Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Альтернативы наследованию в российском и англо-американском праве. Монография
.pdf
традиции рецепированного римского права), оно всё же
по-прежнему воздерживается от широкого признания
инструментов вненаследственного посмертного сингулярного преемства, атем более— отпридания их совокупности свойств самостоятельного равнозначного наследованию института посмертной передачи прав.
Само их существование также непротиворечит римскому successio, включавшему, помимо successio in
universum (отрицаемого общим правом универсального
наследственного преемства), successio in singulas— сингулярное наследственное преемство (легаты и фидеикомиссы, ограничивавшиеся фальцидиевой четвертью)
и donatio mortis causa — дарение по причине смерти,
позволявшее обойти строгий порядок наследования.
Однако, даже немногочисленные инструменты такой
передачи, которые имели место в недалёком прошлом
(«наследование» предметов обычной домашней обстановки иобихода, посмертное распоряжение банковским
вкладом ипреемство вкрестьянском дворе, неявлявшееся наследованием), наоборот, всовременном ГК РФ ликвидированы. Состоявшееся полное изъятие инструментов
вненаследственной посмертной передачи имущества —
одно изсвидетельств жёстко прокредиторского характера
современного посмертного преемства вРоссии.
Монистическая концепция посмертного преемства
как свойство российского подхода неслучайна исвязанакак спринципиальным отсутствием вРоссии альтернативы праву, так испостулатом онаследовании как универсальном правопреемстве, очём речь пойдёт далее.
научным сообществом восновном одобрительно, нанаш взгляд
полезно исвоевременно, ноего нормирование, ксожалению,
крайне небрежно. Оценивая разные аспекты этого договора
путём сравнительного анализа срешением аналогичных задач
правом ключевых юрисдикций современного романо-германского иобщего права, мы выявили пробелы в регулировании
иправовые парадоксы, которые могут самым негативным образом отразиться на практике и заблокировать использование
этого весьма нужного инструмента.
41

1.3. Предпосылки, следуемые изтипаправопреемства
Идеальная универсальность наследственного преемства теоретически недаёт возможности появиться никаким «дублирующим» наследование институтам или даже
«параллельно» существующим инструментам. Сингулярность же наследственного преемства, свойственная,
как уже сказано, странам общего права, наоборот, максимально благоприятствует развитию и процветанию
разных механизмов посмертной передачи права. Между
этими двумя полюсами раскинулась широкая «серая
зона», вкоторой универсальность наследственного преемства выражена менее чётко, анеукоснительное следование принципам подменено ситуативностью издравым
смыслом, который подтачивает те или иные признаки
классической универсальности. Такая нечёткость следования принципам универсальности и даёт почву для
появления как отдельных локальных инструментов вненаследственного посмертного преемства, так и вырастания множественности таковых и их перерастания
вполноценную систему альтернативного наследованию
преемства. Именно такую картину мы наблюдаем вроссийском праве.
Римское право считало наследование универсальным
преемством, при котором наследнику переходят непосредственно, то есть без посредствующего звена, одновременно, ведином комплексе ивнеизменном виде все
имущественные права и обязанности наследодателя
(hereditasnihilaliudest, quamsuccesioinuniversumiusqu
oddefunctus habuerit— Digest. 50.17.62)ивозлагается
ответственность завсе долги наследодателя. Допускалось
ипосмертное сингулярное преемство — легат (завещательный отказ), которым лицо приобретает отдельные
права наимущество завещателя, нестановясь субъектом
каких-либо обязанностей. Как указал Юлиан, «наследование есть не что иное, как преемственность во всей
совокупности прав, которыми обладал умерший» (Iul.,
42

D. 50.17.62)9. Благодаря этому поздние законодательства
восприняли принцип перехода наследнику всех имущественных прав иобязанностей наследодателя как единого
целого, исмерть должника или кредитора вбольшинстве
случаев непрекращала обязательственных отношений,
т.к. наследник приобретал имущественные права иобязанности наследодателя вобязательстве.
По словам М.Вольфа разработанная вримском праве
концепция универсального правопреемства «часто выводилась изюстиниановской мистической идеи, высказанной встатье 48 Новелл, отом, что умерший иего наследник в известном смысле (quodammodo) представляют
собой одно лицо, что в наследнике продолжается лич-
10
ность умершего»
. Имного позже, аименно всередине
XXв. Франкенштейн, принимая эту концепцию, говорил
о«продолжении личности до бесконечности» и о«глубокой исмелой концепции универсального правопреемства, которое увековечивает человека, анеего отдельное
право».
Если Г.Н.Амфитеатров, Б.С.Антимонов, М.Ю.Барщевский, Н.И.Бондарев, И.Л.Брауде, А.А.Бугаевский,
К.А. Граве, М.В. Гордон, Е.В. Кулагина, В.С. Макарова, И.С. Перетерский, А.А. Рубанов, В.А.Рясенцев,
A.П.Сергеев, Ю.К.Толстой, Э.Б.Эйдинова считали насле-
11
дование универсальным преемством
, то П.С.Никитюк
иВ.И.Серебровский полагали, что оно возможно вформе
иуниверсального, исингулярного (при завещании кон-
9
См.: Римское частное право: Уч-к/ Под ред. И.Б.Новицкого,
И.С.Перетерского. М.: Юриспруденция, 2000. С.235.
10
Вольф М.Международное частное право. 1948. С.605−606.
11
Антимонов Б.С., Граве К.А.Советское наследственное право
М.: Госюриздат, 1955. С.51; Бугаевский А.А.Советское наследственное право. Одесса: Гос. тип. им. Ленина,1926; Гордон
М.В. Наследование по закону и завещанию. М.: Юрид. лит,
1967. С. 8; Рубанов А.А. Право наследования. М.: Московский рабочий,1978. С.6; Гражданское право. Ч.III/ Под ред.
А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М.: Проспект, 1999. С.521.
43

кретной индивидуально-определённой вещи)12, пусть
13
споследним мнением нельзя согласиться
.
Вообще подход квиду преемства при наследовании
позавещанию обнаруживает определённое своеобразие
ипомимо позиции П.С.Никитюка иВ.И.Серебровского.
При том, что большинство учёных считало, что назначенный завещанием наследник, независимо оттого, входит
ли он вкруг законных, является универсальным преемником, ккоторому переходит всё имущество наследодателя (характерно, что и В.И. Серебровский не отрицал
этого, во всяком случае если завещалась доля вимуще-
14
стве, анеконкретная вещь)
12
Никитюк П.С. Наследственное право и наследственный
процесс: Проблемы теории ипрактики. Наследственное право
и наследственный процесс: Проблемы теории и практики /
Под ред. О.В.Овчинниковой; Академия наук Молдавской ССР:
Отдел философии иправа. Кишинёв: Штиинца, 1973. С.18. Он
же. Оправовой природе наследственного преемства в социалистическом обществе// Правоведение. 1973. №5. С.50−57;
Серебровский В.И.Очерки советского наследственного права.
М.: Изд-во АН СССР, 1953. С.64−66.
13
Во-первых, наследник такой вещи отвечает ею по долгам
наобщих основаниях, то есть солидарно состальными наследниками (а не субсидиарно) и вплоть дополного исчерпания
унаследованной вещи с правом регресса к другим наследникам, имущество которых не использовалось для погашения
обязательств наследодателя с преобразованием такой ответственности вдолевую исуменьшением права регрессного требования насумму своей доли долгового соучастия. Во-вторых,
получая конкретную завещанную вещь, лицо продолжает быть
именно наследником, несчитаясь кредитором наследодателя
или самого наследства. В-третьих, нанего самого может быть
возложено наследодателем исполнение завещательного отказа
(легата) или возложения (фидеикомисса)— инструментов действительно сингулярного правопреемства.
14
См.: Серебровский В.И. Основные понятия советского
наследственного права// Сов. гос-во иправо, 1946. №7. С.17;
Флейшиц Е.А. Завещание и легат в советском гражданском
праве// Учёные записки ВИЮН. Вып.VI. 1947. С.89; Граж-
, сними был категорчески
44

несогласен В.К.Дроников. Он обосновывал свой подход
отсутствием прав упостороннего наследника позавещанию на остальное имущество в отличие отуказанного
15
взавещании законного наследника
.
По п.1ст.1110 ГК РФ при наследовании имущество
умершего переходит наследникам впорядке универсального правопреемства, т.е. внеизменном виде как единое
целое, водин итот же момент. Признак непосредственности неозвучен вГК, но закреплён в науке, апризнак
обязательности (неизбежности), ранее бывший пятым
свойством универсального наследственного преемства,
ныне стал факультативным.
Неукоснительное следование столь ригористичной
пятичастной концепции универсальности наследственного преемства само посебе исключает даже возможность
появления каких бы то нибыло альтернатив наследованию как единственной форме посмертного преемства (при
этом заметим, что само римское право, которое в своём
живом виде было весьма парадоксальным, а отнюдь
не тем «писаным разумом», каким его постулировала
германская пандектистика, иные формы преемства после
смерти вполне допускало).
Существование альтернатив наследованию вроссийском
праве всвязи сосказанным обусловлено, нанаш взгляд, тем,
что следование принципам универсальности наследственного
правопреемства внём всегда было нечётким вплоть дозабвения одних принципов иусечения других.
Принцип неизменности сформулировал Ульпиан:
«Наследник обладает той же властью итеми же правами,
которые имел умерший» (Ulp., D. 50.17.59). Помнению
А.А.Рубанова, он означает, что всё, входящее всостав
наследства, переходит при наследовании втом же состоя-
данское право. В2-х т. Т.II. М.: Юрид. лит., 1970. С.534 (автор
гл.— В.И.Серебровский).
15
См.: Дроников В.К.Наследственное право Украинской ССР.
Киев: Вища школа, 1974. С.10.
45

нии, виде иположении, вкотором оно находилось, когда
принадлежало умершему. Содержание имущественных
прав иобязанностей неизменно. Он обеспечивает наследникам ту же меру возможного или должного поведения,
16
которой располагал умерший
.
Г.Ф.Шершеневич так толковал этот принцип наследования: «Совокупность юридических отношений,
вкоторые поставило себя лицо, сосмертью его непрекращаются, нопереходят нановое лицо», которое «заменяет прежнее изанимает вего юридических отношениях
активное или пассивное положение, смотря по тому,
17
какое место занимал умерший»
. Того же мнения был
A.M.Гуляев: «Со смертью субъекта фактически прекращаются те отношения, которые связывали его сдругими
лицами поповоду имущества, аравно иотношения его
к имуществу. Но юридические отношения их непрекращаются: они продолжают существовать, с той разницей, что наместе выбывшего субъекта становится его
18
правопреемник»
.
Полагаем, что этот принцип выражается ивтом, что
вещи всоставе наследства должны подлежать переходу
внеизменном материализованном виде. Однако закон
допускает замену вряде случаев наследуемого имущества денежной компенсацией по соглашению сторон
ивсилу закона, например, при наследовании оружия
или имущества крестьянского (фермерского) хозяйства
(п.2ст.1179 ГК РФ). Нафоне этих— покрайней мере
социально-полезных, хотя и формально-неверных —
норм совершенно необоснованным ивредным представляется право участников ООО икредитного потребитель-
16
См.: Комментарий кчасти третьей ГК РФ. 2003. С.30 (автор
коммент. кст.— А.А.Рубанов).
17
Шершеневич Г.Ф.Курс гражданского права. 2001. С.616;
Он же. Учебник русского гражданского права (поизд. 1907г.)/
Вст.ст.Е.А.Суханова. М.: Спарк, 1995. С.683.
18
Гуляев A.M.Указ. соч.С.554.
46

ского кооператива заменить причитающееся наследнику
корпоративное право участия на денежную компенсацию, что, между прочим, ограничивает вбольшинстве
случаев корпоративное участие сроком водно поколение
имешает появлению в России благотворного эффекта
«старого богатства».
Принцип наследования имущества как единого
целого, общего преемства — по мнению некоторых
цивилистов вообще единственный настоящий принцип
универсальности.
Уже процитированные вдохновенные рассуждения Франкенштейна оконцепции универсальности как
о«продолжении личности до бесконечности» и о«глубокой исмелой концепции универсального правопреемства, которое увековечивает человека, анеего отдельное право» резко обрывал М. Вольф: «Неясность этой
идеи особенно очевидна, когда имеются сонаследники.
Эта идея может быть лучше обоснована практическими
соображениями, например интересами кредиторов; она
означает неболее чем переход наследственного имущества как единого целого, включая идолги умершего, его
наследнику или наследникам: наследники наследуют всё
имущество вцелом (per universitatem), ане ввиде ряда
19
отдельных актов окаждом предмете»
.
Прежде всего именно через эту категорию определяли наследование врусском праве великие цивилисты
прошлого. К.П.Победоносцев считал таковым «переход
имущества совсеми правами иобязанностями отодного
лица кдругому послучаю смерти» и «вступление пре-
20
емника в права и обязанности»
, Г.Ф. Шершеневич
выводил универсальность наследования из того, что
«все отношения прежнего субъекта переходят нановое
19
Вольф М.Международное частное право. 1948. С.605−606.
20
Победоносцев К.П. Курс гражданского права: в 3-х ч.Ч.2:
Права семейные, наследственные и завещательные. СПб.:
Тип.А.А.Краевского, 1871. С.197.
47

лицо не в отдельности, а как нечто цельное, единое»,
причём преемство «является одновременным переходом всего комплекса, а не только суммы юридических
21
отношений»
. И.А. Покровский считал наследование
универсальным преемством, поскольку «наследственная масса мыслится некак сумма разрозненных имущественных объектов, акак некоторое единство, вкотором
наличность идолги (activa et passiva) сливаются водно
юридическое понятие (universum ius), переходящее
некслучайному захватчику, акизвестным, заранее опре-
22
делённым лицам, наследникам»
. А.А.Башмаков считал
наследованием «всю совокупность тех правовых перемен,
которые отражаются на имуществе, вследствие смерти
23
лиц, обладающих этими правами»
, что соответствовало
ст. 1104 Законов гражданских, определявшей наследство как «совокупность имущества, прав иобязанностей,
24
оставшихся после умершего»
.
В советском праве Б.Б. Черепахин считал предметом универсального преемства всю совокупность прав
иобязанностей предшественника, переходящую кпреемникам: «при наследовании переходит к наследникам
имущество наследодателя как единое целое, включая
его имущественные права и обязанности, атакже связанные свходящими вэто имущество имущественными
правами права личные (неимущественные)». Поего словам воснове концепции универсальности— тезис оединстве наследственной массы как объекта, переходящего
кнаследникам внераздельной совокупности прав иобя-
21
Шершеневич Г.Ф.Курс гражданского права. 2001. С.616.
22
См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского
права. 4-е изд., испр. (в сер. «Классика российской цивилистики»). М.: Статут, 2003. С.297.
23
Башмаков А.А. Отрицание наследства в семейном имуществе// Юрид. газета. 1903. №57. С.2.
24
Свод законов Российской империи. Т.X. Ч.1: Законы гражданские. СПб., 1914.
48

занностей умершего совсеми способами их обеспечения
25
илежащими наних обременениями
. В.А.Тархов, считая наследованием «переход имущества лица после смерти
кизвестным лицам», понимал «под имуществом <...> все
вещные иобязательственные права умершего (актив иму-
26
щества) иего <...> обязанности (пассив имущества)»
.
Б.С. Антимонов и К.А. Граве доказывали универсальность также доводом овключении внаследство итех
обязательств наследодателя, окоторых наследнику даже
27
небыло известно
. Ещё раньше этот вывод сделали вели-
кие русские цивилисты прошлого.
Именно неразрывную связь прав собременящими их
обязанностями считает основной чертой универсального
правопреемства как чистого правопреемства В.А.Белов:
«Если для целей правопреемства сингулярного любое
субъективное право может быть произвольно вычленено
изобщей массы прав иобязанностей определённого субъекта и«оторвано» отних, то при правопреемстве универсальном такое вычленение итакой «отрыв» невозможны.
Предметом универсального правопреемства выступают,
если так можно выразиться, чистые правовые активы
определённого лица — субъективные права за выче-
28
том приходящихся наних обязанностей»
. Поего мнению именно это— важнейшее— свойство универсального правопреемства недаёт возможности распределить
наодного изправопреемников только активы, вто время
29
как другой получал бы исключительно пассивы
. Здесь
25
См.: Черепахин Б.Б.Труды погражданскому праву. М.: Ста-
тут, 2001. С.398−399.
26
Тархов В.А.Римское частное право. Саратов: Изд-во СГАП,
2003. С.161.
27
См.: Антимонов Б.С., Граве К.А.Указ. соч.С.46−47.
28
Белов В.А.Гражданское право. Т.I.Общая часть. Введение
вгражданское право: учебник для бакалавриата и магистратуры. 3-е изд., перераб. идоп.М.: Юрайт, 2014. С.588.
29
См.: Там же. С.589.
49

уместно отметить, что американское право демонстрирует противоположный подход: наследодатель вправе
завещать активы разным лицам, нопри этом может возложить обязанности, атакже бремя расходов поуправлению наследством вцелом наодного изних.
В.И. Серебровский вывел за пределы наследства
пассивы, считая, что наследуется совокупность лишь
имущественных прав, а«долги являются только обременением наследства, нонесоставной частью его», ответственность поним— «самостоятельный, хотя инаходящийся сним вблизкой связи, институт наследственного
права, существование которого обусловлено специальной
30
нормой»
. Н.Д.Егоров считал наследованием преемство
не самих прав, а их объектов, выводя обременяющие
31
наследство долги заего пределы
куемая В.В.Гущиным иЮ.К.Толстым
. Эта позиция, крити-
32
, представляется хотя иневерной сточки зрения чистоты принципов
наследования, нообъяснимой применительно кнашему
праву. Неразрывность связи активов и пассивов была
свойством архаического ипредклассического римского
права: переходящие наследнику долги неограничивались стоимостью активов имогли разорить его, неимевшего права отказаться отнаследства, иухудшить положение его кредиторов. Эволюция института, начавшись
споявления унаследника права требовать составления
30
См.: Серебровский В.И.Очерки советского наследственного
права. С.28, 65. «Долги могут уменьшить наследственное имущество (наследство), даже полностью его исчерпать, но сами
вего состав невходят. Иначе они уже никак немогли бы «обременять» его,»— писал он.
31
Егоров Н.Д. Наследственное правоотношение // Вестник
ЛГУ. Право. Вып.3, 1988. №6. С.73.
32
См. например: Гущин В.В., Дмитриев Ю.А.Наследственное
право ипроцесс: Учебник для вузов. 2-е изд. перераб. идоп.М.:
Эксмо, 2005. С.58−59 (автор главы— В.В.Гущин); Гражданское право. Ч.III/ Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М.:
Проспект, 1999. С.522.
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
