Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование отношений по оказанию услуг в условиях цифровой экономики доктринальные, нормотворческие и правоприменительные аспекты. Моногра
.pdf
1.3. Гражданский оборот услуг в цифровой экономике
(прим. автора: выделено Е. Г. Шабловой). Представляется, что в этом
проявляется процессный подход, а само благо — именно в процессе
оказания услуги, а не за его (процесса) пределами. Существование раз‑
личных подходов вполне объяснимо и является полезным для доктри‑
ны гражданского права, как и полезны предложения по оформлению
дефиниции в самом Гражданском кодексе. Неоднозначность подхо‑
дов определения более общего, родового понятия услуги в граждан‑
ском законодательстве осложняет задачу определения понятия «элек‑
тронная (цифровая) услуга». В документах стратегического развития,
источниках и правовой доктрине нет единства используемых терми‑
нов для обозначения услуг цифровой среды. Употребляются понятия
«электронные услуги», «цифровые услуги», «интернет‑услуги» и др.
Представляется, что интернет‑услуги не ограничиваются действием
только по передаче данных посредством информационно‑телеком‑
муникационной сети Интернет. Существует ряд и других действий,
которые составляют содержание интернет‑услуги: обеспечение до‑
ступа к тому или иному ресурсу, предоставление для использования
того или иного канала связи и т. п.
Прилагательные «цифровые» и «электронные» применительно
к услугам можно использовать как тождественные для обозначения
их как объектов гражданского оборота и в теоретических, и в право‑
применительных целях. В целях обозначения правовой специфики
электронных (цифровых) услуг используется терминология «услуги
с использованием цифровых технологий» [6, с. 4]. По мнению А. Я. Га‑
санова, «оказание услуг с использованием цифровых технологий яв‑
ляется важным подготовительным этапом российского гражданского
законодательства к введению в гражданский оборот понятия «цифро‑
вые услуги» [6, c. 4]. Разграничение этих понятий представлено в ис‑
следовании упомянутого выше автора.
Представим авторское понимание электронных услуг в широком
и узком значениях. Так, оказание услуги в электронной форме в широ‑
ком смысле представляет собой отношения, в которых все или часть
этапов их развития осуществляются с помощью информационно‑те‑
вступ. в силу с 01.08.2023) // КонсультантПлюс : [сайт]. URL: https://www.consultant.
ru/document/cons_doc_LAW_5142/f7871578ce9b026c450f64790704bd48c7d94bcb/(дата
обращения: 12.09.2023).
31
1. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг
лекоммуникационных сетей с использованием специально разрабо‑
танных для этого технических средств и способов. К таким этапам
могут относиться: размещение предложения об оказании услуг или
о потребности в определенной услуге, переговоры по заключению
договора, заключение договора, оказание услуги, оплата услуги. Под
оказанием услуги в электронной форме в узком смысле предлагаем по‑
нимать только отношения по непосредственному оказанию услуги
в электронной форме. Следует обозначить квалифицирующие при‑
знаки электронной услуги (в узком понимании): 1) оказание услуги
через информационно‑телекоммуникационные сети; 2) использова‑
ние информационных технологий при оказании услуги; 3) автомати‑
зированный способ оказания услуги, когда для ее оказания исполь‑
зуются специально созданные для такой цели технические средства
и способы. Соответственно, услугой, оказываемой в электронной фор‑
ме, или электронной услугой, является услуга, оказываемая через ин‑
формационно‑телекоммуникационные сети с использованием ин‑
формационных технологий, автоматизированными техническими
средствами и способами, разработанными специально для оказания
такой услуги [29, с. 84–88].
Проблема определения понятия услуги является таковой не толь‑
ко для российского гражданского права и законодательства, но и меж‑
дународного коммерческого права. Выработать полноценную дефи‑
ницию понятия «услуга» как объекта торгового оборота не удалось.
Генеральное соглашение о торговле услугами ВТО (далее по тек‑
сту –ГАТС) содержит следующее описание услуг: «Услуги включают
любую услугу в любом секторе за исключением услуг, обеспечиваю‑
щих функционирование государственной власти». Далее уточняется,
что предоставление услуги включает: производство, распространение,
маркетинг, продажу, доставку. Договор о ЕЭС не дает родовидовой
дефиниции услуги, в определении понятия «услуга» прибегает к за‑
крытой перечневой дефиниции видов деятельности (промышленного
характера, торгового характера, ремесленников, лиц свободных про‑
фессий, туризму, радиосообщения, в том числе рекламе по радио). Бо‑
лее подробный анализ рассматриваемого вопроса представлен в пред‑
шествующих научных работах автора — Е. Г. Шабловой [31, с. 53–55].
Малоизученным в юридической науке является вопрос об адапта‑
ции категориального аппарата в сфере внешнеэкономического обо‑
32
1.3. Гражданский оборот услуг в цифровой экономике
рота услугами. А. В. Губарева для целей правового регулирования
во внешнеэкономическом обороте предлагает более широкое поня‑
тие услуги, включающее и работы. Предлагаемое упомянутым авто‑
ром понятие «услуга» отличается от подходов к определению услуги,
сложившихся в отечественной цивилистической доктрине [7]. Таким
образом, для целей внешней торговли требуется уточнение представ‑
лений об услугах как объектах внешней торговли.
Инновационные юридические конструкции
как предпосылка совершенствования правового
регулирования в сфере услуг
Как уже отмечалось, в целях совершенствования правового ре‑
гулирования оказания услуг, особенно услуг, оказываемых в науко‑
емких областях, требуется разработка инновационных юридических
конструкций. Прежде всего в этом нуждаются сферы оказания ин‑
формационных и телекоммуникационных услуг. Для этого необхо‑
димы «симбиозные» исследования на стыке научных специальностей
частноправового и публично‑правового направлений, что, несомнен‑
но, обогатит в целом правовую доктрину. В научной нише исследо‑
ваний, посвященных правовому регулированию услуг, плодотворно
трудятся специалисты обозначенных отраслевых юридических наук,
такие как: С. А. Бастрикова, О. П. Бойко, С. А. Воропаев, Н. А. Доро‑
хова, С. Н. Дубинкина, И. И. Зенкин, А. А Карцхия, С. В. Малахов,
С. В. Петровский, Е. В. Постникова, Л. Б. Ситдикова, В. П. Талимон‑
чик, Н. Г. Якубова и др.
Следует согласиться с утверждением профессора Н. А. Баринова
о том, что потребности в правовом регулировании услуг (прежде все‑
го наукоемких услуг) — это предпосылки инноваций в гражданском
праве [3, с. 83–106].
О. Шпенглер более ста лет назад критиковал немецкое пандектное
правоведение за его схоластику, слепую преданность «юстиниановым
понятиям», оторванность от реальной жизни. Критика в современных
условиях формально‑догматической юриспруденции продолжается.
Так, справедливо, по нашему мнению, утверждение М. Н. Семяки‑
на о том, что «<…> необходимо наиболее тесным образом увязывать
действующую частноправовую систему с макросоциальными систе‑
33
1. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг
мами, в особенности — экономической, чтобы обеспечить реальную
возможность хотя бы “купировать” ситуации, когда при достаточ‑
но развитой системе частного права в настоящее время у нас не реа‑
лизуется в необходимой мере практически ни одна программа соци‑
ально‑экономического развития» [25]. Высказанные выше суждения
обостряют проблему разработки новых юридических конструкций.
Постараемся обозначить некоторые из подходов, связанных с разра‑
боткой новых юридических конструкций в сфере гражданско‑право‑
вого регулирования услуг в цифровой экономике.
1. Нематериальный результат услуги в обязательствах, оказыва‑
емых профессиональными услугодателями. Наработка нормативно‑
го материала и накопленный опыт договорного регулирования от‑
ношений в области возмездного оказания профессиональных услуг,
возможно, приведет цивилистическую мысль к усилению правовых
гарантий достижения результата в договорах оказания таких услуг.
Такое утверждение согласуется с конечной целью всей эконо‑
мической деятельности. Усиление конкурентной борьбы на рынке
в сфере услуг приводит отечественных профессиональных услугода‑
телей к выработке стратегий своей деятельности, ориентированных
на наиболее полное удовлетворение потребностей заказчиков, а по‑
сему юридически обеспеченная гарантия достижения согласованно‑
го сторонами результата превращается в мощный фактор конкурен‑
тоспособности услугодателя.
Следует обратить внимание на то, что некоторые из современных
авторов выделяют в обозначении признака оказания услуги с исполь‑
зованием цифровых технологий результат от получения услуги, кото‑
рый не имеет материального выражения [6, c. 8]. Цифровой резуль‑
тат от получения услуги, видимо, нуждается в своем исследовании.
2. Правовое обеспечение системы управления качеством услуг,
разработка критериальных подходов оценки качества, критическая
оценка процессного подхода. Критерий определения качества ус‑
луг в цифровом поле, безусловно, остается важной цивилистической
проблемой.
3. Научная разработка объективных критериев дифференциации
правовых режимов обязательств по оказанию услуг и обоснование по‑
требности в правовом регулировании на уровне специальных законов
(режим двухуровнего регулирования: ГК РФ и специальные законы).
34
1.3. Гражданский оборот услуг в цифровой экономике
4. Развитие цивилистического учения о понятии «сложной», «на‑
укоемкой» и «гибридной» вещи, в котором акценты смещены на бес‑
телесное благо, направленное на удовлетворение потребности при
наименьших затратах.
Рассматривая интернет вещей как одну из инновационных юри‑
дических конструкций, представляется уместным кратко изложить
некоторые концептуальные подходы к его цивилистическому пони‑
манию и правовому регулированию. Современными исследователями
предложено несколько подходов к правовому пониманию интернета
вещей: технологический подход (интернет вещей как совокупность
информационно‑коммуникационных технологий), вещно‑объектный
подход (рассмотрение интернета вещей с точки зрения тех вещей, по‑
требительские свойства которых качественно меняются с помощью
применения этой технологии), системный подход (интернет вещей
как система правоотношений, включающая совокупность и опреде‑
ленное взаимодействие субъектов по поводу функционирования опре‑
деленной системы объектов) [30, c. 24–32].
В предыдущих исследованиях автора — Е. Г. Шабловой — была вы‑
двинута гипотеза о том, что интернет вещей приводит к трансформа‑
ции вещи в особого рода гибридный объект, который включает в себя
собственно вещь, программное обеспечение, а также комплекс ус‑
луг. Кроме того, в предыдущих работах автора настоящей главы были
выделены основные особенности правового режима промышленного
интернета вещей и предложены основные идеи концепции его пра‑
вового регулирования.
Правовой режим промышленного интернета вещей включает ло‑
кальное нормативное регулирование системы управления производ‑
ством, правовое регулирование трудовых отношений с учетом его
внедрения, отношений интеллектуальной собственности, в том чис‑
ле служебных произведений и изобретений, техническое регулирова‑
ние единства и сопоставимости технологий, а также новые подходы
к государственному регулированию экологичности и безопасности
производств.
К основным идеям концепции правового регулирования про‑
мышленного интернета вещей предложено отнести: отражение необ‑
ходимости его развития в программных документах; регулирование
на уровне государства вопросов его развития (техническое и налоговое
35
1. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг
регулирование, а также отношений интеллектуальной собственности)
и устранения угроз, им создаваемых (регулирование кибербезопасно‑
сти, энергопотребления и экологичности, а также социальной защиты
работников); техническое регулирование как основное направление
государственного регулирования; использование механизма экспери‑
ментальных правовых режимов в целях апробации моделей правово‑
го регулирования; определение промышленного интернета вещей как
объекта гражданских прав в целях формирования его гражданско‑пра‑
вового режима; совершенствование правового регулирования отно‑
шений интеллектуальной собственности для его развития; смещение
акцентов нормативного регулирования использования промышлен‑
ного интернета вещей на уровень локального регулирования; регу‑
лирование разработки и внедрения прикладных программ государ‑
ственной поддержки.
Выдвинуто предположение о том, что промышленный интернет
вещей как системное явление требует развития правового регулиро‑
вания интеллектуальных отношений в направлении формирования
комплексных объектов, в состав которых входят не только результаты
интеллектуальной деятельности, но и сами материальные носители.
Обращает на себя внимание и то, что техническое регулирование
промышленного интернета вещей в РФ в характеризуется принятием
предварительных национальных стандартов, которые после апроба‑
ции и внесения необходимых изменений трансформируются в наци‑
ональные стандарты, что происходит с учетом необходимости гармо‑
низации с международными стандартами. Цифровая трансформация
привела к появлению информационных технологий и инновацион‑
ных бизнес‑моделей, которые активно развиваются управленчески‑
ми информационными инструментами, находят воплощение в со‑
временной системе стандартизации. Техническому регулированию
подвержены системы управления клиентами (CRM‑система); систе‑
мы планирования ресурсов организации (ERP‑система); информаци‑
онные системы управления человеческими ресурсами организации
(HRIS‑система); системы для управления жизненным циклом изде‑
лий (PLM‑система), в том числе прикладное программное обеспече‑
ние; организационно‑технические системы, обеспечивающие управ‑
ление всей информацией об изделии (PDM‑система).
36
1.3. Гражданский оборот услуг в цифровой экономике
О подходах к совершенствованию главы 39
Гражданского кодекса РФ
Научные исследования в области экономического анализа сфе‑
ры услуг позволили констатировать, что имущественные отноше‑
ния оказания услуг стали более значимыми по своему «удельному
весу» в структуре предмета гражданского (торгового) права развитых
стран, это привело к интенсификации нормативно‑правового регу‑
лирования отношений об оказании услуг в национальных законода‑
тельствах [31, с. 53–55].
Дальнейшей обстоятельной теоретической проработки отече‑
ственными цивилистами, по мнению автора настоящей главы, тре‑
бует вопрос о возможности объединения правовых институтов, регу‑
лирующих отношения по возмездному оказанию услуг, в структурное
подразделение более общего уровня, в котором можно было бы сфор‑
мировать «общую часть», характерную для всех договоров возмездно‑
го оказания услуг.
Между тем такой пересмотр структуры ГК РФ при всей привле‑
кательности высказываемых суждений [32] требует взвешенных и те‑
оретически обоснованных построений, а также учета сложившихся
традиций нормативно‑правового регулирования отношений возмезд‑
ного оказания услуг, обретших в ГК устойчивый договорной тип (по‑
ручение, перевозка, комиссия и т. д.).
Учитывая динамику, темпы развития сферы услуг, предметную
дифференциацию услуг (даже в рамках одной видовой принадлежно‑
сти, например услуги связи), можно предположить, что потребность
в теоретических разработках, связанных с обоснованным пересмотром
структуры ГК, выделением в нем структурного подразделения более об‑
щего уровня, объединяющего все договоры оказания услуг, возрастет.
Это направление научных исследований следует рассматривать
как перспективное и требующее приложения значительных усилий
цивилистов, теоретически взвешенных решений. Рассматривая Кон‑
цепцию развития гражданского законодательства Российской Федера‑
18
ции
как инновационный пример совершенствования гражданского
18
«Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации» :
одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствова‑
37
1. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг
законодательства, следует отметить, что разноэтапность ее реализации
во времени предполагает «ремонт» специальных норм, касающихся
и возмездного оказания услуг [13]. Представляется, что усилия циви‑
листов могли бы быть обращены к идее формирования общей части
для всех видов обязательств об оказании услуг, которые уже обрели
устойчивый договорный тип в гражданском законодательстве и объ‑
единены родовой принадлежностью «Возмездные услуги» в рамках
главы 39 ГК РФ
19
.
В сфере правового регулирования отношений об оказании ус‑
луг, как представляется, имеется такая опасная исследовательская
тенденция: констатация особенностей правового регулирования тех
или иных видов оказания услуг приводит исследователей к выводам
о потребности специального правового регулирования отношений
об их оказании. Дифференциация правового регулирования долж‑
на иметь свои объективные рамки, тем более в свете изменения па‑
радигмы нормативно‑правового и договорного регулирования отно‑
шений в цифровой среде.
Представляет интерес в этом контексте Гражданский кодекс
Нидерландов [4]. Так, глава 1 раздела 7 кодекса содержит общие
нормы о предоставлении услуг. Раздел 7 называется «Предоставле‑
ние услуг без служебного подчинения». Сам же раздел объединяет
ряд специальных обязательств «Поручение», «Договор о посредни‑
честве», «Договор о коммерческом агентстве». Раздел 7 с литерой
«а» посвящен договору об организации туристической поездки. Лю‑
бопытно отметить, что законодатель Нидерландов прибег к такому
приему юридической техники, как резервирование статей. Так, ста‑
тьи 610–849 зарезервированы, и, учитывая общую логику постро‑
ения нормативного материала отмеченного кодекса, такой резерв
отводится договорам о предоставлении услуг, что, безусловно, яв‑
ляется оправданным [4].
нию гражданского законодательства от 07.10.2009 // КонсультантПлюс : [сайт]. URL:
https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_95075/ (дата обращения: 13.09.2023).
19
Глава 39. Возмездное оказание услуг / Гражданский кодекс Российской Федера‑
ции (часть вторая) : от 26.01.1996 № 14‑ФЗ (ред. от 24.07.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу
с 12.09.2023) // КонсультантПлюс : [сайт]. URL: https://www.consultant.ru/document/
cons_doc_LAW_9027/dcddd3f582c1637141ba49e1333bff73186d6301/ (дата обращения:
13.09.2023).
38
1.3. Гражданский оборот услуг в цифровой экономике
Помимо проблемы формирования общей части для всех обяза‑
тельств об оказании услуг в гражданском законодательстве и обо‑
снованных предпосылках дальнейшей дифференциации режимов их
правового регулирования, могут быть обозначены и нижеследующие
проблемы, обусловленные цифровой трансформацией в сфере услуг.
1. Создание адекватных правовых режимов регулирования отно‑
шений об оказании услуг в национальных законодательствах с учетом
тенденции диверсификации услуг. На основе анализа опыта зарубеж‑
ных стран формирование «правового резерва» для тех отношений воз‑
мездного оказания услуг, которые, возможно, еще не стали реалиями
национального электронного оборота.
2. Совершенствование содержания коллизионных норм, направ‑
ленных в том числе на регулирование имущественных отношений воз‑
мездного оказания услуг, которые осложнены иностранным элемен‑
том. По нашему мнению, вопрос, например, о праве, подлежащем
применению к договорам возмездного оказания услуг при отсутствии
соглашения сторон о выборе права статьей 1211 ГК РФ
20
, решен без
учета всего многообразия видов договоров об оказании услуг, что тре‑
бует совершенствования правового регулирования.
3. Формирование режима коллизионного регулирования транс‑
граничных гражданско‑правовых отношений, возникающих в про‑
цессе электронного взаимодействия и др.
Итак, можно обозначить некоторые перспективные цивилисти‑
ческие «ниши» для научных исследований. К ним следует отнести:
разработку понятийного аппарата в сфере электронного оборота ус‑
луг; выявление квалифицирующих признаков новых явлений оборо‑
та (например, смарт‑контрактов и др.); исследование их места в си‑
стеме известных гражданско‑правовых конструкций; исследование
правовой регламентации идентификации личности в электронном
обороте услуг; обоснование совершенствования нормативных моде‑
лей регулирования возмездного оказания услуг в массиве граждан‑
ского законодательства и др.
20
Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглаше‑
ния сторон о выборе права / Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) :
от 26.11.2001 № 146‑ФЗ (ред. от 24.07.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 04.08.2023) // Кон‑
сультантПлюс : [сайт]. URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34154/
a3302e9d588ad42a1f8be7d2c6918e44bc4613d1/ (дата обращения: 12.09.2023).
39
1. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг
Безусловно, автор настоящей главы обозначил лишь некоторые
из направлений дальнейшей научной разработки проблемы частнопра‑
вового регулирования отношений по оказанию услуг, в том числе обу‑
словленных цифровой трансформацией экономики. Требуют осмысле‑
ния и такие частные проблемы, как: создание международного механизма
координации сотрудничества государств по формированию правовой
основы глобального информационного общества; обоснование прин‑
ципов правового регулирования информационной глобальной среды
с использованием информационно‑коммуникационных технологий;
развитие форм сближения национальных правовых систем (на сегод‑
няшний день в рассматриваемой сфере гармонизация); формирование
адекватных мер борьбы с компьютерными преступлениями на между‑
народном уровне (создание межгосударственных и оперативно‑розыск‑
ных органов); совершенствование нового вида международного сотруд‑
ничества — сети по разрешению споров с участием потребителей [26].
В заключение особо следует подчеркнуть потребность активи‑
зации научных исследований «на стыке» отраслевых юридических
наук, экономического анализа частного права в обозначенной сфе‑
ре отношений.
Библиографический список к главе 1
1. Актуализация процесса взаимодействия стран БРИКС в экономике,
политике, праве / отв. ред. К. М. Беликова. — Москва : РУДН : Сенат Пресс,
2012. — 251 с. — ISBN 978‑5‑8407‑0346‑5.
2. Беликова, К. М. Правовое регулирование торгового оборота и кодифи‑
кация частного права в странах Латинской Америки : монография / К. М. Бе‑
ликова. — Москва : Юстицинформ, 2010. — 480 с. — ISBN 978–5‑7205‑1080‑0.
3. Баринов, Н. А. Гражданское право и инновации : монография / Н. А. Ба‑
ринов. — Москва : «Юрист», 2011. — С. 83–106, 119. — ISBN 978‑5‑91835‑039‑3.
4. Гражданский кодекс Нидерландов. Книга 7 / пер. М. Ферштман ; отв.
ред. Ф. Й. М. Фельдбрюгге. — 2‑е изд. — Лейден : Институт восточно‑евро‑
пейского права и россиеведения, 2000. — 371 с.
5. Городнова, Н. В. Экономико‑правовые аспекты применения ВIM‑
технологий в инвестиционно‑строительной сфере / Н. В. Городнова, Е. Г. Ша‑
блова, В. В. Клевцов // Финансовая экономика. — 2019. — № 8. — С. 235–239.
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]