Правовые проблемы управления корпоративными рисками в целях противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Монография
.pdf
Раздел III.
ОСНОВЫ ПРЕДУПРЕЖДЕНИЯ ОТМЫВАНИЯ ДЕНЕГ И ФИНАНСИРОВАНИЯ ТЕРРОРИЗМА
Меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (ПОД/ФТ)
Основы системы противодействия отмыванию денежных средств и финансированию терроризма в России заложены Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», вступившего в силу с 1 февраля 2002 года.
Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ) направлен на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. С этой целью статьей 4 Федерального закона № 115-ФЗ установлен ряд мер, направленных на ПОД/ФТ. К таким мерам относятся:
yорганизация и осуществление внутреннего контроля;
yобязательный контроль;
yзапрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах ПОД/ФТ, за исключением информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о необходимости предоставления документов по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
51

yиные меры, предпринимаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Обязательные процедуры внутреннего контроля, прежде всего, направлены на выявление операций, совершаемых физическими или юридическими лицами с целью легализации (отмывания) криминальных доходов или финансирования терроризма.
Кроме того, внутренний контроль предусматривает фиксирование и дальнейшее хранение полной информации касаемо проведенной операции (дата, сумма, основание), а также сведений о ее участниках. Учет и хранение данной информации позволяют оперативно восстановить сведения о совершенной операции в случае возникновения оснований полагать, что она нелегитимна.
Полный перечень процедур внутреннего контроля и порядок его осуществления закрепляются в правилах внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, которые должны быть разработаны в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.
Правила внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации.
Правила внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций – Центральным банком Российской Федерации, и утверждаются в соответствии с порядком, установленным Правительством Российской Федерации. Требования к содержанию правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, установленные законодательством Российской Федерации, подробно изложены в разделе «Требования к разработке правил внутреннего контроля».
Еще одной мерой, направленной на ПОД/ФТ, является обязательный контроль.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ под обязательным контролем понимается совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие
52

операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Такие контрольные меры осуществляются Росфинмониторингом на основании информации, полученной от организаций, и включают в себя:
yсбор, анализ, а также учет поступающей информации об операциях и сделках с денежными средствами и иным имуществом, подлежащих контролю;
yвыявление признаков операций и сделок, свидетельствующих об их криминальном характере;
yучет организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности;
yсоздание единой информационной системы, а также ведение федеральной базы данных в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
yобеспечение соответствующего режима хранения полученной информации.
Кроме того, к мерам обязательного контроля относится осуществление полномочий Росфинмониторинга по приостановке спорной операции (сделки), а также по привлечению организаций и физических лиц к административной ответственности за нарушение законодательства в сфере ПОД/ФТ.
Одной из важных мер, направленных на ПОД/ФТ, является запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В частности, в соответствии с п. 6 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ работникам организаций, предоставляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, запрещается информировать об этом клиентов данных организаций или иных лиц.
Запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах в сфере ПОД/ФТ направлен на предотвращение возможности утечки информации о принимаемых мерах контроля. Порядок обеспечения конфиденциальности информации о принимаемых контрольных мерах должен быть закреплен в Правилах внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.
53

Следует отметить, что перечень мер, направленных на ПОД/ФТ, остается открытым. Статьей 4 Федерального закона № 115-ФЗ предполагается возможность применения иных мер ПОД/ФТ, помимо указанных в ней, в соответствии с действующим законодательством.
Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом
Схемы отмывания денег и финансирования терроризма, как правило, подразумевают использование финансовых и нефинансовых институтов, осуществляющих операции с денежными средствами и другими видами активов. Федеральный закон № 115-ФЗ устанавливает перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и возлагает на них ряд обязанностей, исполнение которых обеспечивает действие механизма борьбы с проникновением «грязных денег» в экономику.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся:
yкредитные организации – юридические лица, имеющие право осуществлять банковские операции на основании лицензии Центрального банка РФ (Банка России). Следует отметить, что в соответствии со ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» небанковские кредитные организации наряду с банками являются кредитными организациями;
yпрофессиональные участники рынка ценных бумаг. К данной категории относятся юридические лица, осуществляющие виды деятельности, указанные в главе 2 Федерального закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»: брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, клиринг, депозитарную деятельность, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг;
yстраховые организации и лизинговые компании;
yорганизации федеральной почтовой связи. К данной категории относятся организации, обеспечивающие оказание услуг почтовой связи, распространение печатных изданий, доставку и вы-
54 |
дачу пенсий, пособий и других выплат целевого назначения. |
|
|
Кроме того, такими организациями могут оказываться услуги |
|
|
|
|
|
по реализации ценных бумаг, инкассации и доставке денежной |
|
|
|
|
|
выручки, прием платы за коммунальные услуги, прием платы |
|
|
|
|
|
за товары и услуги, выплата наличных денежных средств с ис- |
|
|
|
|
|
пользованием пластиковых карт; |
|
|
|
|
y |
ломбарды – организации, основным видом деятельности кото- |
|
|
|
|
|
рых является предоставление краткосрочных займов гражда- |
|
|
|
|
|
нам и хранение вещей, принадлежащих заемщику или покла- |
|
|
|
|
|
жедателю и предназначенных для личного потребления, путем |
|
|
|
|
|
принятия их в залог; |
|
|
|
|
y |
организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драго- |
|
|
|
|
|
ценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий |
|
|
|
|
|
из них и лома таких изделий; |
|
|
|
|
y организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, |
|
|
|
||
|
а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы |
|
|
|
|
|
(взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в |
|
|
|
|
|
электронной форме. К таким организациям в том числе относятся |
|
|
|
|
|
организаторы стимулирующих лотерей, то есть лотерей, право на |
|
|
|
|
|
участие в которых не связано с внесением платы и призовой фонд |
|
|
|
|
|
которых формируется за счет средств организатора лотереи; |
|
|
|
|
y организации, осуществляющие управление инвестиционными |
|
|
|
||
|
фондами или негосударственными пенсионными фондами; |
|
|
|
|
y организации, оказывающие посреднические услуги при осущест- |
|
|
|
||
|
влении сделок купли-продажи недвижимого имущества. В эту |
|
|
|
|
|
категорию входят риэлторские фирмы, являющиеся професси- |
|
|
|
|
|
ональными посредниками на рынке купли-продажи недвижимо- |
|
|
|
|
|
го имущества. По мнению ряда специалистов в области права, |
|
|
|
|
|
существующая в Федеральном законе формулировка («органи- |
|
|
|
|
|
зации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении |
|
|
|
|
|
сделок купли-продажи недвижимого имущества») фактически |
|
|
|
|
|
исключает из его сферы действия индивидуальных риэлторов; |
|
|
|
|
y |
операторы по приему платежей; |
|
|
|
|
y |
коммерческие организации, заключающие договоры финанси- |
|
|
|
|
|
рования под уступку денежного требования в качестве финан- |
|
|
|
|
|
совых агентов. В соответствии со ст. 825 Гражданского кодекса |
|
|
|
|
|
Российской Федерации такие договоры могут заключаться |
|
|
|
|
|
банками и иными кредитными организациями, а также другими |
|
|
|
|
|
коммерческими организациями, имеющими разрешение (лицен- |
|
|
|
|
|
зию) на осуществление деятельности такого вида; |
|
|
|
|
y |
кредитные потребительские кооперативы. В соответствии с Фе- |
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
деральным законом № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» под |
|
55 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
кредитным потребительским кооперативом понимается добровольное объединение физических и (или) юридических лиц на основе членства и по территориальному, профессиональному и (или) иному принципу. Деятельность кредитного кооператива состоит в организации финансовой взаимопомощи членам кредитного кооператива (пайщикам) посредством деятельности, указанной в ст. 3 Федерального закона №190-ФЗ;
yмикрофинансовые организации.
Вряде случаев требования, установленные Федеральным законом № 115-ФЗ, распространяются на следующих представителей нефинансовых профессий:
yадвокатов;
yнотариусов;
yлиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.
Требования Федерального закона № 115-ФЗ распространяются на указанных выше лиц при подготовке или осуществлении ими от имени или по поручению своих клиентов следующих операций с денежными средствами или иным имуществом:
yсделки с недвижимым имуществом;
yуправление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;
yуправление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;
yпривлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;
yсоздание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций.
Операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю
Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» установлен перечень операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, под которым понимается совокупность принимаемых уполномоченным органом мер
56 по контролю за такими операциями, проводимому на основании
информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации. В отношении операций, подлежащих обязательному контролю, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и предоставлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем проведения операции, сведения, установленные пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ. Порядок предоставления информации в уполномоченный орган установлен Приказом Росфинмониторинга от 5 октября 2009 года № 245 «Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ ‘‘О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма’’». Данный нормативный документ не распространяется на кредитные организации.
Для кредитных организаций порядок предоставления информации установлен Положением ЦБ РФ от 29 августа 2008 года № 321-П «О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ ‘‘О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма’’».
Перечень операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, установлен ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
Операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю, делятся на три основные категории: y операции с денежными средствами и имуществом на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей (либо эквивалент в иностранной валюте), если по своему характеру они являются операциями, виды которых устанавливаются п. 1 ст. 6 Федераль-
ного закона № 115-ФЗ;
yсделки с недвижимым имуществом, если сумма, на которую они совершаются, равна или превышает 3 000 000 рублей (либо эквивалент в иностранной валюте). При этом договоры аренды недвижимого имущества, заключенные на сумму, равную или превышающую 3 000 000 рублей либо равную сумме в иностран-
ной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей или превышающую |
57 |
ее, также являются сделками, попадающими под обязательный |
контроль, сведения о которых подлежат представлению в Росфинмониторинг. В данном случае суммой операции будет являться размер арендной платы за весь период действия договора аренды. Организации обязаны направить сообщение в Росфинмониторинг с момента государственной регистрации договора аренды недвижимого имущества, поскольку имеют возможность самостоятельно вычислить сумму сделки. Если же вычислить сумму, на которую заключается договор аренды, невозможно, то сообщение о такой сделке, как о подлежащей обязательному контролю, должно быть направлено после того, как общий размер платежей по сделке достигнет 3 000 000 рублей;
yоперации с денежными средствами или иным имуществом, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их участии в экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лица. Перечень таких организаций определяется в соответствии с Постановлением Правительства от 18 января 2003 года РФ № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
Пунктом 1 ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ установлен перечень видов операций, подлежащих обязательному контролю, если сумма таких операций равна или превышает 600 000 рублей, либо эквивалент в иностранной валюте. Такие операции включают: y операции с денежными средствами в наличной форме, в том
числе:
–снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;
–покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;
–приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;
58

–получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;
–обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;
–внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;
yзачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств и территорий определяется в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 марта 2003 года № 173. В соответствии с постановлением Росфинмониторинг по согласованию с Министерством иностранных дел Российской Федерации, Министерством внутренних дел Российской Федерации, Федеральной службой безопасности Российской Федерации и Службой внешней разведки Российской Федерации определяет Перечень таких государств (территорий). Указанный перечень подлежит опубликованию Федеральной службой по финансовому мониторингу;
yоперации по банковским счетам (вкладам):
–размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;
–открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;
–перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;
–зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня
его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет |
|
(вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юри- |
59 |
дического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;
yиные сделки с движимым имуществом:
–помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;
–выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;
–получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
–переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;
–скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
–получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;
–предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.
В целях разъяснения вопросов, связанных с применением организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, Росфинмониторинг и соответствующие надзорные органы публикуют информационные письма и иные официальные сообщения. Такие документы, как правило, имеют ненормативный характер и содержат ответы на вопросы, наиболее часто возникающие у организаций при применении ими мер ПОД/ФТ, и описывают подходы, рекомендуемые к применению организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, при исполнении ими требований Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В частности, данные документы могут содержать примеры отнесения отдельных операций к числу операций, подлежащих обязательному контролю,
60

