Оперативно-розыскная деятельность. Пособие для студентов вузов
.pdfИз изложенного следует, что, если исходить из определения оперативного эксперимента, то проведение данного ОРМ в целях подтверждения совершения лицом противоправных действий может быть осуществлено в отсутствие санкции прокурора или его заместителя, так как эта цель в части седьмой статьи 13 Закона об ОРД, определяющей условия проведения оперативного эксперимента с санкции прокурора или его заместителя, отсутствует.
На наш взгляд, оперативный эксперимент во всех случаях должен проводиться только с санкции прокурора или его заместителя, так как в процессе осуществления данного ОРМ лицо, в отношении которого имеются данные о противоправной деятельности, вовлекается без уведомления его об этом, то есть без его ведома и согласия, в искусственно созданную обстановку, максимально приближенную к реальности, с целью вызвать определенное событие, например, продать предметы, вещества и продукцию, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен (оружие, наркотики и др.), либо дать-получить взятку, в ходе чего возможна провокация преступления, которая может выражаться не только в подстрекательстве проверяемого лица к совершению противоправных действий, но и в принуждении его в любых формах к совершению преступного деяния, а также в оказании на него с этой целью психического или физического давления (насилия).
Выше упоминалось, что согласно части седьмой статьи 13 Закона об ОРД проведение оперативного эксперимента допускается только в целях предупреждения, выявления, пресечения тяжкого, особо тяжкого преступления или преступления, могущего принести вред национальной безопасности Республики Беларусь, а также в целях выявления и установления лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших эти преступления. Поэтому проведение данного ОРМ в отсутствие любой из этих целей будет считаться незаконным и необоснованным, например, проведение его в целях предупреждения, выявления, пресечения менее тяжкого преступления или лица, его подготавливающего, совершающего или совершившего.
Здесь следует отметить, что требование о проведении ОРМ в целях предупреждения, выявления, пресечения
201
тяжкого, особо тяжкого преступления или преступления, могущего принести вред национальной безопасности Республики Беларусь, относится только к оперативному эксперименту, все же иные ОРМ, перечисленные в статье 11 Закона об ОРД, такого ограничения не имеют, из чего следует, что они могут проводиться в целях предупреждения, выявления и пресечения любого преступного деяния, ответственность за которое установлена УК.
Понятия «тяжкого» и «особо тяжкого» преступлений, для предупреждения, выявления, пресечения которых допускается проведение оперативного эксперимента, приведены в статье 12 УК, согласно которой тяжкие преступления – это «умышленные преступления, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на сроке свыше шести, но не более двенадцати лет», а особо тяжкие – «умышленные преступления, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двенадцати лет, пожизненного заключения или смертной казни».
Преступления, могущие принести вред национальной безопасности Республики Беларусь, для предупреждения, выявления, пресечения которых согласно части седьмой статьи 13 Закона об ОРД допускается проведение оперативного эксперимента, в УК не определены. О национальной безопасности в нем говорится только в двух статьях: в статье 356 «Измена государству» и в статье 361 «Призывы к действиям, направленным в ущерб внешней безопасности Республики Беларусь, ее суверенитету, территориальной неприкосновенности, национальной безопасности и обороноспособности», но в них речь идет об ущербе, причиняемом действиями виновного лица национальной безопасности Республики Беларусь, а не вреде.
На наш взгляд, более правильным было бы говорить об угрозе национальной безопасности Республики Беларусь, как это записано в третьем разделе упоминавшейся выше Концепции национальной безопасности Республики Беларусь «Состояние и угрозы национальной безопасности». Тем более, что понятие «преступления, могущие принести вред национальной безопасности Республики Беларусь», используется только в дефиниции оперативного эксперимента, а во всех других случаях в Законе об ОРД речь идет
202
об угрозе национальной безопасности Республики Беларусь (см. п. 8 ст. 2, ст.ст. 3 и 12, ч.ч. 2 и. 4 ст. 13 Закона об ОРД).
Преступлением, относящимся к категории тяжких и особо тяжких, является получение взятки – одно из самых опасных коррупционных преступлений, создающих угрозу национальной безопасности (см. п. 27 главы 4 «Основные угрозы национальной безопасности» Концепции национальной безопасности Республики Беларусь). Также к тяжким (особо тяжким) преступлениям, в соответствии со статьей 12 УК, относятся дача взятки при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 и 3 ст. 431 УК) и посредничество во взяточничестве, совершенное лицом, ранее судимым по статьям 430, 431 и 432 УК. В то же время так называемая неквалифицированная дача взятки (ч. 1 ст. 431 УК) и неквалифицированное посредничество во взяточничестве, совершенное повторно, либо с использованием своих служебных полномочий, либо при получении взятки в крупном размере (ч. 1 и 2 ст. 432 УК), подпадают под категорию всего лишь менее тяжких преступлений.
Следовательно, оперативный эксперимент в целях предупреждения, выявления и пресечения фактов взяточничества, которые не относятся к тяжкому (особо тяжкому) преступлению, а также в целях выявления и установления лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших такие преступления, проводиться не может, а в случае его проведения – результаты такого оперативного эксперимента не могут быть использованы в процессе доказывания по уголовному делу.
В то же время преступления, ответственность за которые установлена статьями 431–432 УК, независимо от категории их тяжести, отнесены к коррупционным преступлениям, для борьбы с которыми 20 июля 2006 г. принят специальный закон «О борьбе с коррупцией». Согласно данному Закону, коррупция «угрожает верховенству закона, демократии и правам человека, подрывает принципы надлежащего государственного управления, равенства и социальной справедливости, препятствует конкуренции, затрудняет экономическое развитие и угрожает стабильности демократических институтов и моральным устоям общества». В связи с этим органы, осуществляющие ОРД, должны
203
иметь право проводить ОРМ в целях предупреждения, выявления, пресечения фактов взяточничества, независимо от тяжести данных преступлений, а также в целях выявления
иустановления лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших эти преступления.
Это поможет органам, осуществляющим ОРД, эффективнее бороться с коррупцией, так как в этом случае без внимания не останутся все ее формы, и данные, полученные при проведении оперативного эксперимента по всем видам дачи, посредничества или получения взятки, а также иным коррупционным преступлениям, не подпадающим под категорию тяжких и особо тяжких преступлений, позволят проверить и уточнить имеющуюся информацию о причастности конкретного лица к любому из этих преступных деяний
иосуществить его захват с поличным непосредственно не только при получении взятки, но и при даче взятки и посредничестве во взяточничестве, совершенным в любой форме, и при совершении иных коррупционных преступлений. Иначе говоря, проведением оперативного эксперимента по делам данной категории преступлений органы, осуществляющие ОРД, поставят под свое непосредственное наблюдение и под свой контроль все процессы, связанные с коррупцией, и в конечном итоге, если и не искоренить полностью, то значительно уменьшить развитие этих негативных явлений в обществе.
Требуется санкция прокурора или его заместителя для проведения повторной проверочной закупки (ч. 6 ст. 13 Закона об ОРД) и повторного оперативного эксперимента (ч. 7 ст. 13 Закона об ОРД), если они проводятся в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же преступления. Но, если для проведения повторной проверочной закупки достаточно санкции прокурора или его заместителя любого уровня, то повторное проведение оперативного эксперимента допускается только с санкции вышестоящего прокурора или его заместителя, за исключением случаев, когда оперативный эксперимент проводится с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь. Это же относится и к случаям, когда проверочная закупка и оперативный эксперимент в отношении одного и того же лица на основании сведений о признаках одного и того же
204
преступления были проведены, однако сроки, установленные частями одиннадцать, двенадцать, тринадцать и четырнадцать статьи 13 Закона об ОРД, в течение которых могут быть осуществлены данные ОРМ, не истекли (там же).
Здесь следует отметить, что введя в Закон об ОРД особые условия проведения повторных ОРМ «проверочная закупка» и «оперативный эксперимент», законодатель одновременно с этим не дал в законе понятия повторности ОРМ, в то время как именно повторные ОРМ более всего могут ущемлять права и законные интересы граждан и приводить к необоснованному усилению ответственности проверяемых лиц и ужесточению их наказания.
Предусмотрев необходимость наличия санкции прокурора или его заместителя на проведение ряда ОРМ, Закон об ОРД в то же время допустил возможность проведения некоторых ОРМ в отсутствие санкции прокурора (его заместителя). В частности, в части четвертой статьи 13 Закона об ОРД по этому поводу записано, что в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, ОРМ, ограничивающие конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а также обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи и оперативный эксперимент допускается проводить на основании мотивированного постановления органа, осуществляющего ОРД, но с обязательным письменным уведомлением об этом в течение 24 часов соответствующего прокурора или его заместителя. В течение 48 часов с момента начала проведения указанных ОРМ орган, осуществляющий соответствующее мероприятие, обязан получить санкцию прокурора или его заместителя на его проведение либо прекратить проведение мероприятия.
205
Требование о прекращении проведения ОРМ в отсутствие санкции прокурора или его заместителя может быть отнесено только к длящимся ОРМ, таким как негласное наблюдение в жилище и иных законных владений граждан, слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи. Но это требование никак не может быть отнесено к разовым ОРМ, к таким, например, как негласный сбор в жилище образцов для сравнительного исследования, негласное обследование жилища или оперативный эксперимент, проведение которых может быть закончено еще до уведомления об этом прокурора (его заместителя). В этом случае следует исходить из того, что при получении в течение 48 часов санкции прокурора проведение этих ОРМ следует считать правомерным. Если же такое ОРМ в указанный законом срок прокурором или его заместителем санкционировано не будет, то их результаты не могут быть использованы не только в уголовном процессе, но и при решении задач ОРД.
Закон об ОРД установил также особые условия проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а также ОРМ «слуховой контроль» в случаях, требующих оперативного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства, в целях предупреждения, пресечения тяжких и особо тяжких преступлений. Как записано об этом в статье 13-1 Закона об ОРД, в этих случаях проведение данных ОРМ допускается по мотивированному постановлению Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директора Департамента финансовых расследований или лица, исполняющего их обязанности, вынесенному ими в пределах своей компетенции, с направлением копии данного постановления в течение 24 часов Генеральному прокурору Республики Беларусь или лицу, исполняющему его обязанности.
206
В то же время независимо от того, с санкции прокурора либо по постановлению органа, осуществляющего ОРД, или по постановлению перечисленных выше лиц, проводятся ОРМ, ограничивающие конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а также ОРМ «слуховой контроль», их проведение допускается, «только…при наличии информации о: 1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления; 2) лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление; 3) событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь» (см. пп. 1, 2 и 3 ч. 2 ст. 13 Закона об ОРД).
Из этого следует, что, если это не события или действия, создающие угрозу национальной безопасности, то проведение в отношении любого гражданина Республики Беларусь ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, а также слухового контроля, возможно только при наличии в заявлении, сообщении, поступивших в орган, осуществлявший ОРД, информации о признаках преступления, а не, например, признаков административного правонарушения.
Следует отметить, что в части 2 статьи 13 Закона об ОРД
оперативный эксперимент отсутствует, из чего следует, что установленные в статье 13-1 особые условия на ОРМ «оперативный эксперимент» не распространяются.
Кроме этого, особые условия установлены для ОРМ, указанных в пунктах 8–12 статьи 11 Закона об ОРД (обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи), в случае их проведения в отношении лица, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, а также депутатов Палаты представителей, членов Совета Республики Национального собрания Республики
207
Беларусь, судей, прокуроров, начальников следственных подразделений, следователей, если уголовное дело в отношении такого лица не было возбуждено или такое лицо не было привлечено в качестве подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу, возбужденному в отношении других лиц либо по факту совершенного преступления.
Как указано в части 3 статьи 13 Закона об ОРД, данные ОРМ проводятся:
а) в отношении лица, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, – с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь либо по постановлению Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, с предварительного согласия Президента Республики Беларусь;
б) в отношении депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурора, начальника следственного подразделения, следователя – с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь либо по постановлению Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, без предварительного согласия Президента Республики Беларусь, если эти лица не входят в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь.
Оперативный эксперимент в пунктах 8–12 статьи 11 не упоминается. Поэтому, если исходить из буквального толкования положений данного Закона, проведение оперативного эксперимента в отношении лиц, перечисленных в части 3 статьи 13 Закона об ОРД, может санкционироваться не только Генеральным прокурором Республики Беларусь, но и прокурором или его заместителем любого уровня.
Министр внутренних дел Республики Беларусь, Председатель Комитета государственной безопасности Респуб-
208
лики Беларусь, заместитель Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директор Департамента финансовых расследований или лица, исполняющие их обязанности, как руководители органов, осуществляющих ОРД, могут вынести постановление на проведение оперативного эксперимента в отношении данной категории лиц. Однако оно должно быть санкционировано прокурором или его заместителем, так как оперативный эксперимент не входит в перечень ОРМ, на проведение которых в отношении этих лиц Законом об ОРД установлены изъятия из общего порядка их проведения.
Из содержания части 3 статьи 13 и статьи 13-1 Закона об ОРД также следует, что не только Министр внутренних дел Республики Беларусь, Председатель Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместитель Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директор Департамента финансовых расследований или лица, исполняющие их обязанности, но и иные сотрудники органов, осуществляющих ОРД, могут выносить постановления о проведения оперативного эксперимента как в отношении лиц, должность которых включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, так и депутатов Палаты представителей, членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судей, прокурорских работников в случаях, требующих оперативного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства, в целях предупреждения, пресечения тяжких и особо тяжких преступлений. Соответствующие ограничения (условия проведения) касаются только ОРМ, которые ущемляют конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, на неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан (обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств), слухового контроля, а равно контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивания телефонных переговоров и снятия информации с технических каналов.
Это же распространяется и на проведение ОРМ, указанных в частях 2, 3 и 7 статьи 13 Закона об ОРД, а также в
209
отношении лиц, должности которых включены в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, в отношении депутатов Палаты представителей, членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судей, прокуроров, начальников следственных подразделений, следователей, если уголовное дело в отношении таких лиц не было возбуждено или такие лица не были привлечены в качестве подозреваемых или обвиняемых по уголовному делу, возбужденному в отношении других лиц либо по факту совершенного преступления, но с рядом исключений.
Во-первых, уведомление о проведении этих ОРМ в отношении указанных лиц «в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь», направляется Генеральному прокурору Республики Беларусь или лицу, исполняющему его обязанности. Во-вторых, если данные ОРМ проводились по постановлениям Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь – директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, то санкция Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, на их дальнейшее проведение не требуется. Если же перечисленные в частях 2, 3 и 5 статьи 13 Закона об ОРД ОРМ в отношении указанных лиц проводились по постановлениям иных должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, то в течение 48 часов с момента начала проведения данных ОРМ они должны получить у Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, санкцию на проведение этих ОРМ либо прекратить их проведение.
Проведение ОРМ, связанных с безотлагательным реагированием на сведения, свидетельствующие о возможности совершения тяжкого или особо тяжкого преступления, о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь (ч. 7 ст. 13, ст. 13-1 Закона об ОРД), осуществляется на основе данных, получен-
210