Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Монография
.pdf
зирования являются Российская государственная пробирная палата и государственные инспекции пробирного надзора.
В случае, если надзорный орган в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, отсутствует, контроль осуществляется Росфинмониторингом. В этом случае организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежат постановке на учет в Росфинмониторинге в порядке, установленном Положением о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
всфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы (Постановление Правительства Российской Федерации от 8 января 2003 года № 28). В соответствии с Положением постановке на учет
вРосфинмониторинг подлежат следующие организации:
yлизинговые компании;
yломбарды;
yорганизации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
yоператоры по приему платежей;
yорганизации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
yкоммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов.
Осуществление Росфинмониторингом постановки на учет организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, определяется в порядке, предусмотренном Административным регламентом исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по ведению учета организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы (Приказ Федеральной службы по финансовому мониторингу от 14 декабря 2007 года № 318).
Постановка на учет организации осуществляется в течение 30 дней со дня ее государственной регистрации.
Для постановки на учет организация представляет в Росфинмо-
ниторинг следующие документы: |
71 |
|
yзаявление о постановке на учет;
yкарта постановки на учет по форме 2-КПУ, утвержденной Приказом Росфинмониторинга от 30 ноября 2005 года № 164.
Федеральная служба по финансовому мониторингу принимает решение о постановке на учет либо об отказе в постановке организации на учет в срок не более 10 дней со дня представления указанных документов. Уведомление о принятии соответствующего решения вручается представителю организации под расписку или направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.
В случае отказа в постановке на учет организация устраняет причины, по которым ей было отказано в постановке на учет, и в течение пяти дней после получения уведомления об отказе вновь представляет документы в Росфинмониторинг.
Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом
Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, установлены ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». При этом основное внимание в ст. 7 Федерального закона уделяется именно установлению обязанностей указанных организаций, а также введению для них различных ограничений. Правам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, посвящены только ч. 5.2 и 11 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ.
Статья 7 данного закона предусматривает следующие обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом:
yразработка правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления;
yреализация организационных мер в целях ПОД/ФТ, в том числе назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления;
72
yидентификация клиентов и выгодоприобретателей, систематическое обновление информации о клиентах и выгодоприобретателях;
yдокументальное фиксирование и хранение информации, полученной в результате применения правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и реализации программ его осуществления, сохранение ее конфиденциального характера;
yпредоставление в уполномоченный орган сведений по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом и подозрительным сделкам;
yпредоставление информации в уполномоченный орган по его письменным запросам;
yотказ или запрет на совершение определенных федеральным законом операций с денежными средствами или иным имуществом, приостановление отдельных операций клиентов;
yзапрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах в целях ПОД/ФТ.
В соответствии со ст. 7.1 Федерального закона № 115-ФЗ требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации распространяются также на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с денежными средствами или иным имуществом:
yсделки с недвижимым имуществом;
yуправление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;
yуправление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;
yпривлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;
yсоздание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций.
Таким образом, в обязанности указанных представителей нефинансовых профессий входит:
yидентификация лиц, находящихся на обслуживании;
yразработка правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ;
yназначение специальных должностных лиц, ответственных за
соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и |
73 |
реализацию программ внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ; |
yпринятие иных организационных мер в целях ПОД/ФТ;
yхранение документов, подтверждающих сведения, указанные в ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, а также копий документов, необходимых для идентификации клиентов.
При наличии у адвоката, нотариуса, лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, любых оснований полагать, что указанные выше сделки или финансовые операции осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, они обязаны уведомить об этом уполномоченный орган. Адвокат и нотариус вправе передать такую информацию как самостоятельно, так и через соответственно адвокатскую и нотариальную палаты при наличии у этих палат соглашения о взаимодействии с уполномоченным органом.
Адвокат и адвокатская палата, нотариус и нотариальная палата, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, не вправе разглашать факт передачи информации об указанных операциях в уполномоченный орган информации.
Порядок передачи адвокатами, нотариусами, лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, информации о таких сделках или финансовых операциях установлен Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2005 года № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг».
Разработка правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления
В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления.
Правила внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, 74 квалификационные требования к подготовке и обучению кадров,
а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации.
Правила внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций – Центральным банком Российской Федерации, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации. Требования к содержанию правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ подробно изложены в разделе «Требования к разработке правил внутреннего контроля».
Организация внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ
В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение Правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления, а также предпринимать иные организационные меры в целях ПОД/ФТ. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, установлены Постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2005 года № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях ПОД/ ФТ». К специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления, предъявляются следующие требования:
yналичие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей «Экономика и управление», либо по специальности «Юриспруденция», относящейся к группе специальностей «Гуманитарные и социальные науки», подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования – опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
yпрохождение обучения в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финан- 75
сированию терроризма в соответствии с требованиями нормативных актов Российской Федерации в сфере ПОД/ФТ.
Квалификационные требования к специальным должностным лицам кредитных организаций, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления, установлены Указанием ЦБ РФ от 9 августа 2004 года № 1486-У «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления в кредитных организациях».
Идентификация клиентов и выгодоприобретателей
В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации (клиента). Идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя не проводится в случаях, предусмотренных п. 1.1 и 1.2 ст. 7:
yосуществление операций по приему от клиентов – физических лиц платежей, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма);
yосуществление физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 рублей либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей, за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Процедура идентификации предполагает обязательное установление следующих сведений о клиенте, представителе клиента и (или) выгодоприобретателе:
76
yв отношении клиентов – физических лиц: фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);
yв отношении клиентов – юридических лиц: наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.
Вся информация и документы, предоставляемые клиентами, подлежит проверке на предмет ее полноты, действительности и соответствия действующему законодательству.
Поправки в Федеральный закон № 115-ФЗ, вступившие в силу 24 января 2011 года, расширяющие понятийный аппарат закона, в том числе содержат в себе законодательное определение понятия «выгодоприобретатель». Под выгодоприобретателем понимается лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.
Требования и порядок идентификации клиентов и выгодоприобретателей для кредитных организаций установлены Положением Центрального банка Российской Федерации № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях ПОД/ФТ».
Документальное фиксирование и хранение информации
В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ орга- |
|
низации, осуществляющие операции с денежными средствами или |
|
иным имуществом, обязаны документально фиксировать инфор- |
|
мацию, полученную в результате применения и реализации правил |
|
и программ внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, и сохранять |
|
ее конфиденциальный характер. |
|
Федеральный закон № 115-ФЗ предусматривает следующие |
77 |
основания для документального фиксирования информации: |
yзапутанный или необычный характер сделки, не имеющий очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
yнесоответствие сделки целям деятельности организации, установленным ее учредительными документами;
yвыявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных законодательством Российской Федерации в сфере ПОД/ФТ;
yиные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Всоответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ документальному фиксированию подлежит следующая информация по операциям с денежными средствами или иным имуществом:
yвид операции и основания ее совершения;
yдата совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумма, на которую она совершена;
yсведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;
yнаименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;
yсведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом;
yсведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления;
yсведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или)
78 |
его представителя. |
|
В соответствии с п. 4 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ документы, содержащие сведения, полученные в результате применения и реализации правил и программ внутреннего контроля по ПОД/ФТ, в том числе сведения, необходимые для идентификации личности, подлежат хранению не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.
Приостановление операций клиентов
В соответствии с п. 10 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции (за исключением операций по зачислению денежных средств на счет физического или юридического лица), если одной из сторон сделки является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их участии в экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лиц, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, предоставляют информацию о них в уполномоченный орган.
Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, определяется в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 января 2003 года № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
Начало срока приостановления операции исчисляется с даты, когда соответствующее распоряжение клиента должно быть выполнено. Если начало течения срока приостановления операции приходится на выходной или праздничный день, срок приостановления операции исчисляется с первого рабочего дня, следующего за соответствующим выходным или праздничным днем. Если на- 79
чало течения срока приостановления операции приходится на выходной или праздничный день и этот день является рабочим днем для кредитной организации, срок приостановления операции исчисляется с указанного выходного или праздничного дня.
В случае получения организацией в течение срока приостановления операции постановления уполномоченного органа о приостановлении данной операции на дополнительный срок, такая операция приостанавливается дополнительно на срок, указанный в постановлении уполномоченного органа.
При неполучении в течение срока приостановления операции постановления уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции на дополнительный срок организации осуществляют операцию с денежными средствами или иным имуществом по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством Российской Федерации не принято иное решение, ограничивающее ее осуществление.
Предоставление информации в уполномоченный орган
Всоответствии с пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны представлять в уполномоченный орган информацию по операциям, подлежащим обязательному контролю, не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции.
Всоответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ в случае, если у работников организации, осуществляющей операции
сденежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) преступных доходов или финансирования терроризма, эта организация не позднее дня, следующего за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях.
Порядок представления информации в уполномоченный орган регламентируется Положением о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17 апреля 2002 года № 245.
Вотношении кредитных организаций действует Положение ЦБ
80 РФ от 29 августа 2008 года № 321-П «О порядке предоставления