Оперативно-розыскная деятельность. Пособие для студентов вузов

Таким образом, одни и те же данные, полученные в ходе осуществления ОРД, в Законе об ОРД и в УПК называются по разному. Такая «несогласованность указанных норм существенно снижает возможность органа уголовного преследования единообразно использовать в уголовно-процессуаль- ном доказывании возможности ОРД»1.

Своеобразный выход из этого положения нашли разработчики упоминавшейся выше Инструкции МВД Республики Беларусь о порядке оформления и представления материалов ОРД, которые материалами назвали фактические данные, полученные в ходе осуществления ОРД, а результатами – фактические данные, полученные при проведении ОРМ, хотя затем в тексте используют и такое понятие, как «результаты ОРД»2.

Если обратиться к Словарю русского языка С. И. Ожегова, то в нем слово «материал» толкуется как «источник, сведения, служащие основой для чего-н. (М. для биографии писателя. М. для наблюдений)», а так же, как «собрание документов по какому-н. вопросу (Материалы следствия)», а слово «результат» – как «то, что получено в завершение какой-н. деятельности, работы», а так же, как «конечный итог, завершающий собой что-н. (Результаты исследования. Результаты конкурса)»3.

Таким образом, более правильным было бы именовать итоговую работу ОРД как ее «результаты», а не как «материалы», Тем более что закрепленный в статье 101 УПК термин «материалы, полученные в ходе ОРД», не согласуется с дефинитивной нормой части первой статьи 88 УПК, именующей доказательствами по уголовному делу «любые фактические данные». Не тождественны эти два термина также по своему содержанию, так как, например, если выявленный в ходе осуществления ОРД «очевидец преступления допрашивается в качестве свидетеля по уголовному делу, то

1 Швед, А. И. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности на стадии возбуждения уголовного дела / А. И. Швед // Законность и правопорядок. – 2007. – № 1. – С. 37.

2 Нац. реестр правовых актов Республики Беларусь. – 2006. – № 54. – 8/14151.

3 Ожегов, С. И. Указ. соч. – С. 276, 551.

251

вдоказывании используются все же не материалы, а именно фактические данные»1.

Следует отметить, что в Российской Федерации подобная проблема отсутствует, там и в УПК2, и в Законе об ОРД3 фактические данные, полученные в процессе проведения ОРД, именуются результатами такой деятельности, а

вМежведомственной инструкции Российской Федерации о порядке представления результатов оперативно-розыск- ной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд4 дано развернутое определение понятия этих результатов, в соответствии с пунктом первым которой «под результатами ОРД понимаются сведения, полученные

всоответствии с Федеральным законом “Об оперативнорозыскной деятельности”, о признаках подготавливае-

мого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда», а также полученные в процессе «выполнения поручения дознавателя, органа дознания,

следователя о проведении ОРМ по уголовным делам, находящимся в их производстве; выполнения указания прокурора о проведении ОРМ; исполнения требования

1 Зажицкий, В. И. Оперативно-розыскная деятельность и уголовное судопроизводство. / В. И. Зажицкий // Консультант Плюс: Россия. Технология 3000. Серия 300 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2010.

2 Пункт 36.1 статьи 5, а также статья 89 УПК Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.11.2001) (ред. от 29.11.2010) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2011) // Консультант Плюс: Россия. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2010.

3 Статья 11 Федерального закона Российской Федерации «Об опе- ративно-розыскной деятельности» от 12.08.1995 № 144-ФЗ (ред. от 26.12.2008) (принят ГД ФС РФ 05.07.1995) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // Консультант Плюс: Россия. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2010.

4 Приказ МВД РФ № 368, ФСБ РФ № 185, ФСО РФ № 164, ФТС РФ № 481, СВР РФ № 32, ФСИН РФ № 184, ФСКН РФ № 97, Минобороны РФ № 147 от 17.04.2007 «Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд» // Консультант Плюс: Россия. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2010.

252

суда (судьи) о представлении документов по уголовным делам, находящимся в его производстве»1.

В связи с этим предлагается начать статью 16 Закона об ОРД, в которой говорится об использование результатов ОРД, с части, расшифровывающей понятие «результаты» ОРД, текст которой мог бы быть следующим:

«Результаты оперативно-розыскной деятельности – сведения, полученные в установленном настоящим Законом порядке, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, скрывшихся от органов уголовного преследования и суда, уклоняющихся от уголовного наказания и без вести пропавших, а также о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, которые служат решению задач оперативно-розыскной деятельности, а также могут быть использованы в уголовном процессе без разглашения обстоятельств их получения, если они составляют государственную тайну».

Для приведения к единому пониманию, как в Законе об ОРД, так и в УПК одних и тех же данных, полученных в ходе ОРД, предлагается в названии и в тексте статьи 101 УПК слова «материалы, полученные в ходе оперативно-ро- зыскной деятельности» заменить на слова «результаты опе- ративно-розыскной деятельности», а, чтобы расшифровать данное понятие, следует дополнить статью 6 УПК новым пунктом в следующей редакции:

«результаты оперативно-розыскной деятельности –

сведения, полученные в соответствии с законом об опера- тивно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, скрывшихся от органов уголовного преследования и суда, уклоняющихся от уголовного наказания и без вести пропавших, а также о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь».

1 Российская газета. – 2007. – № 101.

253

§ 2. Использование результатов оперативнорозыскной деятельности в уголовном процессе и требования, предъявляемые к ним при предоставлении органу уголовного преследования и суду

Всоответствии со статьей 16 Закона об ОРД результаты ОРД могут использоваться для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения ОРМ по предупреждению, выявлению, пресечению преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также для розыска лиц, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда, уклоняющихся от исполнения наказания, ответчиков, должников по гражданским делам и без вести пропавших.

Результаты ОРД могут также представляться в орган уголовного преследования или суд (далее – органы, ведущие уголовный процесс), в производстве которых находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с уголовно-процессу- альным законодательством Республики Беларусь.

Воргане, ведущем уголовный процесс, результаты ОРД могут:

– являться поводом и основанием для возбуждения уголовного дела;

– выступать в качестве источников доказательств по уголовным делам;

– использоваться для подготовки следственных и иных процессуальных действий, определения тактики и последовательности их проведения, направлений расследования (следственных версий);

– свидетельствовать о соблюдении принципа допустимости при их получении, о необходимости проведения ОРМ и следственных действий по обеспечению безопасности участников процесса.

К результатам ОРД, представляемым органу, ведущему уголовный процесс, должны предъявляться следующие

требования.

Вдокументах, предоставляемых в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела, должны содер-

254

жаться данные, указывающие на признаки преступления, а именно:

–сведения о том, где, когда, кем, при каких обстоятельствах и при выполнении каких ОРМ они получены;

–какие признаки и какого именно преступления обнаружены;

–сведения о лицах, его совершивших, о свидетелях;

–о месте нахождения следов преступления и принятых мерах по их сохранности;

–о полученных в ходе ОРМ предметах и документах, которые могут стать вещественными доказательствами;

–о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для принятия решения о возбуждении уголовного дела и определения комплекса неотложных следственных действий.

Документы, предоставляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, соответствующие требованиям УПК, содержать фактические данные, имеющие значение для установления входящих в предмет доказывания обстоятельств, указание на источник их получения с целью проверки доказательств, сформированных на их основе.

В документах, предоставляемых для подготовки и осуществления следственных и иных процессуальных действий, должны содержаться сведения:

–о лицах, скрывающихся (имеющих такое намерение) от органов уголовного преследования и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

–о возможных источниках доказательств, лицах, которым известны обстоятельства и факты, имеющие значение для уголовного дела;

–о месте нахождения орудий, средств и следов совершения преступления, денег и ценностей, нажитых преступным путем, предметов и документов, связанных с обстоятельствами, подлежащими доказыванию;

–о родственных, деловых и иных связях лиц, причастных к совершению преступления;

–о наличии у них недвижимого имущества, вкладов в банках и небанковских финансово-кредитных организациях, в том числе и за пределами Республики Беларусь,

255

транспортных средств, о местах нахождения указанных лиц и имущества; о наличии другого имущества, на которое возможно наложение ареста;

–о юридических лицах, учредителями, участниками или собственниками имущества которых являются граждане, причастные к совершению преступления, их родственники, доверенные лица;

–о соответствии уровня жизни расходной части семейного бюджета, поездках за границу.

Эти документы могут также содержать сведения, позволяющие моделировать психологический портрет лиц, причастных к совершению преступления, для определения тактики проведения следственных действий.

Документы, свидетельствующие об обоснованности и законности проведения ОРМ, представляют собой оператив- но-служебные документы в виде постановлений о заведении дела оперативного учета, о проведении ОРМ, в том числе санкционированных прокурором. Названные документы предоставляются в установленном порядке оперативным подразделением органам, ведущим уголовный процесс, которые хранят их в соответствии с правилами секретного делопроизводства.

§ 3. Порядок оформления результатов ОРД, направляемых в орган, ведущий уголовный процесс

Оформление данных, полученных в ходе ОРМ, осуществляется путем составления протокола ОРМ.

В протоколе ОРМ подлежат отражению последовательность и результаты ОРМ, которые могут быть признаны в качестве источников доказательств. Протоколы ОРМ предоставляются для приобщения к материалам уголовного дела.

К протоколу ОРМ прилагаются полученные при их проведении предметы и документы, которые предварительно осматриваются и упаковываются. Они должны отвечать одному из следующих условий:

–служили орудиями преступления;

–сохранили на себе следы преступления;

–были объектами преступных действий;

256

–могут служить средствами обнаружения преступления, установления фактических обстоятельств уголовного дела, выявления виновных лиц, опровержения обвинения, смягчения ответственности;

–деньги и ценности, добытые преступным путем.

При проведении ОРМ с использованием оперативнотехнических сил и средств (оперативно-технические мероприятия) их результаты фиксируются на материальных носителях информации (фонограммах, видеограммах, кинолентах, фотопленках, фотоснимках, магнитных, лазерных дисках, дискетах, цифровых носителях информации, пленках и других) и прилагаются к протоколу ОРМ или опера- тивно-технических мероприятий.

Фиксация результатов оперативно-технических мероприятий должна производиться таким образом, чтобы сохранялась возможность экспертным путем установить подлинность произведенных записей, а также принадлежность записанных голосов и портретных изображений конкретным лицам.

Материалы ОРМ сопровождаются информацией о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе ОРД предметов и документов, получения видео- и аудиозаписей, кино- и фотоматериалов, копий и слепков, а также описанием их индивидуальных признаков.

Сотрудниками оперативных подразделений должны быть приняты необходимые меры по обеспечению сохранности и целостности предоставляемых материалов (защита от несанкционированного вмешательства, деформации, размагничивания и другие).

§ 4. Порядок предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу, ведущему уголовный процесс

Под предоставлением понимается их фактическая передача оперативными подразделениями органу, ведущему уголовный процесс, включая предоставление оперативнослужебных документов для их приобщения к материалам уголовного дела либо для их проверки и оценки, а также хранения в соответствии с правилами секретного делопроизводства.

257

Результаты ОРД могут предоставляться по инициативе органов, осуществляющих ОРД, либо при выполнении процессуальных поручений органа, ведущего уголовный процесс, по уголовным делам, находящимся в его производстве, а также в иных случаях, предусмотренных УПК.

Предоставление включает в себя:

1)вынесение постановления о передаче материалов органу, ведущему уголовный процесс;

2)оформление сопроводительного документа;

3)фактическую передачу материалов: пересылку по почте, передачу нарочным либо иным способом.

В постановлении должны быть перечислены оператив- но-служебные документы и полученные при осуществлении ОРМ предметы и документы, могущие являться поводом и основанием к возбуждению уголовного дела, источниками доказательств, либо устанавливать обстоятельства, входящие в предмет доказывания, либо способствовать формированию иных доказательств.

Постановление о передаче материалов органу, ведущему уголовный процесс, состоит из трех частей: вводной, описательной и резолютивной.

Вводная часть включает в себя наименование документа, место и время его вынесения, фамилию, имя, отчество, должность и звание (воинское, специальное) сотрудника оперативного подразделения, вынесшего постановление и руководителя, его утвердившего, а также основания вынесения данного постановления.

В описательной части указывается, в результате какого ОРМ получены материалы и какие именно, для каких целей они предоставляются (использования в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела, подготовки и осуществления следственных и иных процессуальных действий, использования в доказывании по уголовным делам), когда и кем разрешалось, санкционировалось конкретное ОРМ, наличие санкции органов прокуратуры на его проведение. Описательная часть заканчивается ссылкой на соответствующую статью Закона об ОРД.

В резолютивной части формулируется решение о направлении оперативно-служебных документов, отражающих результаты ОРД, и подробно указываются подлежащие направлению конкретные документы.

258

При реализации ОРМ в целях предупреждения, выявления или раскрытия преступлений материалы предоставляются оперативным подразделением в орган уголовного преследования в соответствии с подследственностью для принятия процессуальных решений о возбуждении уголовного дела, задержания лица по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления незамедлительно, без получения требования об их предоставлении. Предоставляемые для проверки и оценки материалы в орган уголовного преследования направляются сопроводительным письмом, содержащим их перечень и указание на цель предоставления. По согласованию с органом уголовного преследования должно быть обеспечено при проверке и оценке присутствие сотрудника оперативного подразделения, осуществляющего оперативную проверку или участвующего в ее проведении, способного дать квалифицированные пояснения о существенных обстоятельствах проведенных ОРМ.

При предоставлении органу, ведущему уголовный процесс, материалов, полученных в процессе длящегося оперативнотехнического мероприятия, должны быть приняты исчерпывающие меры, обеспечивающие вопросы конспирации проведения данного мероприятия, вплоть до его прекращения.

§ 5. Случаи, исключающие возможность предоставления результатов оперативнорозыскной деятельности

Результаты ОРД не предоставляются для использования в уголовном процессе, если:

1)невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) ОРД в связи с представлением и использованием данных результатов в уголовном процессе;

2)их использование в уголовном процессе создает реальную возможность расшифровки (разглашения) сведений об используемых или использованных при проведении негласных ОРМ силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах ОРД, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе;

259

3) их использование в уголовном процессе раскроет содержание организации и тактики проведения ОРМ, отнесенных законом к государственным секретам (кроме случаев, когда указанные сведения предаются гласности в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь).

Предоставление результатов ОРД может быть отложено на время, необходимое для устранения препятствий, которые не позволяют их использование в уголовном процессе. При этом руководитель оперативного подразделения обязан принять необходимые меры по обеспечению конспирации и неразглашения охраняемых законом сведений.

Решение о непредоставлении результатов ОРД либо об отложении их предоставления на время оформляется постановлением руководителя оперативного подразделения и приобщается к материалам ДОУ. О принятом решении уведомляется орган, ведущий уголовный процесс, с указанием причин непредоставления, а при отложении предоставления на время также указывается срок, в течение которого необходимо устранить препятствия.

В случае, если основания для непредоставления или отложения предоставления на время результатов ОРД отпали, руководитель оперативного подразделения обязан незамедлительно уведомить об этом орган, ведущий уголовный процесс, в производстве которого находится уголовное дело, и предоставить требуемые материалы.

§ 6. Условия и этапы легализации результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе

Необходимым условием использования результатов ОРД в уголовном процессе в качестве источника доказательств является приобретение (обнаружение) ими таких свойств доказательства как относимость, допустимость и достоверность.

Относимость означает, что между сведениями, полученными оперативным путем, и конкретным преступлением должна быть связь, в результате которой информация, полученная при проведении оперативно-розыскных меропри-

260