Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Альтернативы наследованию в российском и англо-американском праве. Монография
.pdf
ему, аесли он этого не делал, то в течение ещё одного
года это мог совершить вышестоящий сеньор ит.д. вплоть
докороля. Несмотря назапрет, церковь увеличивала свои
земли, используя инструмент use, спомощью которого
правовой титул на землю передавался мирянину, державшему этот титул как доверенное лицо церкви, которая после смерти дарителя пользовалась землей иправом
навсе доходы отнеё.
Но иэти способы стали пресекаться спомощью законо-
дательства. Закон «Овладениях мертвой руки» от15 ноя-
99
бря 1279г.
запретил отчуждение земли церковным кор-
порациям варенду, ап.3 Закона «Опокупателях» (Quia
100
Emptores Act) 1290г.
запретил субинфеодизацию. Витоге
король ввёл запрет налюбое отчуждение феода, при котором терялись повинности впользу сеньора, служившие обороне королевства, иземля переходила всвободное владение
церкви. Таким образом, присущая английскому феодализму
свобода отчуждения земельных держаний (сзаменой одного
вассала другим) перестала распространяться на передачу
земель церкви. Однако вслед за этими статутами короли
сами начали вшироких размерах выдавать за плату разрешения напродажу идарение земель монастырям итем
101
самым свели нанет действие этих законов
.
Дабы обойти правило мёртвой руки собственник
земли становился пользодержателем (use holder) участка
иуправлял им винтересах церкви. Uses впользу церкви
были, видимо, лучше защищены втом смысле, что охранялись политическим идуховным авторитетом церкви,
99
Statute of Mortmain [WWW-документ]// The Avalon Project
at Yale Law School: [WWW-сайт] URL: http://www.yale.edu/
lawweb/avalon/medieval/ mortmain.hlin (2002. 2июля).
100
Quia Emptores Act// Burby W.E.Handbook of the Law of Real
Property. L. n/a.
101
Всеобщая история государства иправа. Учебник для вузов
в2-х т.: Т.1: Древний мир исред-ние века/ Н.П.Дмитревский,
под ред. В.А.Томсинова.— М.: ИКД «Зерцало-М», 2002. С.516
(автор главы— Н.П.Дмитревский).
121

а также подлежали и юридической защите в церковных судах, применявших римские правовые институты,
102
вчастности такой вещно-правовой институт, как usus
.
§3. Принцип майората
В конце XII в. прежний обычай раздела наследства поровну между всеми сыновьями сменило право
первородства(primogeniture), известное также как майорат— одним изфеодальных принципов, надолго переживших свою эпоху. В случае наследования по закону
недвижимой собственности (кроме заповедных имений,
наследуемых поженской линии) эта недвижимость переходила кстаршему сыну наследодателя, аесли его небыло
вживых, то кего старшему сыну.
Переход держания по наследству к старшему сыну
обеспечивал исправное несение феодальных повинностей,
устраняя дробление наследств. Передача земли какимлибо другим наследникам недопускалась.
Для предотвращения дробления семейного состояния
дополнительно кмайорату был введено и специальное
майоратное насле-дования— энтэйл (entail), непозволявшее наследнику распоря-жаться унаследованным имуществом путём завещания.
Таким имуществом были, вчастности, т.н. заповедные имения, возможность создания которых была предоставлена Законом обусловных дарениях 1285 г. — их
отчуждение, вт.ч.позавещанию, недопускалось, иони
переходили полностью к одному нисходящему наслед-
103
нику, обычно старшему сыну
(принцип майората).
102
См., например: Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1992. С.236; Нарышкина Р.Л.Доверительная собственность вправе Англии иСША. М.: Изд-во УДН,
1965. С. 4; Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому праву. В2-х т./ Науч.ред. Иванов А.А. М.: Статут, 2004.
Т.2, С.106−126.
103
Всеобщая история государства и права. Т.1. С.515−516
(автор главы— Н.П.Дмитревский).
12 2

Согласно общему праву барон немог передать баронию
по наследству сам, т.к. наследник получал баронию
откороля, только внеся задопуск кнаследованию релиф.
При отсутствии наследников барония отходила королю.
Держания не наследовались — наследники моги их
лишь выкупать, причём только ссогласия лорда. Отчуждение феода допускалось лишь ссогласия всех предполагаемых наследников землевладельца, каждый изкоторых
ктому же имел право ретракта— принудительного выкупа
проданной земли уеё нового собственника. В1192, 1256
и1269гг. появились иусловные феоды (conditional fees),
которые королевские суды позволяли отчуждать без спроса
наследников. Их прекращение вотличие отпростых феодов нетребовало отсутствия наследников уфеодала.
Однако если наследодатель при жизни установил
«пользование», то после смерти право управления переходило «пользодержателю» свозложением нанего обязанности распределить имущество после смерти первоначального собственника бенефициару — наследнику,
желательному для самого наследодателя.
Обход запрета назавещание земли предоставлением её
впользование (use), ставшее предшественником траста, был
запрещён в1535г. Законом опользовании (StatuteofUsesof
1535). Это вызвало общественный протест, ив1540г. король
вынужден был согласиться спринятием Закона о завеща-
104
ниях (StatuteofWillsof 1540)
, который отменил многие
ограничения повыдаче завещаний иразрешил завещателю
105
свободно распоряжаться недвижимостью
.
Тем неменее вплоть до издания Закона об управлении наследственным имуществом 1925г. (Administration
104
McGovern W.M. McGovern W.M. Wills, Trusts, & Estates.
Santa Monica, CA: Casenote Law Outlines; Casenote Publishing
Co., 2000. P. 3−2.
105
Wills// The New Columbia Encyclopedia. NYC & London.
Columbia University Press. 1975. P. 2978; Гражданскоеиторговоеправокапиталистическихгосударств. 1992. С.236.
12 3

of Estates Act) владелец состояния понеограниченному
праву собственности (fee-tail) фактически неимел права
завещать его. Таким образом, встране, раньше других
ступившей напуть индустриализации, феодальные отношения внаследственном праве продолжались довторой
четверти XXв.
§4. Запрет передавать изавещать землю, её
наследование лишь позакону
Если движимое имущество английское право всегда
разрешало завещать свободно, поскольку это незатрагивало отношений сфеодалом, то земля наследовалась только
позакону. Это ограничения было обусловлено самим феодальным устройством: владелец земли, имеющий право её
завещать, мог бы тем самым освободиться из-под покровительства своего сеньора, а это противоречило основам
общественного строя. Поэтому единственным наслед ником
недвижимости мог быть наследник позакону.
В начале XIIв. было установлено, что земли головных
исредних держателей должны переходить ких наследникам, авыплаты феодальному господину приобрели характер одной изфеодальных повинностей— релифа (relief)—
платежа лорду завступление вправа наследника.
Другими повинностями, возникавшими в связи
сфактом наследования, были: 1)опека (wardship) лорда
над несовершеннолетним наследником своего вассала
иего землями без какой-либо обязанности сохранять для
него доходы ибез ответственности заубытки додостижения наследником возраста 21год (для мужчин) или 14лет
(для девочек); 2)марьяж (marriage)— право лорда разрешать или нет наследнику вассала вступить вбрак (отказ
сеньора мог быть выкуплен); 3)сгорание (forfeiture)—
переход феода клорду при нарушении феодальной присяги; 4)выморочность (escheat)— переход феода ккоролю
вслучае измены королю.
Во избежание подобного рода неудобств и санкций
занарушение норм, регулировавших земельные отноше-
124

ния, собственник земельного участка передавал свою собственность, используя способ передачи, признаваемый
общим правом, другому лицу, которое принимало насебя
обязательство владеть землёй засчёт ивпользу (to the use)
третьего лица. Таким образом, «лицо, которое передавало
земельный участок, получило наименование feoffor, что
впереводе означало «даритель недвижимости»; бенефициар, т.е. лицо, для выгоды которого вся комбинация
создавалась икоторым мог выступать как сам feoffor, так
итретье лицо, например его наследник, стал называться
cestui que use. Инаконец, посредник, которому передавалась земля во владение отfeoffor насчёт ивпользу cestui
que use, получил наименование feoffee to use, что впереводе означало «закрепощённый впользу» (подразумева-
106
лось— третьего лица)»
.
Принятый в1290г. королём Эдуардом I Закон опокупателях (Quia Emptores) запретил отчуждать имение
на условиях феодального держания в пользу отчуждателя — приобретатель феода должен был становиться
вассалом того лорда, откоторого держал отчуждатель,
и на тех же условиях, т.е. в порядке субституции —
замены одного вассала другим.
В XIV-XV вв. use стал инструментом отчуждения
земли всобственность сразу нескольких лиц, обязанных
распоряжаться землёй в пользу выгодоприобре-тателя.
Правило перехода прав и обязанностей попережитию
(rule of survivorship) обеспечивало преемственность
исполнения феодальных повинностей.
§5. Запрет владеть ираспоряжаться
имуществом женщинам
Четвёртой непосредственной причиной use была
необходимость обойти нормы о неравноправии полов.
106
Beraudo J.-P., Tirard J.-M. Les trusts anglo-saxons et les
pays de droit civil. Geneve: Academy & Finance, 2006. P. 29;
СоколоваН.В.Указ. соч.С.20.
12 5

Пообщему праву муж автоматически приобретал право
личной собственности на имущество своей жены после
бракосочетания, и замужняя женщина была вообще
лишена права как дарить, так и завещать имущество.
Допринятия вВеликобритании в1882г. Закона «Обимуществе замужней женщины» английское право непризнавало за ней гражданскую дееспособность в полном
объёме: илично, иимущественно она зависела отмужа.
Эти запреты можно было обойти путём создания трастов
впользу замужних женщин, которые позволяли сохранять
имущество отдельно отимущества мужа и вне его контроля, атакже предоставляли жене право распоряжаться
этим имуществом. И если в Англии трасты утратили
свою необходимость для этих целей лишь с принятием
107
вышеказанного закона
, то вСША создать земельное
право впользу жены представлялось возможным только
вформе траста вплоть до1970-хгг., поскольку имущество
замужней женщины рассматривалось хотя иневкачестве
личного имущества мужа, носчиталось обобществлённым
имуществом супругов (jure uxoris), исключительное право
распоряжения которым находится умужа (к1962 г. это
правило ещё действовало в42штатах). Втрасте же имущественные права жены никак неограничивались.
3.1.4. Наследственно-правовые причины
существования траста
Проведя через парламент в1535г. Закон опользовании (StatuteofUses), отменённый только в1925г., король
Генрих VIII упразднил вовсе раздвоенность собственности: при учреждении use квыгодоприобретателю— бенефициару стали автоматически переходить все права, обя-
108
занности ититул собственника общего права
107
McGovern W.M.Op. cit. P. 10−2.
108
Holdsworth W.S. A History of English Law. L., 1936. V. 4.P.
462−463.
12 6
.

Этот статут сыграл решающую роль в становлении
траста, поскольку наконец-то легализовал его для судов
общего права, прежде его непризнававших. Спринятием
этого акта расщепление права собственности, немыслимое вримском праве, стало реальностью. Собственниками
считался итот, вчью пользу был установлен use, итот,
кто должен был управлять имуществом. «При этом первый считался собственни ком наоснове справедливости,
иего собственность обозна чалась, как equitableownership,
авторой считался собственником наоснове общего права,
иего собственность называлась legalownership,»— пишет
Р.Л.Нарышкина
109
. «Общая идея заключается втом, что
трастодержатель является номинальным собственником
трастовой собственности, но реальным её собственником является бенефициар; т.е. трастодержатель — это
собственник общего права, абенефициар— собственник
посправедливости,»— подтверждает английский правовед П.Петтит
110
.
После принятия Статута 1535 г. и последовавшего
включения use вобщее право разработанная судом Канцлера модель земельного права была практически полностью воспринята общим правом истала основой для его
последующего развития.
«Однако самый правовой институт usesofland
ликвидирован не был, — считают Р.О. Халфина
иР.Л.Нарышкина,— Суды справедливости воспользовались пробелами статута, благодаря чему некоторые виды uses неподпадали под его действие, ипостепенно возродили весь институт вцелом, нопод другим
наименованием — trust, под которым он существует
идонастоящего времени»
111
.
109
Нарышкина Р.Л.Указ. соч.С.6.
110
Pettit P.H.Equity and the Law of Trusts. L., 1979. P. 13.
111
Гражданское иторговое право капиталистических государств.
1966. С.184 (автор главы— Р.О.Халфина, Р.Л.Нарышкина).
127

Под этим наименованием вXVIIв.наступил второй
этап развития института справедливой собственности,
112
разделения собственности надва режима
.
В Англии, помнению Поттера, оставались три главных отличия траста исобственности: 1)изтраста невыделялась вдовья доля (довер) и(до1708г.) имущество вежливости (кёртеси) для вдовцов; 2) в Англии в отличие
отСША безвозмездный приобретатель имущества втpacт
имел ту же защиту всуде, что ивозмездный приобретатель трастовых прав; 3)допринятия Закона «О беззавещательных наследствах» 1884г. (Intestate's Estates Act of
1884)вАнглии вымороченное трастовое имущество оставалось утрастодержателя свободным оттраста, вто время
как собственность общего права переходила ксеньору
землевладельца, т.е. восновном кгосударству.
В 1893 г. был принят первый Закон о трастодержателях (TrusteesAct). С1925г. понастоящий момент
в английском праве действует Закон о собственности,
отдельная часть которого посвящена трасту. Кроме того,
к трастовому законодательству относятся принятые
в1925г. Закон одоверенных лицах иЗакон обуправлении имуществом.
Эти статуты закрепили уже выработанные судами
принципы инормы. Неустановив новых принципов, они
детализировали старые, в силу чего это законодательство— некодификация, аконсолидация.
Широту и привлекательность применения трата
как суррогата наследования в Англии иллюстрирует
такая возможность спасти своё имущесто отпритязаний
нежелательных лиц, как уклонение с помощью траста
осуждённого отконфискации. Если всё его «имущество
(включая объекты, заключающиеся втребованиях), принадлежащее осужденному в момент приговора, и всё
имущество (включая объекты, заключающиеся втребова-
112
Михеева Л.Ю.Доверительное управление имуществом/ под
ред. В.М.Чернова. М.: Юристъ. 1999. C. 10.
12 8

ниях), накоторое он приобретает право во время действия
приговора, находится в управлении администратора,
назначенного судом, и управляется им в соответствии
с постановлениями Акта 1870 г. «О конфискации», то
права траста остаются заним, кроме как вслучае, если
113
он— бенефициар траста
.
В XXвв. права трастодержателя лишь расширялись
иодновременно закреплялись взаконе, например вАкте
обизменениях втрастах 1958г. ивАкте обинвестициях
доверен ных лиц 1961г.
114
В англо-американском праве траст распространён
повсеместно. Как пишет Р.Л. Нарышкина касательно
США, «трастовые фонды настолько распространились,
что вXIXв. всякий состоятельный человек был довери-
115
тельным собственником»
.
Как ивАнглии, вСША институт траста здесь служит для достижения разнообразных целей — от сохранения ипередачи имущества изпоколения впоколение
внутри семьи допостроения сложных финансовых схем.
По мнению французской исследовательницы трастов
С.Годешо— убежденной сторонницы признания трастов
вромано-германской правовой системе, «цели, кдостижению которых ведет траст, настолько же безграничны,
116
насколько богатым может быть воображение юристов»
.
По словам Г.С.Гурвич, «институт доверенного управления применяется вразных случаях: муж является дове-
113
Свод английского гражданского права: Общая часть, обя-
зательственное право / Под ред. Э.Дженкса; Пер. сангл.,
предисловие ипримеч.Л.А.Лунца. М.: Изд-во НКЮ СССР,
1941. С.30.
114
См.: Практическое руководство потрасту (Coopers & Lybrand
Chartered Accountants). М., 1995. С. 9. Цит. по: Михеева
Л.Ю.Указ. соч.С. 10. Текстзаконасм.: Trustee Investments of
Act 1961// Keeton G.W.The Law of Trusts.
115
Нарышкина Р.Л.Указ. соч.С.18.
116
Godechot S. L'articulation du trust et du droit des successions,
these. UniversitePantheon-Assas (ParisII). 2001. P. 31.
12 9

ренным управителем имущества жены, банк или адвокат — имущества клиентов и т.п.; эта же юридическая
конструкция была использована при слиянии нескольких
предприятий, когда управление объединёнными предприятиями вверялось определённому лицу, которое управляло
всеми этими предприятиями иизвлекало доходы для собственников или для акционеров слившихся предприятий—
117
отсюда ипроизошло экономическое понятие треста»
.
В США трасты часто создаются для того, чтобы надлежаще управлять имуществом лиц, которые сами неспособны делать это: недееспособных в силу возраста или
лишённых дееспособности судом, промотчиков состояния
или просто лиц, неспособных управлять огромными имущественными комплексами в силу недостатка знаний,
опыта или склада характера.
Так, условия приобретения наследства несовершеннолетним нисходящим отличаются от российских.
Он приобретает наследство не как собственник, а как
бенефициар законного траста, который преобразуется
всобственность лишь подостижении им совершеннолетия. Вслучае же если он недожил досовершеннолетия
и не состоял в браке, наследник вообще считается как
бы несуществовавшим, иактивы траста распределяются
между иными наследниками изначального наследодателя
поправу представления (§6402 НК Калифорнии).
В английском праве траст взначительной мере компенсировал запрет цессии, позволив «в определённых
случаях достигать те же практические цели, что ипосредством договора впользу третьего лица; наэтом построен
вАнглии иинститут страхования жизни впользу тре-
118
тьего лица»
.
117
Всеобщая история государства и права. Т.2. С.54 (автор
главы— Г.С.Гурвич).
118
Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. Д.М.Генкина. М.: Госюриздат, 1949. С.267
(автор параграфа— М.М.Агарков).
13 0
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
