Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Альтернативы наследованию в российском и англо-американском праве. Монография
.pdf
признаёт сейзину, хотя и избегает применения этого
понятия именно втаком смысле (вобщем праве seisin
дословно— это свободное держание вотличие отзависимого феодального держания).
3.2.2. Применение траста для решения разных
вопросов наследования
Помимо своей глобальной роли вангло-американском
наследовании, траст решает и множество частных проблем. Впрочем, некоторые проблемы он, наоборот, создаёт.
Во-первых, траст используется как мягкое средство
понуждения кизменению наследниками своего семейного
статуса. Изначально акты опосмертном трасте, поощряющие расторжение брака, считались нарушающими
публичный порядок, ноэто правило изменено указанным
уже прецедентом Иллинойса 1994г. Холл против Итон:
вместо передачи своего имущества дочери отец учредил
веё пользу лишь траст навесь период её брака (видимо,
он опасался зятя-промотчика). Натребовние дочери отменить это условие как нарушающее публичный порядок
ипередать ей отцовское добро всобственность суд отказал, сочтя, что поощрение развода было приемлемым
если родитель-наследодатель разумно полагал, что это
улучшило бы условия жизни дочери.
Во-вторых, траст используется вцелях восстановления справедливости при наследовании имущества недостойными наследниками. Если в США лишены права
наследовать позакону родители, уклонявшиеся отсодержания ребёнка, то из-за отмены доктрины «испорченной
крови» вСША убийца наследодателя наследует заним,
что противоположно российскому подходу. Однако справедливость лишает его титул всякого содержания, делая
его лишь трастодержателем наследства впользу иных—
достойных— наследников.
В-третьих, траст решает проблему невозможности
отсылочной инкорпорации взавещание устных заявлений.
141

Всякого рода устные инструкции типа «Язавещаю
ферму брату для целей, которые мы с ним обсудили»
немогут быть отсылочно инкорпорированы взавещание,
а посторонние доказательства намерений завещателя
втаких случаях недопускаются. При отсутствии обмана
лицо, указанное взавещании наследником, получает это
имущество вполную собственность исовершенно несвязано обременениями, содержавшимися вустных высказываниях наследодателя.
Однако же если завещатель высказал такие инструкции после того, как лицо, указанное наследником, заверило его втом, что после получения имущества оно распорядится им согласно указаниям завещателя, допускаются
устные свидетельские показания для доказывания обмана
состороны такого наследника. Ипри доказанности этого
суд может создать конструктивый траст впользу тех лиц,
которых наследодатель устно указывал вкачестве полу-
132
чателей
.
В-четвёртых, поскольку траст благодаря разделению
прав наlegal title иequitable title позволяет наследодателю
непередавать бенефициарам всю полноту прав нанаследственное имущество, он делает возможным запреты иограничения нанеугодному учредителю способы использования ираспоряжения наследством. В этом траст весьма
случае схож сошвейцарским институтом фидеикомиссарной субституции (substitution fideicommissaire)— такому
распоряжению наследодателем своим имуществом, при
котором назначается нетолько наследник, ноите лица,
к которым наследственное имущество должно перейти
после смерти непосредственного наследника. Такое распоряжение существенно ограничивает или даже запрещает для непосредственных наследников распоряжение
унаследованным имуществом.
В-пятых, траст является гарантией нормального
функционирования такого института общего права, как
132
14 2
Ibid.

взаимные завещания (mutual wills)— составление двумя
лицами взаимосвязанные завещательных распоряжений.
Если досмерти одного из завещателей они могут быть
отозваны, то с момента смерти одного из завещателей
возникает подразумеваемый траст, ограничивающий
полномочия пережившего завещателя как отозвать своё
распоряжение, так ираспорядиться при жизни предметом взаимного завещания вопреки изначальному плану.
При том, что основная функция траста внаследовании— исключить переданное втраст имущество из-под
действия норм онаследовании исоответствующих ограничений, траст всочетании скрайне архаичными нормами
от.н. наследственном авансе может так «преломиться»,
что приведёт кобратному эффекту.
Во всех штатах США сохраняются такие архаичные
институты общего права, как наследственный аванс
иего аналогия для наследования позавещанию— зачёт
подарков всчёт завещанного имущества, в российском
праве отсутствующие. Их суть вуменьшении при разделе
наследства доли наследника, получившего отнаследодателя при его жизни те или иные дары, настоимость таких
даров.
Нормы онаследственном авансе неприменяются при
наличии завещания начасть имущества (это может произойти при отсутствии остаточной оговорки или вслучае непринятия по той или иной причине одаряемым
подарка). Предполагается, что составитель завещания
помнит обо всех сделанных им вжизни подарках. Однако
доктрина удовлетворения легатов — наследственных
даров применяется клюбому подарку, сделанному после
133
составления завещания
возвратным трастам впользу наследников
, ас1990г. икприжизненным
134
.
133
Ibid. P. 22.
134
Uniform Probate Code. 2001 Cumulative Annual Pocket Part
for Use in 2001−2002.— St. Paul, Minn.: West Group, 1998. P.
53.
14 3

Ещё один неожиданный эффект траста внаследовании связан стем, что трасты обычно длятся весьма долго
и могут выйти за пределы жизни последующего поколения. Возникает вопрос о применении норм онаследовании позакону при наследовании внуками в спорных
случаях, возникающих изнеопределённости завещаний
итрастов.
Проблема применять или нет краспределению имущества право представления, аесли да, то какой изтрёх
способов, может возникнуть в связи с условиями завещания или траста о передаче имущества пережившим
потомкам поправу представления.
Если при наследовании по закону, поскольку круг
наследников определяется намомент смерти наследодателя, маловероятна ситуация, когда наследодатель пережил всех своих детей, оставив изпотомков-наследников
только внуков иболее отдалённых потомков, то для траста вполне обычна ситуация, когда он действует напротяжении всей жизни детей учредителя, апосле смерти
последнего из них подлежит распределению поправу
представления между пережившими потомками самого
учредителя траста, т.е. кмоменту распределения траста
заведомо нет переживших детей.
Если акт обучреждении траста недаёт чётких указаний о порядке распределения имущества, то определить какое толкование следует дать применённому вакте
понятию «поправу представления» следует понормам
онаследовании позакону. Вбольшинстве штатов имущество будет втаком случае распределено «поровну сучё-
том права представления» (§1−106 ЕНК). Формулировка же завещания или траста о переходе имущества
посмерти «потомкам» или «детям» недостаточна для
наследования пережившими потомками именно поправу
представления, т.к. непустимо двоякое толкование документа вчасти применения того или иного способа раздела
наследства.
14 4

3.2.3. Применение трастов для ограничения
наследственных прав иностранцев
Трасты активно применяются всвязи сдоктринами,
ограничивающими наследственные права иностранцев
вСША.
Возьмём, кпримеру, нормы овзаимности (ответные
нормы).
Как писал всвоей работе О.З. Юсис, важное место
среди методов ограничения наследственной правоспособности иностранцев занимает законодательство овзаимности, которое применяется главным образом пополитиче-
135
ским мотивам
. ВСША эта доктрина именуется также
ответными нормами (reciprocate statutes), которые запрещают наследование иностранцами-нерезидентами втом
случае, если их страна не предоставляет наследственных прав гражданам США. Таковы, кпримеру, §64−3
136
Свода законов Северной Каролины
137
Айовы
. Аналогичные нормы имеются вКалифорнии,
и§567.8 Кодекса
Орегоне, Монтане иНеваде. Наследник-иностранец, проживающий заграницей, может наследовать только втом
случае, если соответствующее иностранное государство
предоставля американцам «взаимное субъективное право
138
наследовать»
.
В Монтане сзаконом овзаимности комбинировалось
139
требование личного присутствия наследника
. Наслед-
135
Юсис О.З.Защита наследственных прав советских граждан
вкапиталистических странах (поматериалам советских Прибалтийских республик). Автореф. дисс. … канд. юрид. наук.
Москва. 1981. С.10.
136
North Carolina General Statutes; N.C.Gen. Stat. Далее—
Свод законов Северной Каролины.
137
Iowa Code. Далее— Кодекс Айовы.
138
Рубанов А.А. Заграничные наследства: Отношения между
социалистическими и капиталистическими странами. М.:
Наука, 1975. С.50.
139
Рубанов А.А.Заграничные наследства... С.50−85.
14 5

ственные суммы, причитавшиеся вэтом штате гражданам
тех стран, которые предоставляли американцам «взаимное субъективное право наследовать», ноограничивали
перевод наследственных сумм в США, превращались
140
решением суда втраст
. При этом §91.520, пункт 4 (i)
Свода законов Монтаны устанавливает, что наследник
может требовать от суда прекращения траста ивыдачи
ему суммы только втом случае, если он находится вштате
Монтана.
Далее возьмём другой метод ограничения наследствен-
ной способности иностранцев — т.н. нормы железного
141
занавеса (нормы овыгоде, пользовании иконтроле)
.
Всамой Америке их также именовали нормами обудержании или конфискационными нормами (impounding
statutes). Согласно ним наследственное имущество подлежит передаче наответственное хранение суду или вдепозит казначейства, если суд расценит, что иностранный
наследник несможет извлечь для себя пользы отэтой собственности исвободно распорядиться ею посвоему усмотрению (alien would not get the benefit of use and enjoyment
of the property). Как пишет А.А. Рубанов, эти законы
дают суду право принудительно задержать усебя наследственное имущество, если он сочтет, что его использова-
142
ние наследником будет неудовлетворительным
.
§2218 Наследственно-процессуального закона НьюЙорка 1939г. гласит: «Если выяснится, что наследник
позавещанию или по закону или же выгодоприобрета-
140
См.: Нарышкина Р.Л.Указ. соч.С.10.
141
Юсис О.З.Защита наследственных прав советских граждан
вкапиталистических странах… С.10.
142
См.: Рубанов А.А. Заграничные наследства: Отношения
между социалистическими икапиталистическими странами.
С.160−198. См. также: Волчков А.Ф., Рубанов А.А.Имущественные права советских граждан в США // Советское государство и право. 1961. № 6. С.83−93; БогуславскийМ.М.,
Рубанов А.А. Правовое положение советских граждан
заграницей.М.: Изд-воИМО, 1961. С.62−63.
14 6

тель траста небудет иметь выгоды/ доходов (benefit) или
пользы/ права пользования (use) или контроля (control)
над деньгами или над другим причитающимся ему имуществом или же если иные особенные обстоятельства делают
явной вероятность того, что этот платёж будет удержан,
то решением суда эти средства или другое имущество
должны быть выплачены наследственному суду впользу
того наследника по закону или позавещанию или же
впользу того выгодоприобретателя траста, который (или
которые) может появиться дабы получить это имущество.
Помещённое насчёт суда, оно может быть выдано только
специальным приказом судьи наследственного суда (by
the special order of the surrogate) или решением суда компетентной юрисдикции (pursuant to the judgement of a
court of competent jurisdiction)».
Аналогичны §27.3178 (30)(а) аннотированного СЗ Мичи-
143
гана
инормы Нью-Джерси, Коннектикута, Огайо иОрегона— они дают право задержать наследственные суммы,
если иностранный наследник неполучит «выгоды, пользования или контроля». Под эти нормы попадало наследство
впользу советских граждан ввиду занижения официального
(адругого инебыло) обменного курса валюты.
Правила железного занавеса имеют гражданско-процессуальную природу и определяют положение участников процесса на стадии исполнения решения. Такие
законы дают суду право, вынося решение в пользу иностранца, проживающего вне США, одновременно запретить исполнение этого решения. Следовательно, содной
стороны, суд устанавливает, что гражданин соответствующего иностранного государства является наследником
умершего иопределяет объём его прав, асдругой— вместо передачи соответствующей суммы наследнику принудительно задерживает её вСША идепонирует вказначействе штата вкачестве траста впользу наследника.
143
Michigan Statute Annotated; Mich. Stat. Ann. Далее— анно-
тированный Свод законов Мичигана.
14 7

3.3. Применение траста во избежание пробации
3.3.1. Причины избегать пробации
Многие стараются избежать пробационного процесса
вшироком смысле этого понятия— как уже говорилось,
вышедшая в1966г. вСША книга Дэси «Как избежать
пробации» (How to Avoid Probation!) «в течение 13
недель была бестселлером. Миллионы американских
семей испытали болезненный контакт спробационной
системой. Они понимают, что с ними сделали неладное, ноони непоняли механизма, который позволил это
совершить. Всё, что они знали, так это то, что семейные
деньги, которые должны бы отойти кним, вместо этого
ушли кпосторонним. Книга просто рассказала как так
получилось. Полтора миллиона экземпляров были проданы, и окна главного офиса Американской ассоциации юристов вЧикаго созвоном разлетелись отвзрыва
народного негодования. Ассоциация юристов графства
Нью-Йорк подала даже иск всуд онезаконной юридической деятельности Дэси дабы добиться запрета печатать
ипродавать книгу»
Дело втом, что пробация как процесс доказывания
действительности завещания при всей своей каверзности
идлительности— это только начало хождения помукам.
Действительно большая проблема — это управление
наследством, которое затратно и по деньгам, иповремени. Хотя современные законы типа ЕНК упростили
управление, нодаже после этого существует множество
причин избегать его.
Первая и в большинстве случаев главная причина
избегать— дороговизна процедуры управления наследством. Самая большая составляющая расходов поуправлению— оплата услуг исполнителя идругих доверенных
лиц. В некоторых штатах размер этой оплаты зависит
144
.
144
Dacey N.F.Op. cit. P. 1.
14 8

отразмера наследственного имущества ипоэтому может
быть снижен путём отказа отпробации.
«Поданным специалистов вмалых наследствах размером от10 до20тыс. долларов затраты нанеё составляют
всреднем 20%, внаследствах свыше 100тыс. долларов—
10%, асвыше 10млн. долларов— 4,5%. Апомимо этих
расходов необходима уплата налогов,— пишет Дэси,—
Пробационная система, созданная много поколений назад
как средство защиты наследников, превратилась ныне
вих главного врага. Почти повсеместно коррумпированная, она являет собой форму своего рода частного налогообложения всего народа впользу юристов. Повсеместно
ибольшие, и малые наследства потрошатся юристами,
специализирующимися напробации. Наних ушло, кпримеру, 11% наследства президента Франклина Рузвельта.
Из наследства Дикси Ли Кросби стоимостью 1,3 млн.
долларов юристы изъяли 8,5%. Пробация наследства
Гертруды Ачилес, дочери Джорджа Истмэна, основателя
компании «Истмэн Кодак», обошлась в11% из10 883 505
145
долларов»
.
Когда в Нью-Йорке умер Роберт Стерлинг Кларк,
расходы по управлению наследством составили 856
747 долларов, исполнитель получил 2 965 683 доллара
иещё миллион долларов прибрал крукам адвокат. Всего
«защита» наследников обошлась им в 4 822 430 долларов! Изнаследства Артура Вининга Дэвиса назначенный
исполнителем Первый Национальный банк Майами получил 2 512 500 долларов. Два соисполнителя— адвокат
иплемянник наследодателя— получили 942 187 и628
125 долларов. Кроме того, юридическая фирма адвоката
получила ещё полтора миллиона, адругая— 236тыс. долларов. При том, что взавещании Дэвиса отнюдь небыло
сказано «Язавещаю пробационной системе шесть милли-
146
онов долларов», она всё равно их взяла
. Следует обра-
145
Ibid. P. 14.
146
Ibid. P. 15.
14 9

тить внимание— речь идёт даже неосовременных долларах, аополновесных золотых долларах середины 1960-х.
«Это общая практика для юристов, составляющих
завещания, обеспечивать себе богатое будущее путём указания самих себя вкачестве исполнителей или трастодержателей наследства, — продолжает Дэси, — В школах
права студентов учат вообще не брать деньги запомощь
всоставлении завещаний — настоящие деньги юристы
извлекают позже. Неспроста мечтой многих престарелых юристов является провести последние годы карьеры,
147
занимаясь управлением наследствами»
.
С другой стороны многие штаты сейчас предусматривают исполнителю иповеренному разумную плату,
основанную на количестве потраченного ими времени
ииных факторах, несвязанных сразмером наследства.
Кроме того, часто исполнителем выступает член семьи
инеберёт заэто платы. И, наконец, оплата исполнителю
и поверенному вычитается из налогооблагаемой базы,
азначит фактически вчасти оплачивается федеральным
правительством, пусть икосвенно.
Вторая причина избавиться от управления наследством — его значительная продолжительность по времени. «Пробация затратна повремени,— пишет Дэси,—
Согласно опросу юристов во всех 50штатах она занимает
отдвух допяти лет, ивтечение этого времени наследники
148
неимеют доступа косновной части наследства»
. Передача же имущества любым иным способом, отличным
отпробации, происходит намного быстрее.
Третья причина— стремление избежать публичности. Ведь завещания при их поступлении к пробации
становятся публичными документами, априжизненные трасты— нет. Соответственно из-за обязательности
уведомления о пробационном процессе всех законных
наследников умершего завещателя оспорить завещание
147
Ibid. P. 15−16.
148
Ibid. P. 14.
150
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
