Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Монография
.pdf
Одни из первых схем отмывания денег были связаны с деятельностью игорных заведений и были призваны замаскировать выручку, которую американская мафия получала от торговли наркотиками. Гангстеры добавляли к ежедневной выручке казино средства, полученные от реализации наркотиков, таким образом маскируя их под прибыль этих заведений.
ВСША в XX веке была распространена так называемая схема
спиццерией. Деньги, полученные от реализации наркотиков, мафия отмывала через кассы франшизной сети пиццерий, добавляя к ежедневной выручке этих заведений доходы от наркоторговли.
Сегодня известно множество методов и способов отмывания денег, которые постоянно совершенствуются. Среди существующих способов выделяют «самоотмывание», или самолегализацию, и использование профессиональных легализаторов – так называемых «лондроматов».
Самоотмывание, или самолегализация, предполагает, что отмывание денег осуществляется непосредственно злоумышленником, совершившим предикатные преступления, в результате ко-
торых им были получены преступные доходы. В российском законодательстве самолегализация криминализована ст. 1741 Уголовного кодекса Российской Федерации. Под самолегализацией понимается «легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления». В качестве простейшего примера самолегализации можно рассмотреть следующую схему:
y злоумышленник получает доходы от незаконной деятельности; y на ближайших родственников злоумышленника регистрируют-
ся подставные компании;
y средства, полученные злоумышленником от незаконной деятельности, перечисляются на счета подставных компаний в счет оплаты товаров и услуг.
В результате реализации вышеуказанной схемы доходы, полученные преступным путем, представляются как полученные законным способом, хотя фактически после акта легализации они остаются в распоряжении злоумышленника.
Чтобы узаконивать и перемещать преступные доходы, злоумышленники обычно используют международные банковские и финансовые системы. В отдельных случаях они могут даже «принимать на постоянную работу» служащих банка, чтобы те регулярно проводили от имени преступной организации сделки по отмыванию денег. 11
Некоторые организованные преступные группы стремятся иметь собственные банки, чтобы облегчить свою деятельность по отмыванию денег. Сегодня известно множество способов отмывания денег, предполагающих использование подобных профессиональных легализаторов – так называемых «лондроматов», создаваемых специально в целях отмывания. Начав работать, такие профессиональные легализаторы генерируют финансовые потоки и возвращают деньги злоумышленникам. Одним из наиболее известных «лондроматов» считается Международный кредитно-коммерческий банк (Bank of Credit and Commerce International, или BCCI). Основанный в 1972 году пакистанским финансистом А.Х. Абеди этот банк стал гигантской машиной по отмыванию доходов от наркоторговли и контрабанды оружия. В числе клиентов BCCI фигурировали такие лица, как С. Хуссейн, известные террористы А. Нидал и У. бен Ладен, а также колумбийский наркобарон, глава так называемого Медельинского картеля П. Эксобар и панамский диктатор М. Норьега. Во время войны в Афганистане через BCCI проводились доходы моджахедов, полученные от реализации наркотиков. На эти средства затем приобреталось оружие. Владельцы BCCI получали комиссионные от операций по отмыванию денег и нелегальных сделок. После серии громких скандалов и расследований BCCI был закрыт в 1991 году. В ходе судебных разбирательств отмывание денег было названо «корпоративной стратегией» BCCI. Директор ЦРУ США Р. Гейтс назвал этот банк «международным банком мошенников и преступников»1.
В настоящее время известно несколько подходов к анализу процесса отмывания денег. Наиболее распространенным подходом является трехфазовая модель отмывания, в соответствии с которой процесс отмывания денежных средств состоит как минимум из трех этапов: размещения, расслоения и интеграции.
yНа первой стадии легализации (размещение) нелегальные доходы вводятся в финансовую систему. Это может быть сделано в том числе путем дробления сумм с последующим их депонированием на банковские счета либо путем приобретения инструментов денежного рынка. Этап размещения является самым слабым звеном в процессе отмывания денег. Незаконно полученные деньги наиболее легко могут быть выявлены на этом этапе.
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
1 |
Игры экономических убийц. Тайный мир международных махинаций и сеть глобаль- |
||
|
|
|
|||||
|
|
12 |
|
|
|
||
|
|
|
|
|
ной коррупции / под ред. С. Хайта. М.: Претекст, 2008. |
||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
yСледующий этап процесса легализации – расслоение – заключается в проведении серии операций с отмываемыми средствами, основной целью которых является сокрытие или искажение источников их происхождения. Различные финансовые операции наслаиваются одна на другую с целью усложнить работу правоохранительных органов по идентификации преступных доходов. На этой стадии денежные средства могут использоваться для приобретения финансовых инструментов, обращаться на биржах, проходить сквозь большое количество банковских счетов, открытых в различных юрисдикциях. В некоторых случаях переводы денежных средств могут быть замаскированы под платежи за товары и услуги.
yНа третьей стадии легализации – интеграции – деньги обретают законный источник происхождения и инвестируются в легальную экономику. После того как процесс расслоения успешно проведен, злоумышленник должен создать видимость достоверности при объяснении источников появления своего богатства. На стадии интеграции отмытые деньги помещаются обратно в экономику под видом честно заработанных доходов, в том числе посредством операций по купле-про- даже недвижимости, искажения цен и других способов. Если схема отмывания денег не была выявлена на двух предыдущих стадиях, то отделить законные доходы от незаконных исключительно сложно. Обнаружение отмытых капиталов на стадии интеграции практически невозможно без использования скрытой агентурной работы.
Ниже представлены некоторые примеры схем отмывания денежных средств через банковский сектор.
Пример 1.
«Реанимирование» убыточных компаний
yЗлоумышленники инвестируют преступные доходы в убыточную компанию.
yБлагодаря вливанию «грязных денег» компания внезапно оживает.
yПосле этого компания открывает в банке документарный аккредитив по импортной сделке, посредством которого деньги переводятся в зарубежный банк.
yИмпортированный товар реализуется на территории России.
yВ результате преступные доходы, инвестированные в компанию, используются для приобретения товаров по импортным сделкам. 13
В свою очередь, злоумышленники получают легальные доходы от продажи импортированного товара.
Пример 2.
Прикрытие законным видом деятельности
y Под прикрытием профессиональной деятельности, которая предполагает оборот наличных денежных средств, злоумышленник открывает счет в банке либо в инвестиционной компании, на который в виде взносов наличными поступают нелегальные доходы.
yВпоследствии денежные средства используются для приобретения ценных бумаг и вложения в другие виды активов.
Пример 3.
Получение кредита под обеспечение
y Злоумышленник получает кредит в банке под обеспечение, в качестве которого может выступать депонированная наличность, ценные бумаги, гарантия иностранного банка, иные активы, полученные от преступной деятельности.
yКредит не возвращается, банк использует обеспечение.
yВ результате происходит своеобразный обмен: злоумышленник получает кредитные средства взамен «грязных» активов, которые переходят к банку.
yДанная схема может использоваться не только в банковском секторе, но и в случаях отмывания денег через ломбарды.
Пример 4. Подставные компании
yЗлоумышленники учреждают подставную компанию, инвестируя средства, полученные преступным путем.
yПодставная компания открывает счет в банке, внося «грязные деньги».
yСчет остается неактивным в течение значительного периода времени.
yСчет используется для приобретения другой подставной компании.
yСпустя несколько месяцев на счет вносится значительная сумма, представляемая как прибыль от продажи доли в дочерней компании.
14 |
Пример 5. |
Досрочное погашение ссуд |
yФизическое или юридическое лицо получает ссуду в банке.
yКредит возвращается досрочно за счет незаконных доходов.
yВ результате «грязные» активы переходят к банку под видом погашенной досрочно ссуды, в распоряжении злоумышленника остаются кредитные средства.
Одной из наиболее рискованных отраслей с точки зрения подверженности отмыванию денег является игорный бизнес. Первые схемы легализации были связаны именно с деятельностью казино и других игорных заведений. В качестве примера современной схемы отмывания преступных доходов через казино можно рассматривать следующую операцию:
y злоумышленники получают доходы, полученные преступным путем;
yдвое злоумышленников садятся за рулетку. Один ставит крупную сумму на «красное», другой – такую же сумму, только на «черное»;
yесли не выпадет зеро, сообщники получают крупный выигрыш в законной форме.
Впоследнее время все более популярными становятся схемы отмывания денег через интернет-казино. Все больше интернетсайтов, предлагающих пользователям виртуальные рулетку, блэкджек и другие игры, открывается в офшорных зонах. Тем самым виртуальные казино уходят из-под юрисдикции государств с развитой законодательной системой.
Простейшим способом отмывания денег через интернет-казино является открытие счета, зачисление на него денег и последующее их снятие. После этого можно утверждать, что эти деньги выиграны в онлайновом казино. Большинство виртуальных казино не задают много вопросов пользователю, открывающему счет, зачастую начать играть можно, лишь сообщив свое имя и электронный адрес.
Помимо казино, в целях отмывания денег могут использоваться спортивные и иные тотализаторы, а также разнообразные лотереи. Классическим примером является использование злоумышленниками преступных доходов для скупки выигрышных билетов у их настоящих владельцев и затем предъявление этих билетов для оплаты выигрышей.
Всовременном мире одним из наиболее криминогенных институтов являются наличные деньги. Наличные деньги создают среду, благоприятную для криминальной деятельности. Оборот наличных,
вотличие от оборота безналичных денег, проследить невозможно. 15
В любой операции, предполагающей использование наличных денежных средств, участвуют только два субъекта: плательщик и получатель денег. Данная операция не предполагает участие ка- кой-либо третьей стороны. Таким образом, достигается высокая степень анонимности и конфиденциальности, и само существование такой операции можно легко опровергнуть.
Все наиболее опасные преступления совершаются для завладения наличными деньгами либо с использованием наличных денег. Такие общественно опасные явления, как торговля наркотиками, коррупция, уклонение от налогов, происходят с использованием наличных денег. Наличные деньги используются в целях дачи взяток, выплаты заработной платы нелегальной рабочей силе, а также разницы между реально выплачиваемой зарплатой работникам и официальной заработной платой, проходящей через бухгалтерские документы.
Преступления в сфере безналичного денежного обращения зачастую также тесно связаны с наличными деньгами, поскольку любое такое преступление в конечном итоге предусматривает процесс обналичивания, без чего преступная схема не может считаться реализованной и может быть раскрыта. Одним из основных негативных последствий этого является огромная сумма налогов, недоплаченных в бюджет. Кроме того, поскольку хозяйствующие субъекты, применяющие обналичивание, искажают бухгалтерскую и статистическую отчетность, использование обналичивания затрудняет аудит, делая непрозрачной деятельность хозяйствующих субъектов для государства, инвесторов и кредиторов. Денежные средства, получаемые в результате обналичивания, зачастую порождают тысячи других преступлений: краж, грабежей, случаев мошенничества, вымогательства и шантажа.
Проблема криминализации операций с наличными деньгами чрезвычайно важна для России, в которой высокий уровень преступности тесно связан с высоким развитием наличного денежного обращения. В этой связи особую важность приобретают вопросы трансформации системы денежного обращения и борьбы с обналичиванием. В течение последних нескольких лет действия государства в борьбе с этим негативным явлением привели к определенным успехам: в частности, сократилось количество участников рынка, которые занимаются такими противозаконными операциями, а стоимость обналичивания повысилась. В то же время борьба с обнали-
16 чиванием не является универсальным средством, которое может
позволить снизить уровень преступности в стране, она может являться только частью комплекса мер, применяемых в данном направлении.
Использование инструментов ПОД/ФТ для целей борьбы с организованной преступностью
Современное мировое сообщество приходит к пониманию того, что отмывание преступных доходов и финансирование терроризма представляют собой два опаснейших типа финансовых преступлений, для совершения которых преступники используют несовершенства легальной финансовой системы. Борьба с отмыванием денег и финансированием терроризма стала одним из приоритетных направлений борьбы с организованной преступностью.
Законодательное регулирование ответственности за отмывание денег необходимо в целях подрыва финансовой основы организованной преступности. Возникновение самой проблемы отмывания «грязных» денег напрямую связано с деятельностью организованной преступности. С помощью отмывания доходам, полученным преступным путем, придается респектабельный вид законных средств, чтобы в дальнейшем внедрить их в экономические и финансовые структуры государств. Следует отметить, что именно отмывание является наиболее уязвимой для правоохранительных органов стадией криминального экономического цикла. Например, наркоторговец способен легко заменить конфискованную партию наркотиков новым заказом на переработку сырья; между тем конфискованную выручку и приобретенные на нее активы заменить значительно сложнее.
Борьба с отмыванием денег также позволяет выявлять должностных лиц и специалистов, реализующих схемы отмывания денег и на профессиональной основе предоставляющих свои услуги преступным сообществам. Повышение эффективности деятельности правоохранительных органов по борьбе с отмыванием денег может увеличить риск наказания для этих профессионалов настолько, что их услуги могут стать запретительно дорогими либо их вытеснят менее квалифицированные специалисты, в результате чего схемы отмывания будут реализовываться менее качественно и их будет легче обнаружить и предотвратить.
17
Сегодня выделяют следующие факторы, обусловливающие установление уголовной ответственности за легализацию доходов, полученных преступным путем:
yлегализация доходов, приобретенных преступным путем, в настоящее время получила широкое распространение;
yвысокая степень вреда хозяйствующим субъектам, а также экономическим и политическим интересам государства;
yневозможность противодействия легализации доходов в полной мере только гражданско-правовыми и административными мерами;
yнеобходимость эффективного противодействия финансированию террористов.
Криминализация легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, является реакцией государства на наиболее значимые и общественно опасные нарушения установленных правил оборота денежных средств или иного имущества.
Лидером по числу осужденных за отмывание денег являются США. В соответствии с американским законодательством отмыванием денег считается любая операция с деньгами, полученными преступным путем. Например, в середине 1990-х несколько американских адвокатов были осуждены за отмывание денег на том основании, что приняли гонорар от наркобаронов.
Обвинения в отмывании денег активно используются и для осуждения известных преступников. В мировой практике известно дело Терри Адамса, главаря британской мафиозной «семьи», осужденного за отмывание денег. «Семья» Адамсов с 1980-х годов занималась наркоторговлей и была связана с колумбийскими наркокартелями. Терри Адамс был арестован в 2003 году по подозрению в отмывании денег и уклонении от уплаты налогов. В феврале 2007 года он признал себя виновным в отмывании 1,1 миллиона английских фунтов
ибыл приговорен к семи годам лишения свободы1.
Вроссийском уголовном законодательстве норма об отмывании преступных доходов впервые появилась в 1997 году. Статья 174 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), вступившего в силу 1 января 1997 года, предусматривала уголовную ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств и иного имущества, полученного заведомо незаконным путем. При
18 1 Gangland Godfather gets seven year stitch // Daily Mirror. 10.03.2007.
этом под легализацией (отмыванием) денежных средств понималось совершение операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.
Следующим этапом совершенствования мер уголовно-правовой борьбы с отмыванием денег в России является вступление в силу с 1 февраля 2002 года Федерального закона № 115-ФЗ, изменившего редакцию статьи 174 и включившего в уголовный закон новый состав преступления по легализации доходов, связанный с самолегализацией (самоотмыванием) – ст. 1741 УК РФ. Также было установлено, что уголовным преступлением признается легализация только тех доходов, которые приобретены преступным путем или в результате совершения преступления. Отмывание преступных доходов стало трактоваться как придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученным в результате совершения преступления. Был установлен и размер легализованных средств, начиная с которого возможно привлечение к уголовной ответственности по ст. 174 и 1741 УК РФ – свыше 2000 минимальных размеров оплаты труда (далее – МРОТ).
Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ формулировки ст. 174 и 1741 были изменены. Был отменен минимальный размер отмывания доходов. Таким образом, «крупный размер» перестал быть минимальной границей наступления уголовной ответственности за легализацию, а стал ее квалифицирующим признаком.
Макроэкономические последствия отмывания денег
Риск для частных фирм в случае их использования в целях отмывания денег и финансирования терроризма
Легализованные доходы от незаконных видов деятельности, в том числе от оборота наркотиков и контрабанды оружия, представляют серьезную опасность для мировой экономики, поскольку эти средства обеспечивают финансирование организованной преступности, в том числе терроризма.
19
Опасность отмывания денег с финансово-экономической точки зрения обусловлена тем, что она сопряжена с вовлечением в сферу легального оборота денежных средств и иного имущества, приобретенных преступным путем. Отмывание этих активов не только нарушает установленный порядок осуществления экономической деятельности, но и способствует распространению наиболее опасных форм нелегального «предпринимательства», находящихся под контролем организованной преступности.
Международный валютный фонд (МВФ) оценивает суммарный объем отмываемых доходов от двух до пяти процентов мирового ВВП. Дж. Робинсон в книге «Всемирная прачечная» оценивает объем оборота преступного и террористического бизнеса в шестьсемь триллионов долларов. Определить действительные масштабы отмывания денег в мире не представляется возможным по причинам высокой латентности подобных преступлений, а также по причинам сложности получения достоверных данных.
С точки зрения макроэкономики МВФ выделяет следующие возможные негативные последствия отмывания денег:
y колебания спроса на капитал, не соответствующие реальным изменениям в экономике;
yколебания курсовых и процентных ставок;
yрост волатильности рынка ценных бумаг;
yухудшение качества активов финансовых институтов;
yошибки в фискальной и денежно-кредитной политике вследствие искажений оценок экономической ситуации;
y«эффект загрязнения» – заражение легальных операций предприятий, действующих в криминальной среде;
yискажение цен на активы.
Приток в экономику «грязных денег» создает благодатную почву для роста преступности, в том числе такого негативного экономического явления, как коррупция, которая, в свою очередь, неблагоприятно сказывается на общем экономическом росте и росте благосостояния населения. Присутствие в экономике «грязных денег» может также привести к подрыву конкурентной среды.
Отмывание денег отрицательно сказывается и на иностранных инвестициях. Инвестирование в стране, где коммерческий и финансовый сектор находятся под контролем и влиянием организованной преступности, сопряжено с высокими рисками.
Что касается последствия отмывания денег для отдельных 20 финансовых и нефинансовых институтов, сознательное или не-