Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовые системы современного мира. Учебное пособие
.pdf
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
имени М. В. Ломоносова
Юридический факультет
М. Н. МАРЧЕНКО
ПРАВОВЫЕ
СИСТЕМЫ
СОВРЕМЕННОГО
МИРА
3-е издание
Рекомендовано
УМО по юридическому образованию
высших учебных заведений Российской Федерации
для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по специальности «Юриспруденция»
Москва
ЗЕРЦАЛОМ
2015
УДК 340(075.8)
ББК 67.0Я73
М30
Рецензенты:
доктор юридических наук, профессор Т. М. Шамба;
кандидат юридических наук Е. М. Ковешников.
Марченко М. Н.
М30
Правовые системы современного мира. Учебное посо
бие. — М.: ИКД «ЗерцалоМ», 2015. — 528 с.
ISBN 9785943732904
В работе рассматривается круг вопросов, касающихся класси
фикации национальных правовых систем и формирования на их ос
нове правовых семей. Особое внимание при этом уделяется романо
германской правовой семье, англосаксонскому праву, правовым сис
темам социалистических и постсоциалистических стран, а также
системам иудейского и отчасти — мусульманского права. Работа на
писана на основе изучения и обобщения зарубежного и отечественно
го академического материала, а также — соответствующего законода
тельства. Значительное внимание уделяется вопросам конвергенции
романогерманского и англосаксонского права.
Рассчитана на студентов, аспирантов и преподавателей юриди
ческих вузов, а также на всех тех, кто интересуется не только отече
ственным, но и зарубежным законодательством.
ISBN 9785943732904
© М. Н. Марченко, 2007
© Издательство «Зерцало», 2007
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
Глава I. ПРОБЛЕМЫ КЛАССИФИКАЦИИ
НАЦИОНАЛЬНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
§ 1. Классификация и ее необходимость . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
§ 2. Проблемы выбора критериев классификации
национальных правовых систем . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Глава II. РОМАНО#ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ
СЕМЬЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
§ 1. Основные этапы становления и развития
романогерманского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
§ 2. Отличительные черты и особенности
романогерманского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
§ 3. Источники романогерманского права:
понятие, виды, классификация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
§ 4. Первичные источники романогерманского права.
Закон . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
§ 5. Обычай в системе источников
романогерманского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
§ 6. Вторичные источники романогерманского права.
Прецедент. Доктрина . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Глава III. АНГЛОСАКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ.
СИСТЕМА ОБЩЕГО ПРАВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
§ 1. Некоторые особенности понятия и содержания
общего права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
§ 2. Становление и развитие общего права . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
§ 3. Основные источники англосаксонского права:
понятие, виды. Прецедент . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
IV
Содержание
§ 4. Законы в системе англосаксонского права . . . . . . . . . . . . . 199
§ 5. Другие источники англосаксонского права . . . . . . . . . . . . . 218
Глава IV. КОНВЕРГЕНЦИЯ
РОМАНО#ГЕРМАНСКОГО И АНГЛОСАКСОНСКОГО
ПРАВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
§ 1. Общее и особенное у романогерманского
и англосаксонского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
§ 2. Эволюция романогерманского
и англосаксонского права в направлении
их сближения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
§ 3. Основные пути развития и формы проявления
процесса конвергенции романогерманского
и англосаксонского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277
Глава V. ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ
СОЦИАЛИСТИЧЕСКИХ
И ПОСТСОЦИАЛИСТИЧЕСКИХ СТРАН . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295
§ 1. Проблемы типизации социалистических
и постсоциалистических правовых систем . . . . . . . . . . . . . 295
§ 2. Является ли правовая система России
составной частью романогерманской
правовой семьи? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
§ 3. Отличительные особенности и черты
социалистической государственноправовой
системы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328
§ 4. Постсоциалистическое государство и право —
переходный тип государства и права . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340
§ 5. Основные источники социалистического
и постсоциалистического права: понятие, виды.
Особенности нормативноправовых актов . . . . . . . . . . . . . 369
§ 6. Закон и другие источники права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386
§ 7. Является ли судебная практика источником
российского права? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400
Глава VI. ИУДЕЙСКОЕ ПРАВО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
§ 1. Иудейское право и его основные особенности . . . . . . . . . . 421
Содержание
§ 2. Основные принципы иудейского права . . . . . . . . . . . . . . . . 441
§ 3. Основные источники иудейского права . . . . . . . . . . . . . . . . 457
§ 4. Иудейское право как подсистема общей системы
израильского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 472
§ 5. Основные формы взаимосвязи
и взаимодействия иудейского религиозного права
с современным израильским правом
в процессе разрешения общих проблем . . . . . . . . . . . . . . . . 488
Глава VII. МУСУЛЬМАНСКОЕ ПРАВО
КАК РАЗНОВИДНОСТЬ РЕЛИГИОЗНОГО ПРАВА . . . . . . . . 509
V
ВВЕДЕНИЕ
Исследованию правовых систем современного мира, рассматри
ваемых в сравнительноправовом и ином планах, в отечественной и
зарубежной литературе традиционно уделялось и уделяется опреде
ленное внимание. Об этом свидетельствуют, в частности, многочис
ленные научные издания в виде книг, брошюр, статей, материалов
международных конференций, конгрессов, симпозиумов, «круглых
столов» и пр.1 Об этом же свидетельствуют появившиеся в послево
енный период в разных странах учебники и учебные пособия по срав
нительному правоведению2, значительно обновившиеся и окончатель
но закрепившиеся в учебных планах юридических вузов стран Запад
ной Европы, Канады, США, Японии и других стран курсы лекций и
семинары по сравнительному праву и правовым системам современ
ного мира, и др.
Необходимость усиления внимания к данной тематике обуслов
ливается, с одной стороны, объективными факторами, сводящимися
к тому, что по мере развития экономики, науки, культуры, новых
технологий, совершенствования производственных процессов и об
разования углубляются и расширяются связи между народами и, со
ответственно, между их правовыми системами, требующие своего по
знания, а с другой стороны — субъективными, сугубо прагматически
1
См.: Гойхбарг А. С. Сравнительное семейное право. М., 1927; Тилле А. А.,
Швеков Г. В. Сравнительный метод в юридических науках. М., 1973; Сравнитель
ное правоведение. М., 1978; Туманов В. А. О развитии сравнительного правоведе
ния // Советское государство и право. 1981. № 11; Саидов А. Х. Введение в срав
нительное правоведение. М., 1988; Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного право
ведения. М., 1996; Давид Р., Жоффре"Спинози К. Основные правовые системы
современности. М., 1998; Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное право
ведение в сфере частного права. Т. I—II. М., 1998; Марченко М. Н. Курс сравни
тельного правоведения. М., 2002; Порiвняльне правознавство. Сучасний стан i
перспективи розвитку. Збiрник наукових статей. Киiв, 2006; Саидов А. Х. Срав
нительное правоведение. Краткий учебный курс. М., 2006; и др.
2
См.: Gutteridge A. Comparative Law: An Introduction to the Comparative Method
of Legal Study and Research. L., 1949; Rodiere R. Introduction au droit compare.
P., 1979; Ebert K. Rechtsvergleichung: Einfuhrung in die Grundlagen. Bern, 1978;
Zweigert K., Kеtz H. An Introduction to Comparative Law. Amsterdam, 1977; Merryman
J. The Civil Law Tradition. An Introduction to the Legal Systems of Western Europe
and America. Stanford, 1992.
2 Введение
ми целями и соображениями. Суть последних сводится к пониманию
необходимости и важности в своих собственных интересах развития
разносторонних связей со всеми странами и народами, осознанию
пагубности для экономического, социальнополитического и иного
развития отдельно взятой страны, ее изоляции и самоизоляции от
других стран.
Рассмотрение той или иной правовой системы в сравнительном
плане, возможность взглянуть на нее сквозь призму других правовых
систем, как бы «со стороны», позволяет глубже понять те явления и
процессы, которые протекают в данной правовой системе, эффектив
нее, с учетом позитивного зарубежного опыта, решать назревшие в
ней проблемы, своевременно вносить необходимые коррективы в ме
ханизм правового регулирования общественных отношений в стране,
а также в систему подготовки и переподготовки юридических кадров.
Именно поэтому наряду с другими причинами в ряде универси
тетов Западной Европы еще около двухсот лет назад был введен спе
циальный курс под названием «Сравнительное право» (в отечествен
ной интерпретации — «Сравнительное правоведение») и сопутству
ющий ему предмет «Правовые системы зарубежных стран».
В настоящее время изучение национальных правовых систем и
правовых семей в сравнительном плане для подавляющего большин
ства зарубежных университетов стало традиционным. Соответствую
щие курсы лекций, спецкурсы, коллоквиумы и семинары по сравни
тельному правоведению, в рамках которых проводится сравнитель
ный анализ различных правовых семей и систем, в юридических вузах
Европы, США, Канады, Японии и других стран стали самым обыч
ным, заурядным явлением.
Что же касается России и большинства бывших соцстран, то для
них эти академические дисциплины до сих пор в значительной мере
остаются экзотическими, нетрадиционными. Разумеется, это — явно
ненормальная ситуация, требующая, как представляется, своего не
медленного решения.
Совершенно прав Б. Н. Топорнин, утверждая, что в настоящее
время «не просто обозначилась, а самым серьезным образом выяви
лась настоятельная потребность в том, чтобы обновить систему выс
шего юридического образования в России, привести эту систему в
соответствие с потребностями нашего времени. Качеству подготовки
специалистов, от которых во многом будет зависеть облик государ
ства и права России в XXI в., должно быть уделено первостепенное
внимание»1.
1
Топорнин Б. Н. Европейское право. М., 1998. С. 5.
Для решения тех сложных и масштабных задач, которые стоят
уже сейчас и будут стоять в XXI веке перед нашей страной, а следова
тельно — и перед отечественными юристами, потребуется широкий
спектр знаний, понимание глубинных закономерностей правового раз
вития в своей стране и во всем мире, способность хорошо ориентиро
ваться в многообразии правовых систем, существующих на земном
шаре.
Введение курсов лекций по Общей и Особенной частям сравни
тельного правоведения в сочетании с курсами зарубежного консти
туционного, гражданского, уголовного и иных отраслей права, несом
ненно, будет способствовать преодолению известной ограниченности
и провинциальной замкнутости современного высшего юридическо
го образования в нашей стране, а вместе с тем повышению качества
подготовки отечественных специалистов — юристов «широкого про
филя», способных квалифицированно решать задачи, возникающие
не только в рамках российского права, но и на стыке российского и
зарубежного права, то есть — в пределах сравнительного анализа раз
личных правовых семей и систем.
В предлагаемом учебном пособии автором не ставилась задача
охватить все существующие в современном мире правовые семьи, а
тем более — правовые системы. Решение ее под силу лишь коллекти
ву авторов, специализирующихся в области сравнительного права и
зарубежных правовых систем. Целью настоящего пособия является
формирование общего представления у студентов и аспирантов юри
дических вузов страны в рамках сравнительного правоведения о су
ществующих в мире правовых семьях и системах.
Сообразуясь с этой целью, в работе, на основе изучения и обоб
щения зарубежных и отечественных научных источников, а также
соответствующего законодательства рассматриваются проблемы клас
сификации национальных правовых систем и формирования на их
основе правовых семей. Основательному анализу подвергнуты рома
ногерманская правовая семья, англосаксонская правовая семья, пра
вовые системы социалистических и постсоциалистических стран, а
также системы иудейского и отчасти — мусульманского права. При
подготовке настоящей работы к изданию в значительной мере ис
пользовался ранее опубликованный автором материал, касающийся
сравнительного правоведения.
В процессе рассмотрения отдельных правовых семей и нацио
нальных правовых систем основное внимание сосредоточивалось, в
отступление от традиционно сложившегося в отечественной юриди
ческой науке представления о праве лишь как о системе норм, уста
3Введение
4 Введение
новленных или санкционированных государством, не на анализе от
дельных правовых норм или институтов, а на рассмотрении других
компонентов правовых систем и семей, таких, как общие принципы
права, правовая культура, правовая доктрина, правовые традиции,
санкционированные и несанкционированные обычаи, и т. п.
Именно они прежде всего составляют основу любой правовой
системы и семьи. Именно они создают фундамент и наполняют со
бой содержание каждой национальной правовой системы и правовой
семьи.
Что же касается конкретных правовых норм и институтов, то, не
принижая их роли и значимости в жизни каждого конкретного обще
ства и государства, следует обратить внимание вместе с тем на их
весьма подвижный, изменчивый характер в структуре тех или иных
правовых систем и семей, на их скорее эмпирическую, прикладную,
нежели фундаментальную, академическую значимость.
Несомненно, прав был один из западных авторов (Кирхман),
который утверждал, что сведение правовой системы к совокупности
норм, а юридической науки — к их комментаторству в теоретическом
и практическом плане зачастую означало бы создание такой ситуа
ции, когда «три слова законодателя» превращали бы «целые библио
теки в груду макулатуры».
Кроме того, сведение правовой системы к совокупности норм, а
юридической науки — к их комментаторству с неизбежностью озна
чало бы допустимость существования в каждой стране своей собствен
ной «юридической науки», «обслуживающей» лишь те или иные кон
кретные нормы и каждый раз меняющейся с полной отменой или
частичным изменением старых и установлением новых правовых
норм. Это явно противоречило бы сложившемуся в течение многих
веков представлению о науке вообще и о юридической науке в част
ности и шло бы вразрез со здравым смыслом и действительностью.
Автор выражает глубокую благодарность членам кафедры Тео
рии государства и права и политологии юридического факультета
МГУ, а также официальным рецензентам, оказавшим огромную по
мощь в подготовке рукописи настоящей работы к изданию.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]