являющиеся впоследствии предметом легализации (отмывания). Различные государства по-разному подходят к определению предикатных
8 преступлений в механизме отмывания. В ряде стран (Австрия,
Польша, Китай) уголовно наказуемым является отмывание доходов от конкретного преступления (группы преступлений). В других странах (Македония) специфицирован примерный перечень предикатных преступлений. Кроме того, в ряде государств (Франция, Швейцария) уголовно наказуемым считается отмывание доходов от фактически любого преступления или правонарушения.
По сравнению с отмыванием денег финансирование терроризма чаще всего имеет другую природу. Денежные средства используются для реализации соответствующих целей, а не для сокрытия незаконной прибыли. Террористические капиталы не всегда имеют нелегальные источники происхождения. Как правило, они направлены на покрытие бытовых расходов, таких как приобретение питания и аренда жилья. Таким образом, данные фонды используются не только для непосредственного осуществления террористических актов.
Террористы часто используют легальные организации для осуществления своей деятельности. В то время как сбор финансовых ресурсов может проходить в рамках закона, использование благотворительных фондов в террористических целях находится за рамками традиционных сценариев «отмывания» денежных средств. Однако террористы также добиваются секретности транзакций
идоступа к своим денежным средствам. Кроме того, и террористы,
иучастники процесса «отмывания» денежных средств используют одинаковые методы для движения данных средств, такие как структуризация платежей во избежание контрольной отчетности, а также неформальные системы перевода средств, такие как «Хавала» и т.п.
Понятие финансирования терроризма определено Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ). Под финансированием терроризма понимается предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования
организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 2051, 2052, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279 и 360 Уголовного кодекса Российской Федерации, либо для обеспечения организованной группы, незаконного воору-
женного формирования или преступного сообщества (преступной 9
организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.
Понятие противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма Федеральным законом № 115-ФЗ четко не определено. С точки зрения российских специалистов в области права А. Кайля и Е. Бондарева, данное понятие употребляется в Федеральном законе № 115-ФЗ в значении борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. При этом понятие противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма охватывает как деятельность государства, так и иных организаций и структур, которые не обладают правоохранительными функциями, однако имеют право на осуществление определенных мер, затрудняющих отмывание денег и финансирование терроризма1.
Методы и способы отмывания денег
Самолегализация и профессиональные легализаторы. Трехфазовая модель отмывания денег. Криминализация операций с наличными денежными средствами
Первые схемы отмывания денег связаны с американской мафией 20–30-х годов прошлого века, а точнее, с именем одного из известных ее представителей Мейером Лански. После того как самый известный гангстер, Аль Капоне, был осужден на 11 лет за неуплату налогов, Лански задумался о том, как избежать преследования, и пришел к выводу, который Дж. Робинсон в своей книге «Всемирная прачечная» называет «силлогизмом Лански». «Силлогизм Лански» отражает суть процесса отмывания денег: «если государственные органы не смогут проследить движение денег, они не смогут их найти, если они не смогут их найти, их нельзя будет обложить налогом. Следовательно, если суметь замаскировать эти не облагаемые налогом деньги так, словно они подверглись налогообложению, федеральные органы контроля не смогут их узнать, когда вы их предъявите, и деньги можно будет вернуть домой»2.
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
1 |
Кайль А.Н., Бондарев Е.М. Комментарий к Федеральному закону от 7 августа 2001 г. |
||
|
|
|
|
|
|
||
|
|
|
|
|
|
№ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных |
|
|
|
|
|
|
|
преступным путем, и финансированию терроризма» (постатейный, подготовлен для |
|
|
|
|
2 |
системы КонсультантПлюс, 2009). |
|||
|
|
|
Робинсон Дж. Всемирная прачечная: Террор, преступления, и грязные деньги |
||||
|
|
|
|||||
|
|
10 |
|
|
|
||
|
|
|
|
|
в оффшорном мире /пер. с англ. М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. |
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|