Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Альтернативы наследованию в российском и англо-американском праве. Монография

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
06.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
Нормативно-правовая база .................................................285
Нормативно-правовые
иподзаконные акты России ..............................285
Английские/ Соединённого королевства
нормативно-правовые акты ...............................286
Федеральные иединообразные нормативно-
правовые иподзаконные акты США ...................287
Нормативно-правовые акты штатов США ...........289
Библиография ......................................................................301
ОБ АВТОРАХ
Андрей Владимирович Рыжик, доктор юридических наук, профессор кафедры права Смоленского филиала Российской академии народного хозяйства и государ­ственной службы (РАНХиГС), профессор кафедры автор­ского права, смежных прав ичастноправовых дисциплин процесса Российской государственной академии интел­лектуальной собственности (РГАИС).
В сфере особых инстересов — право собственности в России и за рубежом, акционерное инаследственное право.
Имеет 146 научных публикаций, в т.ч. множе­ство монографий. Постоянный автор журналов «Право игосударство: теория ипрактика», «Аграрное иземель­ное право», «Пробелы в российском законодательстве», «Право ипрактика» идр.
Вячеслав Борисович Паничкин, кандидат юридиче­ских наук, доцент кафедры гражданского права Кемеров­ского государственного университета, адвокат.
Выпускник Президентской программы подготовки кадров и аспирантуры Российской правовой академии Министерства юстиции России (Всероссийского государ­ственного университета юстиции).
Четырежды проходил обучение истажировки вряде вузов США: Международном институте Адельфийского университета (Гарден-Сити, Нью-Йорк), Крибл Институте Фонда Свободного Конгресса (Вашингтон, округ Колум­бия), Университете Алабамы в Хантсвиле, Институте права общественных интересов Колумбийского универси­тета (Нью-Йорк), атакже практику всудах США иСовете засудебное совершенство.
Имеет 77 научных публикаций, в т.ч. шесть моно­графий. Постоянный автор журналов «Наследственное право», «Нотариус», «Семейное и жилищное право», «Международное публичное ичастное право» идр.
12
ABOUT AUTHORS
AndreyRyzhik, Doctor of Law, Professor of the Department of Law of the Smolensk Branch of the Russian Academy of National Economy and State Administration, Professor of the Department of Copyright, Related Rights and Private Law Disciplines of theRussian State Academy of Intellectual Property(RGAIS).
The field of his special scientific interests — property rights in Russia and abroad, joint-stock and inheritance law.
He has 146 scientific publications, including many monographs. He is a regular author of such scientific magasines as Lawand the State: Theory and Practice, Agrarian and LandLaw, Holesin Russian Legislation, Lawand Practice,etc.
Vyacheslav Panichkin, candidate of Law, docent (associate professor) of Civil Law Department of Kemerovo State University, attorney at law.
He is a graduate of Russian Presidential management training program and postgraduate of the Russian Legal Academy of Russian Ministry of Justice (All-Russian State University of Justice).
He studied and interned four times in a number of universities in the United States: the International Institute of Adelphi University (Garden City, New York), the Krieble Institute of the Free Congress Foundation (Washington, DC), the University of Alabama in Huntsville, Public Interest Law Institute of Columbia University (New York). In 2001 he practiced in the U.S. courts during the internship at the Council for Court Excellence (Washington, DC).
He has 77 scientific publications, including six monographs. He is habitual author of such Russian scientific magazines as Law of Succession, Notary, Family and Housing Law, International Public and Private Law, etc.
13
ПРЕДИСЛОВИЕ
Предлагаемая читателям книга— один из результа­тов проводимого Российской государственной академией интеллектуальной собственности (РГАИС) исследования теоретико-методологической базы наследования бизнеса всовременных условиях. Авторы— члены нашего науч­ного коллектива Андрей Владимирович Рыжик иВячес­лав Борисович Паничкин, насчету которыхсвыше двухсот научных публикаций по многим аспектам российского изарубежного наследственного права исобственности.
Эта монография продолжает смысловую нить, обра­зованную предыдущей монографией,созданной в рамках проводимого РГАИС исследования современной теоретико­методологической базы наследования бизнеса, а именно книгойВ.Б.Паничкина «Англо-американский наследствен­ный процесс. Наследование интеллектуальной собственно­сти. Наследование россиянами вусловиях санкций.
Наш интерес ко «второму контуру» наследования, аименно кальтернативным наследованию инструментам передачи имущества, вт.ч.значительных бизнес-активов, атакже ксравнительно-правовой оценке этого института закономерен ввиду того, что российское наследственное законодательство, посути завершившее эволюционный цикл, начатый ГК 1922года ипродолженный последу­ющими кодексами вплоть допринятой в2001г. третьей части ГК РФ, не вполне адекватно масштабу проблем, которые оно должно решать. Вчастности вместо развития полноценного института вненаследственного посмерт­ного правопреемства как инструмента обеспечения пер­вого вРоссии массового посмертного перехода предпри­нимательсткой ипотребительской собственности в виде инструментария сингулярных сделок mortiscausa ииных видов вненаследственного преемства наше право посту­пило прямо противоположно— ликвидировала ибез того немногочисленные инструменты, альтернативные насле­дованию.
14
В рамках исследования теоретико-методологической базы наследования бизнеса А.В.Рыжик иВ.Б.Паничкин убедительно доказывают необходимость не только вос­создания таких механизмов, ноиформирования изних равновеликого наследованию института вненаследствен­ного правопреемства.
Обращение при этом ксравнению с общим правом, признаваемом в36странах мира, неменее закономерно. Всилу целого ряда причин, среди которых изначально присущий английскому праву дуализм права иСправед­ливости сих полным дублированием «своих» инструмен­тов посмертного преемства, оно опосредует естествен­ный переход значительной части предпринимательских активов всего мира. Подобный вывод активов ипрежде наносил России (как и любой стране исхода капиталов) значительный ущерб, атеперь вусловиях санкций сло­жившаяся реальность играет тем более негативную роль, ибо несоставляет секрета тот факт, что напротяжении последних трёх десятилетий именно ванглийских юрис­дикциях оформлялась огромная часть российских попро­исхождению активов, которые теперь оказались под угро­зой замораживания иизъятия, именно встраны общего права уводились нити управления российским по суще­ству бизнесом, итеперь этими ниточками могут дёргать совсем недружественно настроенные сообщества.
Однако интерес вызван инетолько этой причиной. Общее право, как известно, является своего рода альтер­нативой романо-германскому праву, частью которого, всвою очередь, является ироссийское. Применительно ктеме исследования нашей группы— наследованию биз­неса всовременных условиях— общее право весьма инте­ресно наличием множества эндемичных институтов — суррогатов наследования, «заточенных» на передачу предпринимательских активов, часть из которых уже воспринята континентальными юрисдикциями, часть— никогда небудет заимствована, ачасть находится всвое­образном резерве.
15
В ходе исследования авторы детально изучили общее право, подробно ознакомились с нормативно-право­вой базой Великобритании, США и ряда стран общего права, используя справочные компьютерные программы Westlaw иLexisNexis, исследовали множество судебных прецедентов разного уровня, 148 из которых непосред­ственно использовали внастоящей монографии, изучали источники в библиотеках Конгресса США, Колумбий­ского университета, Российской государственной и Рос­сийской публичной библиотеке, библиотеках Академии наук вСанкт-Петербурге, Томского иКемеровского уни­верситетов. Авторы перевели санглийского языка иввели вроссийский научный оборот множество доктринальных источников, включая фрагменты трудов англоязычных учёных А.Боува, С.Джонсона, У.Макговерна, Э.Мэлло­уза иП.С.Рабиновича.
Сочетание научных иприкладных задач этой моно­графии, её нацеленность наознакомление свесьма сво­еобразными исложными институтами нетолько россий­ского, ноиобщего права диктуют применение «метода полного погружения» вчужое право ипроцесс.
Вполне возможно, что у некоторых читателей воз­никнет вопрос: а уместно ли сейчас, во время крайнего ухудшения отношений России с Западом вообще, а уж сСША, Британией истранами англо-саксонского мира особенно, предлагать книгу, значительная часть которой посвящена праву этих стран? И, как ни парадоксально (нолишь напервый взгляд), ответ будет утвердительным. Именно сейчас иименно всвязи снеимеющими анало­гов даже вэпоху холодной войны ухудшением междуна­родных отношений имассированными санкциями вотно­шении российских публичных ичастных лиц, эта книга актуальна как никогда.
Причина для глубокого соотнесения немногочислен­ных российских альтернатив наследованию сболее чем многочисленными англо-американскими «субститутами» носит прикладной характер иимеет особую социально-
16
политическую остроту. Несекрет, что запоследние три десятка лет именно вВеликобританию, США иостальные страны общего права, включая все офшоры, было выве­дено понекоторым оценкам дополутора триллионов дол­ларов российских богатств— обеспеченный класс России именно так «подстраховывался» и осуществлял заботу освоём собственном потомстве. Теперь всвязи скрайним ухудшением отношений состранами Запада ивособен­ности с его англо-американским «авангардом» вся эта логика водночасье рухнула— значительная часть акти­вов обездвижена и из надёжных, как казалось прежде, инвестиций превратилась в непредсказуемый клубок проблем. Аестественный уход того поколения, которое вывело капиталы на Запад, лишь усугубляет проблему ипридаёт ей именно наследственно-правовой и наслед­ственно-процессуальный характер. Вернуть эти богатства под свой эффективный контроль ипросто передать их сле­дующему поколению— задача непростая. Упробацион­ной системы стран общего прав наэтот счёт вполне может оказаться своё мнение…
Соответственно сугубо практический характер носит иещё одна причина для выхода этой работы— Россия заинтересована вобеспечении наследственных прав своих граждан, имеющих имущественные интересы за рубе­жом, втом числе и в смысле весьма желательного для общества возврата вРоссию неимоверных богатств, выве­денных изнеё запоследнюю эпоху встраны англо-аме­риканского мира. Вгосударствах со множественностью инструментов посмертной передачи имущества (атаковы все юрисдикции англо-американского мира) без глубокого знания суррогатов наследования это абсолютно беспер­спективная задача.
Плотность юридического материала ивысокая инфор­мационная насыщенность монографии обусловили её чрезвычайно дробное и порой «неравномерное», нопри этом логичное, деление. После традиционного для россий­ской правовой литературы обстоятельного введения автор
17
сначала полностью раскрывает инструментарий вненас­ледственного посмертного преемства вРоссии, азатем— вобщем праве всвойственной именно ему последователь­ности. При этом он сознательно избегает характерных для отечественной науки широких обобщений как противных духу иметоду общего права инеприемлемых для проба­ционных судов. Воздержаться оттакого рода обобщений оградить себя ичитателей отпорой даже очевидных клас­сификаций, которые всегда лестно подать как собствен­ный вклад внауку, наверное, даже сложнее, чем приме­нить весь арсенал привычной нам юридической техники, везде ищущей обобщений и сведения к универсальным правилам, что нехарактерно для метода общего права, наоборот, дробящего проблемы, каждая изкоторых имеет своё, ему лишь присущее регулирование.
Авторы стремятся довести до широких кругов рос­сийской научной общественности и практиков именно аутентичный подход кпроблематике как российского, так иангло-американского права во всей его многосложности ипарадоксальности, прибегая ксистемным сравнениям, ноизбегая сравнения частностей, схожесть и различия которых могут оказаться случайными, также как иоста­новившиеся часы дважды всутки всё-таки показывают правильное время…
***
Объективный подход коценке текущей инаиболее вероятной вбудущем проблематики наследования вРос­сии (актаковой, помимо прочего, относятся имассовая закредитованность малообеспеченных слоёв, итяжёлая долговая, атакже внеэкономическая нагрузка наобеспе­ченную часть общества) вызывает интерес к вопросам, которые входе реформирования этого института в2001г. и закрепления позднейшими изменениями части тре­тьей ГК РФ были решены, казалось бы, принципиально иокончательно, ана самом деле— однобоко, ошибочно и— надеемся— временно.
18
В частности, едва ли невзаслугу нынешнему наслед­ственному закону России ставится его почти тотальное избавление отвсего того, что мешало посмертному право­преемству считаться подлинно универсальным, анаслед­ственному имуществу— представлять собой юридический монолит без «досадных» исключений ишероховатостей. Это «очищение» привело к полному перелицеванию (афактически— отмене) подинститутов иинструментов, благополучно существовавших на протяжении многих десятилетий иимеющих посей день аналоги в зарубеж­ном праве: как романо-германском, так иобщем, которые никто отменять не собирается, ибо они — важнейший элемент современного посмертного преемства, создающие его социально-обусловленную дуалистичную модель или даже полифонию средств передачи имущества.
И если отечественные нормы попредотвращению кор­поративного шантажа иотъёма собственности уже соз­даны иработают, то объективно скаждым годом расту­щая потребность в целостной системе обслуживания межпоколенной передачи предпринимательских активов ещё ненашла своего комплексного отражения взаконо­дательстве. Принципиально (иправильно) отказавшись от такого ключевого инструмента estate planning, как присущие англо-американскому праву трасты, россий­ское право робко пробует освоить романо-германский сур­рогат того же траста— личные инаследственные фонды, нопока воздерживается отвосприятия таких субститутов, как право переназначения— назначение последующих наследников после смерти наследников первичных (кроме как в виде совместного завещания супругов, которым можно оговорить последующий разовый переход имуще­ства, причём без гарантий его исполнения пережившим супругом) или создание заповедной собственности типа английского энтейла либо дореволюционного родового имущества сзапретом наприжизненный или посмерт­ный вывод таких активов запределы круга ближайших родственников.
19
…Наша эпоха, на первый взгляд, не благоприят­ствует исследованиям вобласти права стран пресловутого англо-саксонского мира, который визвестной степени всегда противостоял российской сугубо континентальной системе, ивпоследнее время эти противоречия обостро­ились докрайности. Но на другой— иболее правиль­ный— взгляд, это нетолько неисключает, нонаоборот заставляет углублять соответствующие исследования, для чего есть несколько веских оснований как научного, так ипрактического порядка.
По ряду объективных причин посей день отсутствует комплексный анализ российской системы вненаслед­ственного посмертного преемства васпекте его сравнения ссубститутами наследования вальтернативной нашему праву системе общего права.
Привычные нам правовые институты, кажущиеся вполне (и единственно) логичными и обоснованными (либо наоборот нелогичными и неисправимыми), пред­стают всовершенно ином виде, если оценивать их неизну­три, а снаружи, то есть с позиций права иных стран, а лучше — принципиально иной системы права, роль которой вотношении кромано-германским юрисдикциям традиционно принадлежит общему праву 36стран мира, которое именуют также англо-американским. Разумеется, неменее интересно, чем исследование особенностей рос­сийского законного наследования сточки зрения общего права, иглубокое изучение методом погружения наследо­вания иего альтернатив всамом общем праве.Важность этой задачи для науки очевидна, ведь система общего права сего последовательным развитием исвоими инсти­тутами-эндемиками крайне интересна исостоятельна.
Компаративистский анализ суррогатов наследова­ния важен идля практических целей. Осмелимся даже утверждать, что получение достоверных знаний оправе собственности и наследовании, а также его субститутах в Великобритании, США и остальных странах общего права, включая почти все офшоры— это вопрос нацио-
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]