Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Нормы иностранного права в международном частном праве Российской Федерации. Монография

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
☆
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 61
урегулировании ситуации, находящейся под вопросом. Это то, что мож но назвать правилом максимального взаимного уважения суверените тов, и это, очевидно, то, что сближает международное сообщество госу дарств с сообществом, находящимся под властью одногоединственного суверенитета… Наше учение состоит, и это известно, в том, чтобы в каж дом отдельном случае отдавать предпочтение тому закону, чье примене ние в большей степени соответствует цели правового института, о кото ром идет речь, в том, чтобы выбрать личный закон сторон, когда соци альная цель, которую преследует этот закон, требует, чтобы он был постоянно действующим, в том, чтобы выбрать закон государства места совершения акта, когда целью закона является всеобщность его соблю дения. Между двумя законами, а priori равными, которые невозможно применить в одно и то же время, мы должны выбрать тот, который луч ше реализует идею, которую преследовал законодатель, когда он прини мал нормативный акт… Возвращаясь к доктрине Савиньи, мы полагаем, что для того чтобы учитывать природу отношения, как это им предлага ется, необходимо рассматривать только одинединственный элемент — социальную цель закона. Закон существует только в свете своей цели. Именно его цель и измеряет егодействие во внутреннем праве, и именно его цель измеряет действие закона в праве международном. Мы готовы полностью принять терминологию Савиньи, если только под природой отношения понимать социальную цель закона и ничего более».
1
А. Пийе вполне осознавал нечеткость своих критериев, однако оправдывал себя тем, что они не более нечетки, чем какиелибо другие.
Б. Карри стоит на близкой позиции. Американский автор считает, что решение вопросов выбора права определяется государственным ин тересом. Все конфликты законов он делит на конфликты ложные и кон фликты действительные. В ложных затронуты интересы только одного государства, право которого и должно применяться. В действительных затронуты интересы двух государств, и судья должен решить, право ка кого из них применять с учетом того, у какого государства интересы бо лее обоснованны.
2
Как правило, суд должен отдавать приоритет интере
  
   
 
  
1
Pillet A. Principes de droit international prive2. Pedone, 1903. N 23, 27, 125, 129.
2
Описание теории см.: Vischer F. Op. cit. P. 48; Shreve G. R. Choice of law: how it ought to be:
Responses toTranscript:NotesFrom the Eyeof the Storm// Mercer LawReview.1997. Winter.
62 Глава 1
сам своей страны, благоприятствуя ее политике.1Если ни одно государ ство интереса не имеет, применяется право страны суда. По Б. Карри, суды должны принимать во внимание три контакта: место жительства сторон; место, где произошли относимые события; место, где было совершено действие.
Дело Hurfado v. Superior Court иллюстрирует применение метода Б. Карри. Истец — из Мексики, ответчики — из Калифорнии. Мексика ограничивала размеры возмещения в случае смерти, Калифорния — нет. Верховный суд Калифорнии отказался применить право Мексики (мес та жительства истца), сославшись на то, что уМексики нет интересав за щите ответчика, который не является ее резидентом.
2
Представляется, что сравнение государственных интересов в част ной сфере — дело неблагодарное. Частное право потому и называется частным, что в нем государственные интересы не являются доминирую щими. Государственный интерес здесь всегда вторичен. В определенном смысле можно говорить о культурном интересе, допуская существова ние иерархии норм гражданского права в зависимости от их ценности для данного сообщества, что могло бы определять решение конфликта законов. Однако культурный интерес дискретен в условиях, когда боль шая часть норм закреплена в законах, обладающих формально одинако вой юридической силой, и его раскрытие вряд ли должно вменяться в обязанность судьи. Социальные цели, преследуемые законодателем, го сударственный интерес и т. п. — все это имеет значение для создания материальных норм, но вряд ли должно затрагивать процесс коллизионного регулирования.
Концепция «государственного интереса» не случайно прижилась на американской почве, где публичное начало выражено более сильно, чем в странах романогерманской системы.
3
Кроме того, англосаксонская
 
1
Herma Hill Kay. American conflicts law at the dawn of the 21stcentury: panel presentations currie’s interest analysis in the 21 Law Review. 2001. Winter.
2
Sonja M. Haller. Ohio ChoiceofLaw Rules: A Guide to the Labyrinth // Ohio State Law Journal. 1983. Winter.
3
«Большинство американских судов, особенно высших, восприняли ту или иную форму этой теории(анализаинтереса.— В. Т.)»,—отмечаетДж. Б.Корр(см.:Corr J. B.Thefrailty of interest analysis//GeorgeMason LawReview.2002. Winter). Этотжеавтор критикуетодиниз аспектов учения Б. Карри, считавшего,что государство домицилия более заинтересовано в применении своего права, чем государство гражданства. Дж. Б. Корр указывает, что доми
st
century: losing the battle, but winning the war // Willamette
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 63
традиция признает приоритет процессуального права; любое правоот ношение здесь рассматривается через призму исковой защиты и, соот ветственно, государственного интереса воказанииэтойзащиты.Нако нец, традиционно активная правотворческая роль судьи в англосаксон ских системах также позволяет более свободно рассматривать проблему выбора правопорядков, конструируя новые факторы, влияющие на этот выбор. Таким образом, теория «государственного интереса» связана с определенной правовой традицией, что делает невозможной или затруднительной ее адаптацию в рамках другой правовой традиции.
Неоунилатерализм. Традиционные унилатералистские теории исхо дили из преимуществ односторонних коллизионных норм над нормами двусторонними. Неоунилатерализм основан на институте императив ных норм международного частного права. В одном случае сфера дейст вия отечественного права определяется коллизионными нормами, в другом — материальными нормами отечественного права.
Основоположником неоунилатерализма можно считать Ф. Франсе какиса, создавшего концепцию императивных норм международного частного права. По мнению французского автора, некоторые особо важ ные нормы отечественного права во всех случаях должны применяться к отношениям с участием иностранного элемента, поскольку отечествен ное государство имеет обоснованный интерес в их применении. «Госу дарства должны обеспечить при помощи коллизионных норм эффек тивность в международном плане институтов и принципов, которые они рассматривают как существенные».
1
Концепция неоунилатерализма имеет ряд серьезных недостатков. Она нечетка, в определенной степени противоречит институту автоно мии воли, ведет к созданию искусственных преград для развития отно шений в сфере международного частного права и конфликтует с одним из базовых принципов — принципом связи права и отношения.
Материализация коллизионного регулирования. Материализация коллизионного регулирования предполагает при выборе применимого правопорядка из ряда возможных учет не только локализации отноше ния, но и содержания правового регулирования.
   
 
 
цилий достаточно часто меняется и, следовательно, не может отражать заинтересован ность государства.
1
Francescakis Ph.Droit natureletdroit internationalprive2.Me2langes offerts a1 Jacque Maury.
Tome 1. Paris: Dalloz, 1960. P. 151.
64 Глава 1
Основоположником теории «материализации» можно считать Д. Каверса. В своей работе «A Critique of the Choice of Law Problem»
1
он подверг критике традиционную модель, указав, что в ее рамках выбор применимого правопорядка осуществляется механически, без учета со держания всех конфликтующих правопорядков по конкретному вопро су. По мнению американского автора, одновременно следует учитывать как связьразличных правопорядков с отношением, так и их содержание. Коллизионные нормы должны приобрести материальную окраску. Дан ный метод был назван «resultselective». Длятого чтобы он не посягал на безопасность правосудия, Д. Каверс выработал «принципы предпочте ния», которые должны выступать в качестве руководящих для суда. В качестве иллюстрации предлагается следующий пример: «Если право страны места причинения вреда более защищает потерпевшего, чем пра во страны, где действовал причинитель вреда, или право страны его места жительства, следует применять право страны места причинения вреда».
Другой американский ученый проф. Лефлар развил идеи Д. Кавер са. При осуществлении выбора права он предлагает учитывать следую щие обстоятельства:
1) предсказуемость результата;
2) поддержание внутригосударственного и международного право
порядка;
3) упрощение задач суда;
4) защиту интересов государства суда;
5) применение лучшей нормы права.
2
Одним из инструментов материализации сегодня являются альтер нативные коллизионные нормы, предоставляющие суду или стороне возможность выбора из ряда правопорядков,указанных в норме,наибо лее «благоприятного».
Материализация коллизионного регулирования может осуществ ляться также при помощи оговорки об исключении (например, ст. 15 Федерального закона Швейцарии 1987 г. о международном частном праве). Иллюстрацией может служить решение суда штата НьюЙорк, вынесенное в 1963 г. В данном деле пассажир, житель НьюЙорка, по
 
1
Harvard Law Review. 1934.
2
Описание теориисм.:SonjaM. Haller. OhioChoiceofLawRules:AGuide to theLabyrinth//
Ohio State Law Journal. 1983. Winter.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 65
страдал в результате аварии, произошедшей на территории штата Онта рио по вине водителя, жителя штата НьюЙорк, управлявшего маши ной, зарегистрированной в штате НьюЙорк, в ходе поездки, которая началась в НьюЙорке и должна была там и закончиться. Суд отказался от применения традиционной коллизионной нормы, отсылающей к праву государства места причинения вреда, и применил право того шта та, с которым у отношения существовала наиболее тесная связь.
1
Основные проблемы коллизионного регулирования также могут быть решены с использованием приемов материализации (обратная от сылка, предварительный вопрос, мобильный конфликт и пр.). В качест ве примера можно привести решение суда датского города Скандербор га, вынесенное в 1980 г. Датский гражданин V. J. умер в 1979 г., будучи домицилированным в Дании. Ранее он жил в Южной Африке, где всту пил в брак, который впоследствии был расторгнут. От этого брака в 1953 г. родился сын Джек. Жена V. J. вторично вышла замуж за гражда нина Южной Африки, который усыновил Джека с согласия отца (V. J.). Во время усыновления Джек, его мать и усыновитель жили в Южной Африке. Джек утверждал, что он является единственным наследником V. J., с чем были не согласны мать V. J. и его сестры, полагавшие себя за конными наследниками. Они утверждали, что наследование, включая и наследственный эффект от усыновления, подчиняется датскому праву как праву последнего места жительства. В соответствии с датским зако ном 1956 г. после усыновления наследственные права в отношении иму щества биологического отца исчезают. В то же время Акт Южной Афри ки об усыновлении постановляет, что усыновление не устраняет наслед ственных прав. По мнению матери и сестер V. J., даже если усыновление признано в Дании, его последствия должны определяться датским зако ном. Суд счел, что усыновление должно быть признано в Дании и что в интересах ребенка за ним должны быть признаны наследственные пра ва. Одним из аргументов было то, что в момент усыновления отец, усы новитель и мать могли рассчитывать именно на такой эффект — насле дования за биологическим отцом.
2
 
  
  
  
1
Решение Верховного судаштата НьюЙорк (апелляционнаяинстанция) от 9 мая 1963 г. по делуBadcockc. Jackson//Re2vue critique de droitinternationalprive2. 1964. 284.Note J.G. Gastel.
2
Torben Svenne Schmidt. The incidental question in private international law. Recueil des cours de l’Acade2mie de droit international de la Haye IV. 1992. T. 233. P. 340—341.
66 Глава 1
На наш взгляд, негативные последствия «материализованного» под хода перевешивают выгоды от его использования. Суд освобождается от обязанности использования принципов коллизионного регулирования, однако при этом у него отсутствуют какиелибо четкие альтернативные способы решения проблемы. «Материализация» всегда осуществляется по желанию суда, что делает его решение непредсказуемым. И. Луссуарн и П. Бурель справедливо отмечают, что решение коллизионной проблемы не может зависеть от обстоятельств, в которых она встает перед судьей, по скольку того требуют принципы единства судебной системы государства суда и безопасности (securite) участников процесса.
1
Фактически при материализации судья создает новую коллизион ную норму или даже микросистему коллизионных норм. Тех же резуль татов часто можно достигнуть, внеся изменения в общую (макро) систе му коллизионных норм, закрепив, к примеру, применительно к опре деленным ситуациям одностороннюю коллизионную норму. Материализация коллизионного регулирования значительно усложняет работу суда, требуя от него установления всех задействованных правопорядков.
Спорен и сам фундамент теории «материализации». Действительно, можно ли говорить в сфере международного частного права о наличии «слабой стороны»? Если мы не можем взыскать алименты по праву госу дарства А, но можем это сделать по праву государства Б, не значит ли это, что государство А воспринимает ответчика как «слабую сторону», охраняя его от подобных исков? Признавая общность, унифицирован ность материальных интересов, мы фактически требуем единообразия правового регулирования во всех странах. Это ложная посылка. Мате риальные нормы, защищающие или незащищающие субъекта, должны восприниматься как отражающие объективные тенденции развития об щественных отношений в определенном государстве. Упрекать эти нор мы в том, что они недостаточно защищают какието интересы, ценные с точки зрения отечественного судьи, значит, пытаться искусственно проецировать отечественное право на иностранную среду. Отечествен ное право и отечественное правосознаниедолжны занимать свое место и
  
 
1
Loussouarn Y., Bourel P. Droit international prive2. Paris, 2001. P. 226.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 67
не вмешиваться, когда отношение оторвано от отечественной почвы, — в противном случае регулирование будет неэффективным.
1
П. Майер, французский приверженец традиционной модели, верно указывает, что невозможно сравнивать правопорядки, оценивая, какой из них более или менее предпочтителен, поскольку каждый правопоря док вырабатывает нормы, исходя из собственных соображений.
2
А. Ба тиффоль, рассуждающий о нормах, учитывающих материальные инте ресы (альтернативных, ограничениях автономии воли в пользу слабой стороны и пр.), справедливо пишет: «… цели, которые государства хотят достигнуть при помощи принятия этих норм, являются сами по себе за конными, и международные договоры достаточно часто закрепляют та кие нормы. Однако принятые отдельным государством или группой го сударств, они только вредят международной гармонии решений…» По свидетельству французского автора, при применении альтернативных коллизионных норм в сфере защиты прав потребителя в отношениях с контрагентами из развивающихся государств чаще всего применяется право стороны из развитого государства, независимо от того, кто эта сторона — потребитель или продавец.
3
Решение Верховного суда Германии от 11 мая 1994 г. иллюстрирует всю относительность категории «слабая сторона». Речь шла об установ лении происхождения ребенка. Мать ребенка имела гражданство Юго славии, еемуж — гражданство Германии. Мужполагал, что он не являет ся отцом ребенка, и требовал признания этого факта. В соответствии с немецкой коллизионной нормой этот вопрос подчинен праву, приме няемому к последствиям брака. Если гражданство родителей разное, возможно применение либо права гражданства матери, либо права гра жданства отца (в отношении каждого родителя). В немецком праве ис ковая давность по таким спорам составляет 2 года с момента, когда муж чина узнал о фактах, позволяющих сделать вывод о том, что он не отец, а в югославском — 6 месяцев. В данном деле шесть месяцев, требуемые по югославскому праву, истекли. По немецкому праву иск подлежал удовлетворению, по праву Югославии — нет. Суд применил немецкое
  
  
  
1
В замечательных романах братьев А. и Б. Стругацких «Попытка к бегству», «Малыш», «Трудно быть богом»очень четковыражен тезисо невозможностиприменения своихдогм к принципиально чуждым общностям.
2
Mayer P., Heuze V. Droit international prive2. 7e1me e2dition. 2001. P. 94.
3
Batiffol H., Lagarde P. Op. cit. P. 452.
68 Глава 1
право, сославшись на то, что он не убежден в том, что интересы ребенка требуют сохранения законности его происхождения.
1
Таким образом, новыеконцепции поиска иностранного права,коррек тирующие традиционный метод, наряду со своими преимуществами, име ют и ряднедостатков, поэтому их использование должно быть ограничено.
После установления природы норм иностранного права, действую щих в рамках отечественного правопорядка, и оснований обращения к ним следует перейти к вопросу об особенностях механизма отсылки к нормам иностранного права.
1.2. Особенности отсылки к иностранному праву
Большинство авторов выделяют две основные формы взаимодейст вия права и иных социальных норм: взаимодействие в процессе нормо творчества и взаимодействие в процессе нормоосуществления. рые авторы предложили более подробную классификацию. Так, Н. Ф. Кузнецова выделяет следующиенаправления взаимодействия пра ва и морали: «а) в процессе возникновения уголовноправовых норм, б) при конструировании уголовноправовых норм, в) в применении уго ловноправовых норм, г) усовершенствовании уголовноправовых норм».
3
По мнению С. С. Алексеева, нравственность влияет на право в следующих формах: 1) она является необходимым фактором в нормо творческой деятельности государства; 2) она выступает основанием, предопределяющим характер соблюдения норм права в социалистиче ском обществе; 3) она используется для обеспечения правовых норм;
4) она является необходимым средством при применении норм права органами государства (в том числе для их толкования) обычаев, то они «теоретически могут быть использованы при издании юридических норм» «при применении юридических норм»
5
, а в ряде случаев обращение к ним возможно и
6
.
2
Некото
4
. Что касается
 
1
Praxis des internationalen Privat und Verfahrensrechts. 1993. 392.
2
См., например:КулажниковМ.Н., Шепелов В.И.Указ. соч.С.51.; Дмитриева Г.К.Мораль
и международное право. М., 1991.
3
Кузнецова Н. Ф. Уголовное право и мораль. М., 1967. С. 38—39.
4
Алексеев С. С. Общая теория социалистического права. Вып. 1. Свердловск, 1963.
С. 94—95.
5
Там же. С. 100.
6
Там же. С. 102.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 69
Более верной видится классификация, предложенная С. С. Алексее вым, какучитывающая особенности взаимодействия права и иных соци альных норм на каждой стадии механизма правового регулирования. На стадии нормотворчества иные социальные нормы используются для формирования норм права. Правило, закрепленное в обычае или норме морали, может быть перенесено в закон. На стадии реализации права иные социальные нормы способствуют формированию правосознания, правовой культуры, выработке устойчивых психологических установок на соблюдение правовых предписаний. Действуя совместно с нормой права, нормы морали и обычаи обеспечивают правомерность поведе ния. На стадии правообеспечения средства иных социальных норм при влекаются для индивидуализации юридической ответственности, для реализации ее превентивной функции и т. д.
В рамках настоящей работы интерес представляют особенности взаимодействия норм права и иных социальных норм на этапе нормо творчества, когда законодатель при разработке норм права в качестве модели использует правило поведения, уже оформившееся на уровне морали, обычаев и т. д. При осуществлении данной формы взаимодей ствия социальные нормы одной группы, влияя на содержание социаль ных норм другой группы, не исчезают, а продолжают существовать в своей среде, реализуясь при помощи своих собственных средств. Проис ходит заимствование, но не поглощение соответствующего правила по ведения. Норма морали, заимствованная законодателем, не перестает быть нормой морали, и, наоборот, норма права, воспринятая моралью, не перестает быть нормой права. М. Н. Кулажников и В. И. Шепелов справедливо отмечают: «Признанный государством обычай не переста ет быть обычаем оттого, что он конституирован как закон…»
1
Взаимодействие социальных норм предопределено общностью их надгрупповых свойств, главным их которых является направленность на регулирование общественных отношений. Специфика функции по зволяет говорить и об определенной общности структуры социальных норм, включающей гипотезу, диспозицию и санкцию. «Основной целью всех социальных норм нередко считалось регулирование общественных отношений по образцу правового регулирования, соответственно, логи котеоретическая структура правовых норм распространялась на все во
 
 
 
1
Кулажников М. Н., Шепелов В. И. Указ. соч. С. 91.
70 Глава 1
обще социальные нормы», — отмечает О. Э. Лейст.1Н. Ф. Кузнецова го ворит о нравственной ответственности и моральных санкциях, выделяя
три их вида.
исанкции»моральнойнормы.
2
Она же допускает существование «своего рода диспозиции
3
В. Д. Плахов выделяет в любой социаль ной норме диспозицию, представляющую собой «последовательность отношений, развернутую во временную и пространственную цепь», и императив, который есть «форма осознания социальной необходимо
4
сти».
К близким выводам пришла и иностранная доктрина. Так, немец кий автор Я. Шапп отмечает: «Неправильно представление, что наруше ние моральных норм как таковое не может сопровождаться какимили бо принудительными санкциями. Как правило, сам пострадавший становится в оборонительную позицию, которой нарушителю следует остерегаться».
5
При переносе социальных норм в механизм правового регулирова ния соответствующие социальные нормы претерпевают определенные изменения. В общем виде эти изменения заключаются в том, что «пере носимые» социальные нормы утрачивают некоторые свои естественные свойства и приобретают свойства «принимающих» социальных норм. Данная проблема исследовалась в отечественной науке права как на об щетеоретическом, так и на отраслевом уровнях. По мнению О. Э. Лей ста, процесс переноса затрагивает только санкцию нормы. зиции стоит М. Н. Кулажников, утверждающий, что процесс перераста ния затрагивает все признаки нормы.
7
6
На иной по
Выскажем собственное отношение к этой проблеме.
В юридической литературе неоднократно предпринимались попыт ки обоснования двойственной структуры права (нормы права), учиты вающей существование, с одной стороны, правила поведения, а с дру гой — обязывающей силы данного правила. Ю. В. Кудрявцев полагает,
   
  
1
Лейст О. Э. Указ. соч. С. 154.
2
Кузнецова Н. Ф. Указ. соч. С. 29.
3
Там же. С. 25.
4
Плахов В. Д. Указ соч. С. 234.
5
Шапп Я. О свободе, морали и праве // ГиП. 2002. № 5. С. 91.
6
Автор писал: «Нормы права, перерастая в правила коммунистического общежития, по степенно теряют свой специфическиюридический характер, выраженный в санкциях» (Лейст О. Э. К вопросу о структуре правовой нормы. Уч. зап. ВИЮН. Вып. 15. М., 1962. С. 30).
7
Кулажников М. Н. Право, традиции, обычаи. Ростов н/Д, 1972. С. 138.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]