Оперативно-розыскная деятельность. Пособие для студентов вузов

§ 3. Санкционирование прокурором постановлений органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, на проведение оперативно-розыскных мероприятий

В соответствии с частью второй статьи 13 Закона об ОРД проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, допускается только с санкции прокурора или его заместителя. К таким ОРМ относятся контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и прослушивание телефонных переговоров. К ним следует отнести также сбор образцов для сравнительного исследования и наблюдение, осуществляемые в жилище, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, принадлежащих гражданам, и снятие информации с их технических каналов связи (чч. 2 и 3 ст. 13 Закона об ОРД).

Кроме этого, только с санкции прокурора, как это следует из части второй, шестой и седьмой статьи 13 Закона об ОРД, проводятся такие ОРМ, как слуховой контроль, оперативный эксперимент, а также повторная проверочная закупка в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же преступления.

Основания и порядок санкционирования прокурором ОРМ изложены в части первой статьи 14 Закона об ОРД, согласно которой рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан, затрагивающих тайну личной жизни, корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, об осуществлении слухового контроля и о проведении оперативного эксперимента осуществляется Генеральным прокурором Республики Беларусь или его заместителем, а также прокурорами или их заместителями по месту прове-

дения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении.

221

Рассматриваются данные материалы прокурором или его заместителем незамедлительно.

Для рассмотрения вопроса о санкционировании ОРМ прокурору или его заместителю, в соответствии с частью второй статьи 14 Закона об ОРД, «представляется мотивированное постановление органа, осуществляющего оператив- но-розыскную деятельность, с обоснованием необходимости проведения оперативно-розыскного мероприятия».

Здесь следует отметить, что в части второй статьи 14 Закона об ОРД требование о необходимости обоснования проведения ОРМ в представляемом прокурору постановлении предъявляется только к мероприятиям, связанным с огра-

ничением конституционных прав граждан, указанных в части первой данной статьи (затрагивающих тайну личной жизни, корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан). Однако в части первой статьи 14 Закона об ОРД упоминаются также ОРМ «слуховой контроль» и «оперативный эксперимент», но отдельно от ОРМ, затрагивающих конституционные права граждан, из этого можно сделать вывод, что в постановлениях о проведении слухового контроля и оперативного эксперимента обоснование необходимости проведения этих ОРМ может не приводиться. Поэтому первое предложение части второй статьи 14 Закона об ОРД следует дополнить словами «слухового контроля и оперативного эксперимента».

Как следует далее из части второй статьи 14 Закона об ОРД, «прокурор или его заместитель вправе потребовать представить им также иные материалы, касающиеся основания для проведения оперативно-розыскного мероприятия, за исключением данных о лицах, внедренных в организованные преступные группы, негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД, и лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и тактике проведения ОРМ». Однако данный Закон не расшифровывает, что относится к материалам, касающимся оснований проведения ОРМ.

В органах внутренних дел этот пробел некоторым образом восполняет Инструкция о порядке оформления и предоставления оперативными подразделениями органов внут-

222

ренних дел материалов, полученных в ходе оперативно-ро- зыскной деятельности, для их использования в уголовном процессе, утвержденная постановлением МВД Республики Беларусь от 29 сентября 2005 г. № 307 по согласованию с Председателем Верховного Суда и Генеральным прокурором Республики Беларусь1 (далее Инструкция МВД Республики Беларусь о порядке оформления и предоставления материалов ОРД), согласно пункту 13 которой «материалы, свидетельствующие об обоснованности и законности проведения ОРМ, представляют собой оперативно-служебные документы в виде постановлений о заведении дела оперативного учета, о проведении ОРМ, в том числе санкционированных прокурором в порядке, установленном Законом Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности».

На наш взгляд, представление прокурору или его заместителю при санкционировании ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, слухового контроля и оперативного эксперимента, только постановлений о заведении дела оперативного учета и о проведении этих ОРМ явно недостаточно, так как нередко именно из-за недостаточно продуманной организации ОРМ и неумелой тактики их проведения фактические данные, полученные в ходе таких ОРМ, признаются недопустимыми, и уголовные дела, возбужденные по некачественно проведенным ОРМ, в дальнейшем либо не возбуждаются, либо уже возбужденные уголовные дела прекращаются или по ним выносятся оправдательные приговоры.

По нашему мнению, подобных недостатков можно было бы избежать, если бы на стадии санкционирования ОРМ прокурору вместе с постановлением о проведении мероприятия представлялись не только постановление о заведении дела оперативного учета, но и само это дело, а также иные материалы, например, материалы других ОРМ, проводившихся по проверяемому факту до принятия решения о проведении санкционируемого ОРМ.

Кроме этого, должен также представляться план проведения данного ОРМ, содержащий организационные меры по его проведению, но предоставление которого Законом

1 Нац. реестр правовых актов Республики Беларусь. – 2006. – № 54. – 8/14151.

223

об ОРД не предусмотрено. Как лицо, заинтересованное в надлежащем и качественном осуществлении надзора за ОРД, прокурор мог бы указать на имеющиеся в плане недостатки.

В Указании Генерального прокурора Республики Беларусь «Об усилении прокурорского надзора за соблюдением законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий» от 2 февраля 2010 г. № 71 содержится запись о недопустимости санкционирования ОРМ «без представления плана» (см. п. 1.5.4. Указаний), однако это касается только оперативного эксперимента и только прокуроров, так как действие данного Указания распространяется всего лишь на «органы прокуратуры», в то время как субъекты ОРД руководствуются в этом вопросе Законом об ОРД, из части второй статьи 17 которого следует, что прокурор не вправе требовать представления ему данных «об организации и тактике проведения» ОРМ, которые, как правило, отражаются в плане проведения ОРМ.

Представляется, что после ознакомления с планом проведения ОРМ прокурор мог бы поручить документирование его результатов (составления протокола осмотра, которым, как правило, происходит их оформление) конкретному следователю, имеющему опыт расследования преступлений, на выявление и пресечение которого направлено проводимое ОРМ, например, взяточничества, и который в дальнейшем расследовал бы уголовное дело об этом преступлении, так как результаты проведенных ОРМ сотрудниками оперативных служб зачастую оформляются крайне небрежно, что влечет за собой либо отказ в возбуждении уголовного дела либо его прекращение при возбуждении дела по недоброкачественным материалам ОРМ.

Как пишет М. В. Лямин, оперативные службы при поступлении информации о подготавливаемом или совершаемом преступлении должны самым тесным образом взаимодействовать со следствием, особенно «когда применение оперативных средств и методов потребуется следствию для установления определенных обстоятельств совершения преступления, в том числе и на стадии возбуждения уголовного дела», так как «необходимость взаимодействия со

1 Архив генеральной прокуратуры Республики Беларусь.

224

следователем на этой стадии для органа дознания вызвана неумением правильно оценить имеющуюся и поступающую информацию, выделить из общей массы именно те сведения, которые образуют достаточность оснований для возбуждения уголовного дела, в то время как ознакомление непосредственно следователя с оперативно-розыскными материалами в большей мере способствовало бы полному анализу собранных дознанием данных, позволяющих выбрать правильную тактику и спланировать очередность проведения как проверочных, так и следственных действий, избрать верное направление следствия»1.

В связи с этим вопросы взаимодействия органов, осуществляющих ОРД, и предварительного следствия при поступлении оперативной информации о подготавливаемом или совершаемом преступлении приобретают особенно важный характер в деле последующего изобличения преступника, и поэтому следователь, на наш взгляд, должен привлекаться к составлению плана проведения ОРМ для того, чтобы материалы, которые в последующем лягут в основу доказательственной базы, оказались доброкачественными. И. Ф. Герасимов и Е. К. Кагин также считают, что «следователю и органу дознания целесообразно составлять планы сразу же после получения исходной информации, позволяющей наметить пути и способы наиболее результативной организации работы в полном соответствии с требованиями закона и других нормативных актов, с учетом конкретных обстоятельств расследуемого дела и имеющихся сведений о лицах, совершивших преступление»2.

На наш взгляд, вопрос о представлении прокурору материалов ОРД при санкционировании ОРМ, по сравнению с Законом об ОРД Республики Беларусь, более удачно урегулирован в Российской Федерации, где в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» по этому поводу записано, что по требованию «прокуроров руководители органов, осуществляющих ОРД, представляют им оперативно-служебные документы, включающие в себя

1 Лямин, М. В. Использование криминалистических методов при расследовании взяточничества в правоохранительных органах [Электронный ресурс]: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.09 / М. В. Лямин. – М., 2003.

2 Там же.

225

дела оперативного учета, материалы о проведении ОРМ с использованием оперативно-технических средств, а также учетно-регистрационную документацию и ведомственные нормативные правовые акты, регламентирующие порядок проведения ОРМ» (см. ч. 2 ст. 21).

Представляется, что, по примеру Российской Федерации, в Закон Республики Беларусь об ОРД также следовало бы внести соответствующие изменения.

В частности, в части второй статьи 14 Закона об ОРД после слов «оперативно-розыскного мероприятия» в скобках записать: «(дела оперативного учета, планы проведения оперативно-розыскных мероприятий, материалы о проведенных по делу иных мероприятиях, в том числе с использованием оперативно-технических средств, а также учетно-регистрационную документацию и ведомственные нормативные правовые акты, регламентирующие порядок проведения ОРМ)», и далее по тексту.

По результатам рассмотрения представленных материалов прокурор или его заместитель, в соответствии с частью третьей статьи 14 Закона об ОРД, «санкционируют проведение ОРМ либо отказывают в его проведении, о чем делается отметка в постановлении. Санкционированное прокурором или его заместителем постановление заверяется печатью, выдается инициатору проведения ОРМ одновременно с возвращением представленных им материалов». Данное постановление, согласно части четвертой статьи 17 Закона об ОРД, хранится вместе материалами, послужившими основанием для дачи санкции, и «только в делах оперативного учета», заведенных в органах, осуществляющих ОРД.

В случае отказа прокурора или его заместителя в даче санкции на проведение ОРМ, ограничивающего конституционные права граждан, орган, осуществляющий ОРД, как записано об этом в части четвертой статьи 14 Закона об ОРД, «вправе обратиться по этому же вопросу к вышестоящему прокурору или его заместителю». Как должен поступить в этом случае вышестоящий прокурор или его заместитель, в Законе об ОРД не указано.

Следует отметить, что в данном случае говорится только об ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, к которым, согласно части второй статьи 13 Закона об ОРД, относятся право на тайну корреспонденции, телефон-

226

ных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, а также право на неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а слуховой контроль и оперативный эксперимент, о которых речь идет в части первой статьи 14 Закона об ОРД, а также подлежащая санкционированию повторная проверочная закупка в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же преступления под эту категорию не подпадают. Поэтому, по смыслу Закона об ОРД, в случае отказа прокурора или его заместителя в даче санкции на их проведение, орган, осуществляющий ОРД, не вправе обратиться к вышестоящему прокурору или его заместителю по поводу санкционирования этих ОРМ.

Закон об ОРД предусматривает изъятие из обязательности проведения некоторых ОРМ только с санкции прокурора или его заместителя. В частности, в части четвертой статьи 13 Закона об ОРД, по этому поводу записано, что «в

случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, допускается проведение оперативно-розыскных мероприятий, указанных в частях второй1, третьей2 и седьмой3 настоящей статьи» в отсутствие санкции прокурора или его заместителя, но с обязательным их уведомлением в течение 24 часов. В этом случае орган, осуществляющий ОРД «в течение 48 часов с момента начала проведения опе- ративно-розыскного мероприятия,… обязан получить санкцию прокурора или его заместителя… на проведение та-

кого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведение».

Следовательно, вопрос с санкционированием данных ОРМ в случаях, перечисленных в части четвертой статьи

1 Ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, слуховой контроль.

2Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности

итранспортных средств, слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи.

3 Оперативный эксперимент.

227

13 Закона об ОРД, прокурором или его заместителем также должен быть разрешен.

В развитие положений Закона об ОРД о полномочиях прокурора при рассмотрении постановлений органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, Генеральный прокурор Республики Беларусь в упоминавшемся выше Указании «Об усилении прокурорского надзора за соблюдением законности при проведении оперативно-ро- зыскных мероприятий» от 2 февраля 2010 г. № 7 предложил нижестоящим прокурорам:

1.Принимать во внимание, что санкционирование опера- тивно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, осуществление слухового контроля возможны только в отношении лиц, разрабатываемых по конкретным делам оперативного учета, либо в отношении их связей – на основании имеющейся оперативной информации (п. 1.7.).

2.При решении вопроса о санкционировании повторной проверочной закупки в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же преступления исходить из следующих позиций:

а) решены ли задачи ОРД при проведении первоначальной проверочной закупки в соответствии с планом проведения данного ОРМ;

б) получена ли при проведении первоначальной проверочной закупки дополнительная оперативная информация

опричастности к противоправной деятельности других участников, системных распространителях, в том числе организованных группах, каналах поставки в страну запрещенных либо ограниченных к распространению веществ и предметов;

в) проводились ли после первоначальной проверочной закупки иные ОРМ, и получена ли при их проведении информация, требующая проверки при повторной проверочной закупке (п. 1.3., пп. 1.3.1.–1.3.3.).

3.При решении вопроса о санкционировании оперативного эксперимента обеспечить соблюдение следующих условий:

228

а) проведение оперативного эксперимента допускается только в целях предупреждения, выявления и пресечения тяжкого, особо тяжкого преступления или преступления, могущего нанести вред национальной безопасности, а также выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших в рамках дела оперативного учета;

б) первоначально имеющаяся оперативная информация о противоправной деятельности того или иного лица (лиц) подтверждена комплексом ОРМ, иных мероприятий и выполнить задачи ОРД невозможно или затруднительно без проведения оперативного эксперимента;

в) до принятия решения о проведении оперативного эксперимента органом, осуществляющим ОРД, не производилось действий по искусственному созданию обстановки, максимально приближенной к реальности, с вовлечением лица (лиц), в отношении которого имеются данные о противоправной деятельности, при отсутствии полного контроля за развитием создаваемой ситуации;

г) план проведения оперативного эксперимента составлен с учетом обоснованности поведения лица, привлекаемого к участию в нем, – с тем, чтобы не допустить подстрекательства (провокации), склонения, побуждения граждан в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий, не затрагивая вопросов организации и тактики проведения данного ОРМ (п. 1.5., пп. 1.5.1.–1.5.4.).

4. При решении вопроса о санкционировании повторного оперативного эксперимента в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же преступления выяснять следующие обстоятельства:

а) при проведении первоначального оперативного эксперимента не допущено нарушений законодательства со стороны должностных лиц органов, осуществлявших данное ОРМ, а также лиц, оказывавших помощь в проведении мероприятия на добровольной основе, в том числе не совершено действий, направленных на подстрекательство (провокацию), принуждение либо склонение в каких-либо формах совершить противоправное деяние;

б) при проведении первоначального оперативного эксперимента получены дополнительная информация о при-

229

частности к преступной деятельности других лиц, не находящихся в оперативной разработке, признаках организованной группы, иные сведения о преступной деятельности, требующие дополнительной проверки при проведении аналогичного ОРМ;

в) цели и задачи первоначального оперативного эксперимента не были до конца решены по объективным причинам, не связанным с отказом разрабатываемого лица (лиц) от совершения преступного деяния либо доведения его до конца (п. 1.6., пп. 1.6.1.–1.6.3.).

Кроме этого, Генеральный прокурор Республики Беларусь потребовал от прокуроров пресекать фактическое проведение оперативного эксперимента под видом проверочной закупки и мерами прокурорского реагирования пресекать факты необоснованного возбуждения уголовных дел в отношении одного лица по каждому выявленному в ходе проведения проверочных закупок и оперативных экспериментов преступлению в целях искусственного улучшения количественных показателей в работе (пп. 1.4. и 1.8.).

§ 4. Сроки проведения оперативно-розыскных мероприятий и их продление

В соответствии с частью одиннадцатой статьи 13 и статьей 13-1 Закона об ОРД, срок проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а также осуществление слухового контроля, «исчисляется в сутках со дня санкционирования постановления прокурором или его заместителем и не может превышать двух месяцев», независимо от того, проводятся ли эти ОРМ по постановлениям сотрудников органов, осуществляющих ОРД, или же они, как об этом записано в части второй статьи 13-1 Закона об ОРД, проводятся по постановлениям Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директора Департамента финансовых расследований или лицами, исполняющими их обязанности.

230