Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Нормы иностранного права в международном частном праве Российской Федерации. Монография
.pdf
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 21
щественных отношений: индивидуальных властных предписаний,
бессознательного воздействия и пр.
Вопрос о классификации социальных норм вызвал в отечественной
науке определенные разночтения. С. С. Алексеев выделил четыре само
стоятельные группы социальных норм: правовые нормы, нравственные
нормы, обычаи и нормы общественных организаций.
1
Е. М. Пеньков до
бавил к этому перечню традиции. А. И. Денисов, наряду с правом, мора
лью и обычаями, признавал особой разновидностью социальных норм
политические нормы.
2
М. Н. Кулажников и В. И. Шепелова приводят бо
лее развернутую классификацию. К социальным нормам они относят
право, мораль, нормы общественных организаций, нормы трудовых
коллективов, традиции, обычаи и эстетические нормы. Отдельные авто
ры выделяют в качестве социальных норм нравы.
3
Наиболее спорным и сложным выглядит вопрос относительно су
ществования норм морали. Большинство авторов признает норматив
ный характер морали. Однако некоторые отказывают морали в норма
тивности, утверждая, что она представляет собой набор критериев оцен
ки, которые не образуют правила поведения, т. е. некие общие нормы,
рассчитанные на перспективное применение. Механизм воздействия
морали на поведение, по их мнению, не носит нормативный характер,
представляя собой, главным образом, непосредственные реакции на
имеющиеся в наличии события или поступки. Регулятивные свойства
морали возникают лишь при условии ее соприкосновения с объектив
ной реальностью и не могут быть рассмотрены в отрыве от последней.
«Сомнения вызывает именно нормативность понятия справедливости.
Есть мнение, что мораль всегда трактуется через призму внутренних
ощущений, проявляемых в оценке отдельного конкретного случая», —
пишетО.Э.Лейст.
4
Проблема нормативности морали напрямую связана
с дискуссией, имеющей место в процессуальной науке и затрагивающей
возможность, критериии пределы свободы судейского усмотрения. Сто
ронники концепции «свободы суда» предлагают ориентироваться на
внутреннее правосознание судьи, в то время как их противники рассмат
1
Алексеев С. С. Общая теория социалистического права. Вып. I. Свердловск, 1963. С. 84.
2
Денисов А. И. Теория государства и права. М., 1948.
3
Вильнянский С. И.Право и иныесоциальные нормы впериод развернутого строительст
ва коммунизма // Правоведение. 1962. № 4.
4
Лейст О. Э. Сущность права. М., 2002. С. 170.
22 Глава 1
ривают возможность учета неких общих моральноэтических ценно
стей, имеющих нормативный характер.
1
До настоящего времени вопрос
так и не решен, однако сама его постановка указывает на специфичность
моральных норм.
Вопрос о видах социальных норм достаточно важен. Выделение
нравов, эстетических норм и религиозных норм из норм морали, а тра
диций — из обычаев предполагает возможность их дальнейшего взаим
ного противопоставления, обсуждения специфики их взаимодействия с
правом. В настоящей работе данная проблема приобретает актуальность
в связи с возможностью выделения в качестве особой группы социаль
ных норм — норм иностранного права. Ее решение напрямую связано с
решением вопроса о критериях классификации социальных норм.
В отечественной науке права сложились различные точки зрения
по этому поводу. Н. Г. Александров главным критерием считает способ
обеспечения нормы, С. В. Курылев— способ обеспечения и значимость,
С. С. Алексеев — способ формирования и способ обеспечения, П. Е. Нед
байло — содержание и форму нормы. По мнению В. Д. Плахова, «деле
ние социальных норм… связано в значительноймере с формальными ха
рактеристиками последних».
2
Вопрос о критериях классификации соци
альных норм очень важен. Критерий классификации не только
определяет возможность выделения главных групп социальных норм,
но и служит иным целям, в частности определению наиболее важных
свойств социальных норм и целям внутригрупповой классификации со
циальных норм. Правильное видение данного вопроса должно быть
основано на общих положениях логики, касающихся критериев
классификации. Рассмотрим их подробнее.
1. При классификации должен быть использован только один основ
ной критерий. Это — фундаментальное требование формальной логики.
Использование двух и более критериев классификации — логически не
оправданно, так как приводит к возникновению разнопорядковых мно
3
1
Детально данный вопрос рассматривается И. А. Покровским (см.: Основные проблемы
гражданского права. М.,2001. С.98—99), который видитвыход в полном отказе от исполь
зования категорий морали посредством придания правовым нормам большей определен
ности, иО.С.Иоффе (см.: Избранныетрудыпогражданскому праву.М., 2000. С.115—117).
2
Плахов В. Д. Социальные нормы. Философские основания общей теории. М., 1985. С. 242.
3
Войшвилло Е. К., Дегтярев М. Г. Логика. М., 2001. С. 233; Ивин А. А. Логика. М., 2003.
С. 107.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 23
жеств. Например, если мы будем классифицировать социальные нормы
в зависимости от сферы действия и способа обеспечения, то получим
нормы, обеспеченные убеждением; нормы, действующие в сфере семей
ных отношений; нормы, обеспеченные принуждением; нормы,
действующие в сфере экономических отношений, и пр.
2. Критерий классификации выражает определенное свойство клас
сифицируемых объектов, которое отличается спецификой в каждой вы
деляемой группе.
группы от объектов другой группы. Оно отражает наиболее важные, су
щественные характеристики объектов классификации,
1
Это свойство позволяет отграничить объекты одной
2
связано с други
ми свойствами и обусловливает их содержание.
4. Классифицированные объекты обладают способностью к даль
нейшей классификации. Такая классификация должна осуществляться
на основе критериев более узких, чем критерии первоначальной класси
фикации. Существует связь между делением объектов, подверженных
классификации, и делением свойств, которые используются в качестве
критериев классификации. Первоначальный критерий классификации
определяет содержание в дальнейшем используемых критериев
классификации.
5. Дихотомическая классификация (классификация на пары по при
знаку наличия или отсутствия определенного свойства) имеет опреде
ленные недостатки, и ее использование должно быть ограничено. Вдан
ном случае выражается свойство только той группы объектов, у которой
данное свойство присутствует. Свойства той группы объектов, которая
«вынесена за скобки», не раскрываются.
6. Соотношение свойств, выраженных в единственном критерии
классификации, определяет соотношение объектов классификации.
Применительно к проблеме классификации социальных норм дан
ные выводы могут быть использованы следующим образом. Главным
критерием классификации социальных норм видится критерий произ
водности социальных норм от определенного субъекта нормотворчест
1
«Основание деления — это отдельный признак или совокупность признаков, вариации
которых позволяютпровести различиемеждувидами предметов,мыслимыхв делимомпо
нятии» (Ивин А. А. Указ. соч. С. 110).
2
«Деление имеет тем большее гносеологическое значение, чем болеесущественными яв
ляются характеристикипредметов, служащиеоснованиями деления»,— пишутЕ. К.Войш
вилло и М. Г. Дегтярев (Указ. соч. С. 233).
24 Глава 1
ва. Нормы права производны от государства1, нормы морали — от обще
ственного сознания (откровения), обычаи — от определенного деятель
ного сообщества независимых по отношению друг к другу субъектов,
корпоративные нормы — от организаций. Производность социальных
норм от определенного субъекта определяет иные свойства классифи
цируемых социальных норм. Так, производностьнорм права отгосудар
ства определяет обеспеченность норм права государственным принуж
дением, выражение в нормах права государственного интереса, форму
выражения норм права (властные акты государства) и т. п.
Производность социальных норм от определенного субъекта обу
словливает возможности дальнейшей классификации. Так, нормы мора
ли в дальнейшем делятся на индивидуальные, групповые и обществен
ные нормы. Важнейшая классификация юриспруденции — классифика
ция норм права в зависимости от их юридической силы — также связана
с использованием критерия производности норм от определенного
субъекта, с признанием зависимости юридической силы нормы права от
правового статуса субъекта правотворчества. Первостепенная класси
фикация гражданского права — классификация отношений собственно
сти — также осуществляется в зависимости от субъектного состава
участников соответствующих отношений (частная, государственная,
муниципальная и иная собственность).
Условием существования и действенности социальных норм яв
ляется автономностьсубъектов нормотворчества. В условиях взаимо
уважения и взаимопризнания субъектов нормотворчества, четкого
разграничения сфер компетенции каждого их этих субъектов возни
кают предпосылки для стабильного развития общественных отноше
ний. И наоборот, доминирование одного из субъектов нормотворче
ства и одной из групп социальных норм приводит к вытеснению иных
субъектов и иных групп социальных норм из сферы регулирования
общественных отношений и, как следствие, — к нормативному вакуу
1
В рамках теориигосударства и праваэтот тезисразделяют многие авторы.Р. З. Лившиц,
например, пишет: «Поскольку обязательным признаком, определяющей чертой правовой
нормы является ее апробация государственной властью, то и наиболее универсальной яв
ляется классификацияправовых нормпо связис государственнойвластью» (Теорияправа.
М., 1994. С. 104). О. Э. Лейст отмечает: «Сущностным качеством правовых норм является
их связьсгосударством»(Проблемы теории государстваиправа/Под ред.М.Н.Марченко.
М., 2002. С. 591).
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 25
му. Антагонизм между государством и гражданским обществом при
водит к тому, что нормы морали вступают в противоречие с нормами
права. Втаких случаях происходит обесценивание не только норм мо
рали, нои норм права. Общественные отношения становятся неустой
чивыми, общественная жизнь развивается в направлении от порядка
кхаосу.
Ни одна группа социальных норм не является самодостаточной в
современных условиях и не может естественным путем вытеснить все
иные нормы из механизма социальнонормативного регулирования.
Каждая группа социальных норм обладает особыми характеристиками,
делающими ее необходимым инструментом регулирования обществен
ных отношений. Искусственные попытки вытеснения определенных со
циальных норм приводят к искусственному наделению вытесняющих
норм функциями, которые они выполнять не в состоянии.
Возможность выделения норм иностранного права в качестве
особой группы социальных норм
В качестве основания первоначального деления социальных норм
используется их происхождение от определенных субъектов. Данные
субъекты выступают в качестве автономных единиц, что связано с нали
чием у каждого из них организационной обособленности, возможности
самостоятельно формулировать и выражать собственную волю и нали
чия собственных интересов, не сливающихся с интересами других субъ
ектов. Каждыйиз субъектов формирует собственные нормы, взаимодей
ствие которых с иными нормами предопределено их недостаточностью,
несовершенством, неспособностью удовлетворить преследуемые дан
ным субъектом интересы. Взаимодействие социальных норм и степень
его интенсивности зависят от взаимодействия субъектов, которые могут
выступать в качестве самостоятельных и производных по отношению
друг к другу. Очевидно, что государство, созданное определенным
обществом, будет выражать и закреплять нравственные воззрения
данного общества.
По отношению к отечественному государству иностранное государ
ство является автономным субъектом нормотворчества. Такая автоном
ность проистекает из принципа суверенитета, в соответствии с которым
каждое государство является независимым по отношению к другим. По
скольку образование иностранного государства осуществляется без уча
стия отечественного государства и наоборот, степень их изолированно
26 Глава 1
сти друг от друга больше, чем степень изолированности друг от друга
субъектов внутреннего нормотворчества. Автономность государств по
отношению друг к другу предопределяет и взаимную автономность их
правовых систем. По этой причине нормы иностранного права могут
быть выделены в качестве особой группы социальных норм, автоном
ной по отношению к нормам отечественного права. Бо2льшая автоном
ность субъектов нормотворчества по отношению друг к другу предпола
гает в данном случае и бо2льшую взаимную автономность социальных
норм.
Автономность иностранного права по отношению к отечественному
праву определяется и взаимной изолированностью нормоприменитель
ных сред. Содержание норм права предопределено спецификой общест
венных отношений, складывающихся в каждом конкретном государст
ве. Нормы иностранного права вполне могут закреплять предписания,
не известные отечественному праву, и ставить при их помощи под защи
ту ценности, не защищаемые в отечественном государстве. При взаимо
действии социальных норм, действующих в одном государстве, как пра
вило, имеет место иная ситуация. Нормы морали и нормы права, дейст
вующие в одном государстве, чаще всего имеют общий рациональный
элемент, который проводится в жизнь с привлечением средств нравст
венного и правового обеспечения. «Общность основных принципов и
многих конкретных требований права и нравственности объясняется
прежде всего тем, что они имеют общую порождающую и обусловли
вающую их экономическую основу», — отмечает М. П. Карева.
1
Нормы
иностранного права и нормы отечественного права такой общностью
рационального элемента не характеризуются.
Исходная классификация социальных норм, приводимая в работах
по теории государства и права, не имеет своим результатом выделение
какихлибо реально существующих норм — она ведет к выделению со
циальнонормативных архетипов. На современном этапе развития че
ловечества не существует некого общего для всех народов права, неких
общих для всех народов обычаев и т. д., так же как не существует миро
вого государства, мировой организации, производящей корпоративные
нормы и т. д. Существуют системы права определенных государств и
обычаи определенных социальных групп. Поэтому, если мы хотим рас
1
Карева М. П. Право и нравственность в социалистическом обществе. М., 1951. С. 90.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 27
смотреть отношения отечественного права как реально существующей
системы социальных норм с другими системами социальных норм, во
внимание должно приниматься происхождение социальных норм от
конкретных наличествующих субъектов.
Общая картина будет необычайно пестрой. Обнаружится существо
вание более 180 государств, правовые системы которых отличаются
своеобразием. Обнаружится существование государств особого типа —
федеративных государств, каждое из которых объединяет несколько
правовых систем. Обнаружится существование международного права,
которое имеет особый предмет регулирования, не пересекающийся с
предметом регулирования норм внутреннего права. В области действия
моральных норм или обычаев дифференциация еще более сильная.
Здесь можно найти нормы морали, которые формируются мировыми
конфессиями и объединяют их членов, нормы морали жителей больших
городов и нормы морали жителей деревни, нормы морали преступных
групп и нормы морали сексуальных меньшинств. Важно заметить, что, в
отличие от иных социальных норм, нормы морали не исключают друг
друга. Они привязаны к определенной группе людей, имеющих хоть
скольконибудь значительные общие признаки.
В результате можно прийти к выводу, что государственные границы
ограничивают действие норм права, однако не ограничивают действие
иных социальных норм. Транснациональные корпорации способствуют
формированию норм делового оборота в нескольких странах, общие
обычаи ислама действуют в мусульманских странах Азии и Африки. Го
сударство, объединяя людей в области политических отношений, часто
не объединяет их в нравственной, исторической, экономической и рели
гиозной областях. Сфера действия неправовых социальных норм может
быть шире, чем сфера действия национальногоправа, может совпадать с
ней и может быть более узкой. Это, в свою очередь, предопределяет не
возможность даже в рамках одного государства ограничиваться иссле
дованием взаимодействия только национальных социальных норм. В ря
де случаев возможно и необходимо обращение к социальным нормам,
внешним по отношению к государственным границам, или к социаль
ным нормам, чья область действия у2же сферы действия государствен
ного суверенитета.
Экстраполируем данный феномен (например, обращение к нормам
общечеловеческой морали) в контекст первоначальной классификации
28 Глава 1
социальных норм (мораль, право, обычай и т. д.). Полученный резуль
тат заключается в том, что член второго подмножества (нормы конкрет
ного государства) относится к члену первого подмножества (нормы мо
рали в целом) так же, как член первого подмножества (нормы права в
целом) — к другому члену первого подмножества (нормы морали в це
лом). Тем самым создаются основания для утверждения, что автоном
ность субъектов нормотворчества по отношению друг к другу допускает
существование однотипных связей социальных норм, выделенных не
только в результате их первичной классификации, но и в результате по
следующих классификаций. Поэтому, если мы допускаем взаимодейст
вие норм иностранного права с нормами права отечественного государ
ства, то должны признать, что такое взаимодействие осуществляется в
соответствии с общими законами взаимодействия социальных норм.
Итак, рассмотрение норм иностранного права в качестве особой
группы социальных норм предопределено автономностью иностранно
го государства как субъекта нормотворчества. Автономность иностран
ного права характеризуется спецификой его императивного элемента и
его содержания. Иностранное право выражает волю иностранного госу
дарства и создано для обеспечения его интересов. Иностранное право,
действуя в своей естественной среде — правовой системе иностранного
государства, обеспечено правовыми средствами, присущими этой среде,
и, прежде всего, возможностью принуждения со стороны иностранного
государства. Иностранное право образует систему иностранного права,
элементы которой взаимодействуют друг с другом. А. А. Рубанов выде
лял три главных характеристики иностранного права как внешнего по
отношению к отечественному праву явления: иностранное право пред
ставляет собой элемент иностранной надстройки, базисом которой яв
ляются отношенияв иностранном государстве, оно связанос иными эле
ментами этой надстройки, образует самостоятельную систему.
словами, «иностранное право остается велением иностранного правопо
рядка».
2
1
Другими
Иностранное право (его содержание) обусловлено факторами, при
сущими другой системе общественных отношений. На его формирова
ние влияют иностраннаяистория, иностранная экономика, иностранная
культура и иностранная политика. В связи с этиминостранное право мо
1
Рубанов А. А. Указ. соч. С 61.
2
LerebourgPigionnier. Pre2cis de droit international prive2. Dalloz, 1954. P. 392.
Теоретические основания взаимодействия норм иностранного права... 29
жет закреплять правила поведения, отличающиеся от тех, которые за
креплены в отечественном праве. Вместе с тем при общности материаль
ных источников права вариант регулирования, закрепленный в ино
странной норме, может совпадать с вариантом регулирования,
закрепленным в норме отечественной. Специфика рационального эле
мента норм иностранного права чаще всего присутствует, однако она не
обязательна.
Иностранное право не рассматривается отечественной доктриной в
качестве особой группы социальных норм, чье взаимодействие с отече
ственным правом близко к взаимодействию права и неправовых соци
альных норм. Общетеоретическое видение не предполагает обособле
ния, спецификации социальных норм в зависимости от национальных
характеристик. При выделении базовых групп социальных норм значе
ние имеют архетипичные характеристики, с точки зрения которых и
нормы иностранного права и нормы отечественного права представля
ют собой право. Пространственная сфера действия нормы, относимость
нормы к определенному сообществу или государству не учитываются.
Единство свойств отечественного права и иностранного права подчерк
нул В. С. Нерсесянц: «Сравнительное правоведение возможно лишь то
гда, когда сравниваемые объекты обладают правовым свойством, поня
тийноправовым единством, т. е. представляют собой различные… фор
мы проявления одной и той же правовой сущности». И далее:
«Сущность права, то, что объективно присуще праву, выражает его от
личительные особенности как социальной нормы и регулятора особого
рода и отличает право от неправа…»
1
Рассмотрение иностранного права в качестве права в контексте об
щей теории государства и права предопределяет приравнивание его к
отечественному праву. Нос позиций отечественного правопорядка нор
мы иностранного права не обладают теми же свойствами, что и нормы
отечественного права. Такое признание привело бы к признанию обяза
тельной юридической силы иностранных законов и компетенции ино
странных органов государственной власти на территории отечественно
го государства. Такое признание противоречило бы суверенитету госу
дарства. Поэтому для конкретного отечественного судьи нормы
1
Нерсесянц В. С. Сравнительное правоведение в системе юриспруденции // ГиП. 2001.
№6.С.5,7.
30 Глава 1
иностранного права не обязательны для применения и не являются пра
вом. У иностранного права отсутствует императивный элемент, позво
ляющий ему рассчитывать на применение в рамках отечественного пра
вопорядка. Правом для суда могут быть лишь нормы, исходящие от оте
чественного государства. По меткому замечанию Р. Аго, любой
правопорядок «исключает юридический характер всего того, что в него
не входит».
1
Однако непризнание за иностранным правом свойств права
в рамках отечественного правопорядка не препятствует возможности
признания заним характера особойгруппы социальных норм,с которой
отечественное право взаимодействует на основании законов, общих для
взаимодействия социальных норм.
Вопрос о природе применимого иностранногоправа известен отече
ственной науке международного частного права. В соответствии с гос
подствующей концепцией иностранное право применяется отечествен
ными судами в качестве права. Л. А. Лунц отмечал,что иностранное пра
во, применяемое судом, рассматривается как правовая категория, как
норма права, а не как фактическое обстоятельство, существенное для
данного дела.
сматривается как право, а не как фактическое обстоятельство».
2
Л. П. Ануфриева пишет: «В РФ иностранное право… рас
3
Данная
концепция нуждается в некотором уточнении. Иностранное право, дей
ствительно, применяется отечественным судом вкачестве права. Однако
свойства права ему придает отечественная коллизионная норма, кото
рая заимствует из иностранной нормы лишь ее рациональный элемент.
В результате взаимодействия отечественной коллизионной нормы и ма
териальной нормы иностранного права образуется норма отечественно
го права. До реализации же коллизионной отсылки иностранное право
не может рассматриваться в качестве права. Оно не может рассматри
ваться и в качестве фактического обстоятельства, поскольку обладает
свойствами социальной нормы. На эту особенность обратил внимание
М. М. Богуславский: «… нельзя игнорировать то обстоятельство, что это
всетаки не отечественное, а иностранное право, в связи с чем отноше
ние к уяснению его содержания и к его применению должно быть осо
1
Ago R. Re1gles ge2ne2rales des conflits de lois // Recueil des cours de l’Acade2mie de droit
international de la Haye. 1936. P. 302.
2
Лунц Л. А. Международное частное право. Общая часть. М., 1973. С. 369—370.
3
Международное частное право: современные проблемы / Отв. ред. М. М. Богуславский.
М., 1994. С. 478.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]