Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Монография
.pdf
вольное участие организаций в этом процессе чревато высокими рисками для них самих. Базельский комитет по банковскому надзору выделяет следующие риски, которым подвержены банки, не осуществляющие процедуры внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ:
yриск нанесения ущерба репутации;
yфинансовые риски;
yриск возникновения правовых последствий;
yриск концентрации кредитов.
Перечисленные выше риски угрожают не только банкам, но и
любому другому финансовому или нефинансовому институту, не соблюдающему требования стандартов ПОД/ФТ и потенциально задействованному в схемах отмывания денег.
В качестве примера реализации репутационных и финансовых рисков часто приводится Банк Риггс (США). Этот банк считался одним из самых известных и надежных финансовых институтов, до того как в 2002 году в нем были выявлены серьезные нарушения законодательства по ПОД/ФТ. Уже в 2005 году общая сумма штрафов и компенсаций адвокатам, выплаченная банком по делам, связанным с отмыванием денег, превысила 90 миллионов долларов США. Кроме того, расследования в отношении банка сопровождались разоблачительными статьями в прессе, скандальными отставками менеджеров, что нанесло непоправимый урон репутации банка как надежного финансового института.
Социально-экономические причины терроризма
Связь отмывания денег и финансирования терроризма. Подрыв финансовых основ терроризма как инструмент антитеррористической деятельности
В условиях возросшей террористической угрозы исследованию причин терроризма уделяется особое внимание. От того, насколько точно будут установлены причины этого особо опасного преступления, будет зависеть эффективность принимаемых мер по борьбе с ним и их дальнейшее совершенствование.
Под причинами преступности, в том числе и различных видов терроризма, принято понимать те социальные явления, которые порождают преступность как свое закономерное следствие.
21
На VIII Международном конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с преступниками коренными причинами терроризма были названы следующие социально-экономиче- ские причины терроризма:
yбедность;
yбезработица;
yнеграмотность;
yнехватка доступного жилья;
yнесовершенство системы образования и подготовки кадров;
yотсутствие жизненных перспектив;
yотчуждение и маргинализация населения;
yобострение социального неравенства;
yослабление семейных и социальных связей;
yнедостатки воспитания, негативные последствия миграции;
yразрушение культурной самобытности;
yнехватка объектов культурно-бытового назначения;
yраспространение средствами массовой информации идей и взглядов, ведущих к росту насилия, неравенства и нетерпимости.
Уже сейчас терроризм можно назвать «чумой ХХI века», ведь он не уступает этой болезни в разрушительной силе. Число терактов неуклонно растет с каждым годом. Растет число жертв. Растет подготовленность, организованность террористов. Каждый последующий теракт всегда страшнее предыдущего.
Терроризм вызывает целый комплекс негативных политических, экономических и социальных последствий: дестабилизацию мировых рынков, снижение инвестиционной привлекательности регионов и государств, в которых осуществляются теракты, ослабление национальных валют, общее снижение развития экономики. Расходы на противодействие терроризму составляют значительную часть бюджетов государств мира. В конечном счете эти расходы ложатся на плечи налогоплательщиков.
Террористические акты могут спровоцировать целые экономические кризисы. Атака на Всемирный торговый центр в Нью-Йорке 11 сентября 2001 года спровоцировала панику на мировых фондовых рынках и фактически привела к коллапсу отрасль авиаперевозок, что, в свою очередь, едва не обвалило рынок нефти.
Перед любой террористической организацией стоит ряд целей и задач, которые она решает для обеспечения своей деятельности. Такие задачи в том числе включают:
22 |
y |
оплату расходов на идеологическую пропаганду; |
|
yсодержание связанных легальных структур (благотворительных ассоциаций, фондов);
yподкуп чиновников и правоохранительных органов;
yподготовку боевиков;
yприобретение оружия, необходимого для совершения террористических актов;
yподготовку террористических актов;
yвыплату вознаграждений наемникам.
Таким образом, террористические организации постоянно сталкиваются с проблемами обеспечения финансирования своей деятельности. Для этой цели могут использоваться как внешние, так и внутренние источники.
Внутренние источники финансирования терроризма, как правило, носят криминальный характер. Среди них можно выделить следующие:
yкража имущества;
yрэкет;
yпохищение и торговля людьми;
yторговля наркотиками;
yторговля оружием;
yконтрабанда;
yфальшивомонетничество;
yэлектронное мошенничество;
yдоходы от отмывания денег.
Зачастую террористические организации специально создают или устанавливают контроль над различными финансовыми и нефинансовыми институтами, прибыль которых направляется на финансовую поддержку террористической деятельности. Например, считается, что Усамой бен Ладеном в свое время было инвестировано 50 миллионов долларов в банк Al-Shamal, штаб-квартира которого была расположена в Судане. Данный банк поддерживал корреспондентские отношения со многими крупными банками мира. Наиболее крупные террористические организации стремятся создать собственную финансовую инфраструктуру, в рамках которой затем перераспределяются потоки, связанные с террористической деятельностью.
В последнее время все четче вырисовывается тенденция к получению террористическими организациями средств от внешних источников: различного рода организаций, граждан, благотворительных организаций, государств, диаспор. Зачастую эти «доноры» не 23
имеют четкого представления о том, на какие цели идут их вклады. В схемы финансирования терроризма все в большей степени вовлекаются некоммерческие организации. Использование некоммерческих организаций для целей отмывания денежных средств и финансирования терроризма может осуществляться различными способами. Некоммерческие организации могут использоваться террористами для сбора, перемещения денежных средств, а также в целях обеспечения деятельности террористических организаций. Роль внешних источников особенно возрастает в условиях интернационализации и глобализации террористической угрозы.
В условиях всеобщей глобализации обнаруживается непосредственная связь между отмыванием денег и финансированием терроризма. Терроризм и отмывание денег тесно связаны между собой. Для террористических группировок доходы, полученные преступным путем, являются важной составляющей финансирования их террористической деятельности. Так, движение «Талибан», контролировавшее около 90% посевных площадей опиумного мака в Афганистане, использовало получаемые от реализации наркотиков деньги на закупки современных видов вооружений, ведение боевых действий и подготовку боевиков. Часть этих доходов использовалась в целях оказания помощи экстремистским группировкам в Узбекистане, Таджикистане, Синьцзян-Уйгурском автономном районе Китая, чеченским полевым командирам.
Для сокрытия своих преступных доходов террористы используют те же методы и механизмы, которые применяются для отмывания денег. С другой стороны, отмытые деньги вновь используются в криминальной сфере. Международный терроризм – часть этой сферы. Отмытые деньги очень важны для него. Таким образом, отмывание денег становится неотъемлемым институтом теневой экономики и международного терроризма. В рамках теневой экономики формируются преступные капиталы, происходит отмывание и легализация «грязных денег», за счет которых финансируется терроризм.
В то же время следует понимать, что террористы часто используют вполне легальные организации для осуществления своей деятельности. В то время как сбор финансовых ресурсов может проходить в рамках закона, использование благотворительных фондов в террористических целях находится за рамками традиционных сценариев «отмывания» денежных средств.
Масштабы ущерба от террористической деятельности, разрушительная сила терактов непосредственно зависят от величины финан- 24 совых средств, которыми располагают террористические организа-
ции. Существенным фактором эффективной борьбы с любыми проявлениями террористического характера, в значительной степени подавляющим активность и результативность действий террористов, является противодействие финансированию террористических организаций. Это позволяет снизить действенность террористических сообществ, тем самым повышая возможности правоохранительных органов по устранению не последствий, а условий, способствующих активности и результативности террористов. В результате выявления и блокирования финансовых потоков, направленных на финансирование террористических организаций, можно не только предотвратить совершение террористических актов, но и получить достоверную информацию о характере и географии деятельности террористов, используемых ими способах легального прикрытия своих истинных замыслов, вскрыть тщательно законспирированные связи международных террористических организаций.
Мировое сообщество предпринимает активные шаги в направлении противодействия экономическим и финансовым основам терроризма. Актуальность и важность решения проблемы противодействия экономическим и финансовым основам терроризма признается на международном уровне. Особое внимание этой проблеме стало уделяться после терактов в Нью-Йорке и Вашингтоне 11 сентября 2001 года. В соответствии с резолюцией Совета Безопасности ООН 1373, принятой 28 сентября 2001 года, все государства должны предотвращать финансирование террористических актов, безотлагательно блокировать средства и другие активы лиц, участвующих и содействующих совершению террористических актов, запретить гражданам или любым лицам предоставление средств или активов, направленных на финансирование терроризма.
В рекомендациях Группы восьми по противодействию терроризму, выработанных по итогам встречи министров иностранных дел, прошедшей 12–13 июня 2002 года, в качестве одного из главных инструментов борьбы с терроризмом предлагается использовать противодействие финансированию террористической деятельности. В рекомендациях отмечено, что необходимо перейти от замораживания активов террористических организаций к их конфискации с целью полного лишения террористов их финансовых ресурсов.
25
Правовые и институциональные основы международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ
Обзор международных институтов ПОД/ФТ
В условиях всеобщей глобализации проблема отмывания денег приобрела международный характер. Мировое сообщество признает, что легализация (отмывание) доходов, полученных в результате преступной деятельности, и финансирование терроризма стали глобальной угрозой экономической безопасности, в связи с чем от государств требуется принятие согласованных мер борьбы с этой общественно опасной деятельностью как на национальном, так и на международном уровне. В качестве ответных мер продолжается развитие международного сотрудничества в сфере ПОД/ ФТ, направленного на построение единого правового пространства по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В этих целях используются как существующие международные организации (ООН, Большая семерка/восьмерка, Совет Европы, МВФ и Всемирный банк, Базельский комитет по банковскому надзору), так и создаются новые специализированные международные институты, которые вместе с принимаемыми ими стандартами составляют основы международного сотрудничества в сфере ПОД/ ФТ. Среди таких институтов можно назвать группу подразделений финансовой разведки «Эгмонт», Вольфсбергскую банковскую группу, ФАТФ, Азиатско-Тихоокеанскую группу по борьбе с отмыванием денег (АТГ), Специальный экспертный комитет Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег (МАНИВЭЛ), Евразийскую группу по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ) и другие.
ФАТФ была образована в 1989 году странами – членами Большой семерки. Целями организации являются разработка и совершенствование международных стандартов в сфере ПОД/ФТ, изучение тенденций и методов отмывания денег и финансирования терроризма и подготовка к необходимым мерам противодействия, а также содействие международному сотрудничеству в области ПОД/ФТ. На сегодняшний день членами ФАТФ являются 34 государства мира. Россия является членом ФАТФ с 2003 года.
Евразийская группа по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ) является региональной 26 группой по типу ФАТФ. ЕАГ была образована 6 октября 2004 года на
Учредительной конференции в Москве с участием шести государствучредителей: Беларуси, Казахстана, Китая, Кыргызстана, России и Таджикистана. Сегодня ЕАГ объединяет девять государств-участ- ников. Помимо указанных выше государств, участниками ЕАГ также стали Узбекистан – в 2005 году и Туркменистан, Индия – в 2010 году. Статус наблюдателя в ЕАГ имеют 16 государств и 16 международных региональных организаций.
Деятельность ЕАГ направлена на оказание содействия государствам региона в создании надлежащих правовых и институциональных основ противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, соответствующих стандартам ФАТФ.
Среди ключевых задач ЕАГ можно отметить следующие:
y содействие в распространении международных стандартов в сфере ПОД/ФТ в евразийском регионе и во внедрении государствами – членами ЕАГ Рекомендаций ФАТФ;
yразработка и проведение совместных обучающих мероприятий в области ПОД/ФТ в пределах компетенции подразделений финансовой разведки;
yосуществление программ взаимной оценки государств – членов ЕАГ на базе Рекомендаций ФАТФ, включая изучение эффективности законодательных и иных мер;
yкоординация программ сотрудничества с международными организациями, рабочими группами и заинтересованными государствами;
yанализ типологий в сфере легализации преступных доходов и финансирования терроризма и обмен опытом противодействия таким преступлениям с учетом особенностей региона;
yоказание технического содействия государствам – членам ЕАГ.
В рамках своей деятельности ЕАГ проводит взаимные оценки соответствия национальных систем ПОД/ФТ своих государств международным стандартам, анализирует типологии в сфере легализации преступных доходов и финансирования терроризма с учетом особенностей евразийского региона, а также реализует программы технического содействия государствам – членам группы, включая обучение кадров.
Высшим органом ЕАГ является пленарное заседание уполномоченных представителей государств – членов ЕАГ. Пленарное заседание проводится, как правило, два раза в год.
С целью решения основных задач, стоящих перед ЕАГ, в ее рамках создаются рабочие группы по отдельным направлениям 27
деятельности, которые в соответствии с установленной сферой компетенции представляют отчеты пленарному заседанию ЕАГ.
На сегодняшний день по решению пленарного заседания для выполнения основных задач ЕАГ образованы и функционируют четыре рабочие группы по:
yвзаимным оценкам и правовым вопросам;
yтипологиям;
yтехническому содействию;
yоценке и профилактике рисков отмывания денег и финансирования терроризма.
Современные международные стандарты в сфере ПОД/ФТ включают принципы и нормы, установленные Сорока и Девятью рекомендациями ФАТФ, Базельским комитетом по банковскому надзору, Вольфсбергской банковской группой (Вольфсбергские принципы), Отделом по контролю зарубежных активов (OFAC), Третьей директивой Европейского союза и другими стандартами. Ниже рассмотрены Сорок и Девять рекомендаций ФАТФ.
Сорок рекомендаций ФАТФ, первоначально разработанных в 1990, являлись инициативой, направленной на борьбу со злонамеренным использованием финансовых систем лицами, участвующими в процессе «отмывания» денежных средств, полученных от наркоторговли. Они заложили принципиальную основу для противодействия легализации денежных средств, полученных незаконным путем, которая охватывала:
yсистему уголовного правосудия и правоохранительных органов;
yфинансовую систему и ее регулирование;
yмеждународное сотрудничество.
Позже, в 1996 году, Сорок рекомендаций были пересмотрены
идополнены, чтобы отразить развивающиеся типы «отмывания» денежных средств. В частности, Сорок рекомендаций были дополнены следующими положениями:
yстраны – члены ФАТФ должны гарантировать, что сбор данных осуществляется должным образом;
yфинансовые институты должны запрашивать и собирать персональные данные своих клиентов.
В 2003 году в целях усиления борьбы с финансированием терроризма ФАТФ обновил свои Сорок рекомендаций, в том числе:
yбыли расширены требования к проверке персональных данных
28 |
клиентов для финансовых институтов; |
|
yбыли улучшены методы управления высокими рисками «отмывания» денежных средств, связанными с соответствующими банковскими взаимоотношениями и лицами, вовлеченными в политику;
yбыли приняты меры, направленные на повышение качества информации о бенефициарном владении компаний и доверительных фондов;
yобязательства в сфере ПОД/ФТ были распространены на нефинансовые компании и профессии (включая аудиторов, юристов и т.д.).
Сорок рекомендаций ФАТФ представляют собой основу системы противодействия отмыванию денег. По своей сути рекомендации ФАТФ являются минимальными стандартами формирования национальных систем ПОД/ФТ.
Рекомендации ФАТФ охватывают следующий круг вопросов:
yтребования к национальным правовым системам в части установления уголовной ответственности за отмывание денег и финансирование терроризма;
yмеры, которые должны применяться финансовыми учреждениями в целях ПОД/ФТ;
yинституциональные меры, обеспечивающие формирование системы ПОД/ФТ;
yмеждународное сотрудничество в сфере ПОД/ФТ.
После террористических атак в Нью-Йорке и Вашингтоне 11 сентября 2001 года в дополнение к Сорока рекомендациям ФАТФ были приняты Восемь специальных рекомендаций ФАТФ, направленные на противодействие финансированию терроризма. Эти рекомендации были приняты на чрезвычайном пленарном заседании ФАТФ 29–30 октября 2001 года. Позднее, в 2004 году, к ним добавилась девятая специальная рекомендация.
В 2012 г. ожидается очередное обновление рекомендаций и продление полномочий ФАТФ.
29
Раздел II.
НАЦИОНАЛЬНАЯ СИСТЕМА ПОД/ФТ И ЕЕ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
Введение
Формирование национальной системы ПОД/ФТ
Отмывание доходов, приобретенных преступным путем, способствует криминализации практически всей системы общественных отношений в современной России. Это социально негативное явление приобрело международный характер и создает финансовую базу для существования преступности, в том числе организованной
итранснациональной. Накопление капитала преступными формированиями, внедрение его в гражданский оборот, а также использование за пределами страны позволяет получать значительные преимущества в конкурентной борьбе, создает неблагоприятный инвестиционный климат и негативно влияет на развитие национальной экономики. Привлечение средств из преступных источников вызывает, в свою очередь, дестабилизацию финансовых отношений, угрожает стабильности финансовой системы в целом.
Борьба с отмыванием преступных доходов в последние годы вошла в число приоритетных задач, так как возрастающие масштабы этого явления стали не только подрывать стабильность финансовоэкономической системы, но и напрямую создали угрозу национальной безопасности государства.
Формирование национальной системы ПОД/ФТ в России началось с разработки концепции и проекта Федерального закона «Об ответственности за легализацию преступных доходов» в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 24 мая 1994 года № 1016.
Впроцессе работы над проектом указанного федерального закона при согласовании его с правоохранительными, экономическими
ифинансовыми ведомствами его концепция изменилась. Законопроект стал называться проектом Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем».
Всвязи с подготовкой рассматриваемого федерального закона
30 в принятом в 1996 году Уголовном кодексе Российской Федерации