Оперативно-розыскная деятельность. Пособие для студентов вузов

y Мерами прокурорского реагирования пресекать факты необоснованного возбуждения уголовных дел в отношении одного лиц по каждому выявленному в ходе проведения проверочных закупок и оперативных экспериментов преступлению в целях искусственного улучшения количественных показателей в работе (п. 1.8).

y Для обеспечения допустимости в уголовном процессе доказательств, полученных в ходе ОРД, пресекать фактическое проведение оперативного эксперимента под видом проверочной закупки (п. 1.4).

y Принять дополнительные меры по усилению прокурорского надзора за соблюдением законности при проведении ОРМ (п. 1.1).

§ 4. Основания проведения проверок соблюдения законности при осуществлении надзора за оперативно-розыскной деятельностью

Основания проведения проверок соблюдения законности при осуществлении ОРД ни Законом об ОРД, ни Законом

опрокуратуре не регламентированы. Однако основания их проведения изложены в упоминавшемся выше приказе № 4 Генерального прокурора Республики Беларусь. Согласно пункту 5 данного приказа такие проверки уполномоченные

прокуроры должны проводить: y в плановом порядке;

y по обращениям граждан и должностных лиц;

y в необходимых случаях при рассмотрении постановлений о проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, либо уведомлений об их проведении без

санкции прокурора;

y по результатам изучения материалов уголовных дел о нераскрытых преступлениях или при поступлении информации о ненадлежащем реагировании на поручение органа дознания, следователя и суда по уголовным делам, находящимся в производстве, а также в связи с ненадлежащим ис-

полнением указаний уполномоченного прокурора;

y ежемесячно на предмет законности принятых решений

опрекращении дел оперативного учета;

301

yпо поручению Генерального прокурора Республики Беларусь в случаях проведения ОРМ по постановлению Министра внутренних дел, Председателя Комитета государственной безопасности и директора Департамента финансовых расследований;

yв других случаях, с учетом состояния законности в этой сфере деятельности и отсутствия должных результатов по выявлению подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлений, а также при раскрытии преступлений, розыске обвиняемых или подозреваемых по уголовным делам и лиц, без вести пропавших.

Если в первых пяти случаях основания для проведения проверок соблюдения законодательства при осуществлении ОРД ясны и разъяснений по ним не требуется, то для проведения проверки по последнему основанию необходимо, чтобы прокуроры располагали определенными сведениями, как о состоянии преступности, так и другими данными.

В частности, о необходимости проведения проверки может свидетельствовать рост преступности в конкретном населенном пункте, регионе; возрастание числа не выявленных либо не раскрытых преступлений; неудовлетворительные результаты ОРД по выявлению, пресечению либо раскрытию преступлений; большой остаток не разысканных лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, должников по гражданским делам о взыскании алиментов, о взыскании расходов, затраченных государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, и по требованиям, предъявленным в интересах государства, а также без вести пропавших; неустановленных личностей по неопознанным трупам, а также граждан, которые по состоянию здоровья или возрасту не могут сообщить о себе сведения; количество неисполненных либо исполненных формально поручений органов уголовного преследования; данные о негативных последствиях при осуществлении безопасности защищаемых лиц; результаты осуществления ОРД при исполнении запросов других органов, осуществляющих ОРД, а также запросов международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств и др.

302

Указанные сведения могут быть получены при анализе статистических и иных отчетов о количестве выявленных, зарегистрированных и раскрытых преступлений как в конкретном населенном пункте либо регионе, так и выявленных и раскрытых конкретным органом, осуществляющим ОРД; отчетов конкретных органов, осуществляющих ОРД; результатов служебных проверок; результатов проверок, проведенных уполномоченными прокурорами; справок о результатах изучения уголовных дел о преступлениях ка- кой-либо определенной категории и др.

В любом случае первостепенным обстоятельством, которое должно учитываться при решении вопроса о необходимости проведения проверки, является увеличение нарушений закона при проведении ОРМ.

При этом следует иметь в виду, что сведения об организации ОРД, о тактике, методах и средствах ее осуществления в предмет надзора за исполнением законодательства при осуществлении ОРД не входят1, в связи с чем прокурорским проверкам они не подлежат.

Из приказа № 4 следует, что одним из оснований проверки законности осуществления ОРД является рассмотрение постановлений о проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, либо уведомлений об их проведении без санкции прокурора. В то же время из Закона об ОРД следует, что прокурорами рассматриваются также постановления о проведении слухового контроля, оперативного эксперимента и повторной проверочной закупки при их санкционировании.

Следовательно, представление на рассмотрение прокурору постановления о проведении слухового контроля, оперативного эксперимента либо повторной проверочной закупки также будет являться основанием для проведения проверки законности осуществления ОРД, тем более если будет установлено, например, что оперативный эксперимент проводится в целях предупреждения, выявления, пре-

1 Часть третья статьи 34 Рекомендательного законодательного акта «О борьбе с организованной преступностью», принятого постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств в г. Санкт-Петербурге 2 ноября 1996 г. // Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи, № 12, 1997.

303

сечения менее тяжкого преступления1, выявления и установления лица, подготавливающего, совершающего или совершившего такое преступление, в то время как согласно пункта 15 статьи 2 и части седьмой статьи 13 Закона об ОРД проведение данного ОРМ допускается только «в целях предупреждения, выявления, пресечения тяжкого или особо тяжкого преступления».

Основанием для проведения проверки законности и обоснованной осуществления ОРД будет являться выявление факта, когда по результатам проведения, например, проверочной закупки, лицо оказалось привлеченным к административной ответственности, к примеру, по статье 16.1 КоАП за посев и выращивание запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества, в то время как ОРД направлена только лишь на предупреждение, выявление, пресечение преступлений2, в данном случае предусмотренного статьей 329 УК «Посев или выращивание запрещенных к возделыванию растений и грибов, содержащих наркотические средства или психотропные вещества»,

ане административных правонарушений.

Всвязи с этим необходимо различать и разграничивать деятельность, проводимую в рамках Закона об ОРД с целью, как записано об этом в статье 3 Закона об ОРД, предупреждения, выявления, пресечения преступлений, выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, от деятельности, осуществляемой на основаниях и в порядке, предусмотренном КоАП и ПИКоАП, в рамках которых также могут быть обнаружены и зафиксированы следы (признаки) правонарушений, не подпадающих под категорию преступлений, доставлены и задержаны лица, их совершившие, произведены досмотр этих лиц, изъятие вещей и документов и т. п.

1 Например, в целях предупреждения, выявления, пресечения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 431 УК (неквалифицированная дача взятки), либо преступлений, предусмотренных чч. 1 или 2 ст. 432 УК (неквалифицированное посредничество во взяточничестве, а также посредничество во взяточничестве, совершенное повторно, либо с использованием своих служебных полномочий, либо при получении взятки в крупном размере), которые подпадают под категорию всего лишь менее тяжкого преступления.

2 Статья 3 Закона Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» от 09.07.1999 № 289-З // Нац. реестр правовых актов Республики Беларусь. – 1999. – № 57. – 2/64.

304

Однако смешивать при этом оперативно-розыскные и административно-правовые процедуры недопустимо, и по-

этому выявление факта проведения ОРМ в целях предупреждения, выявления, пресечения административных правонарушений будет являться основанием для проведения проверки законности и обоснованности осуществления ОРД, так как в соответствии с Законом об ОРД проведение ОРМ, как упоминалось выше, допускается в целях предупреждения, выявления, пресечения только преступлений, а не любых правонарушений.

Основанием для проведения проверки законности и обоснованной осуществления ОРД является также выявление факта проведения ОРМ лицом, не наделенным правом осуществления ОРД. Например, в органах внутренних дел этим правом не наделены: служба участковых инспекторов милиции, инспекции по делам несовершеннолетних, строевые подразделения милиции, государственная автомобильная инспекция, дорожно-патрульная служба, подразделения по гражданству и миграции, подразделения охраны, подразделения финансов и тыла и другие, и поэтому сотрудники этих подразделений ОВД не могут осуществлять ОРМ.

В связи с этим фактические данные, добытые, например, участковым инспектором милиции, не отнесенным к субъекту ОРД, при проведении им проверочной закупки у лица, обоснованно подозреваемого в посеве и выращивании с целью сбыта запрещенного к возделыванию растения, содержащего наркотическое вещество, что наказуемо по ст. 329 УК, если даже это подозрение подтверждено проведенной закупкой, не могут быть использованы в процессе доказывания, так как данное ОРМ проведено лицом, не уполномоченным на проведение ОРД.

При проведении проверок, как об этом записано в приказе № 4, особое внимание прокуроры должны обращать на:

yзаконность и обоснованность принятия решений о проведении или прекращении ОРМ (п. 6.1 приказа);

yзаконность использования результатов ОРД (п. 6.1 приказа);

yзаконность заведения и прекращения дел оперативного учета (п. 6.2 приказа);

305

y обязательность регистрации дел оперативного учета (п. 6.2 приказа);

y соответствие ОРМ целям и задачам ОРД (п. 6.3 приказа);

y наличие полномочий на проведение ОРМ у лиц, осуществляющих ОРД (п. 6.4 приказа);

y возможность проведения ОРМ, перечень которых определен Законом об ОРД (п. 6.5 приказа);

y наличие оснований для проведения ОРМ (п. 6.6 приказа);

yсоблюдение условий и порядка проведения ОРМ (п. 6.7 приказа);

y своевременность уведомления прокурора и его заместителя органами, осуществляющими ОРД, о проведении без их санкции в случаях, не терпящих отлагательства и могущих привести к совершению тяжких или особо тяжких преступлений, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан (п. 6.8 приказа);

y законность вынесения постановлений Министром внутренних дел, Председателем Комитета государственной безопасности и директором Департамента финансовых расследований о проведении ОРМ (п. 6.9 приказа).

§ 5. Обстоятельства, подлежащие установлению и проверке при осуществлении надзора за оперативно-розыскной деятельностью

Анализ нормативных правовых актов, регламентирующих порядок осуществления надзора за исполнением законодательства при осуществлении ОРД, научной литературы и практики надзора органов прокуратуры по данному направлению прокурорской деятельности, позволяет сделать вывод о том, что в процессе надзора за ОРД прокурор должен установить:

306

во-первых, законно и обоснованно ли проводится ОРД в отношении проверяемого лица или факта, в отношении которого принято решение о проведении ОРМ;

во-вторых, имеются ли у органа, осуществляющего ОРД, основания для проведения ОРМ и соблюдены ли условия его проведения;

в-третьих, соблюдена ли законность при проведении ОРМ, надлежащим ли образом задокументированы ход и его результаты и могут ли они быть использованы в процессе доказывания по уголовному делу;

в-четвертых, соблюдена ли законность при предоставлении результатов ОРД органу, ведущему уголовный процесс; в-пятых, соблюдена ли органом уголовного преследования или судом законность при преобразовании ими резуль-

татов ОРД в доказательства по уголовному делу.

Проверяя законность и обоснованность проведения ОРД, прокурор должен проверить:

y заведено ли дело оперативного учета, так как учет, сбор и систематизация сведений, проверка и оценка результатов ОРД, а также принятие на их основе решений субъектами данной деятельности, могут производиться только в рамках дела оперативного учета (ч. 2 ст. 15 Закона об ОРД);

y имеются ли основания, предусмотренные пп. 1–6 ст. 12 Закона об ОРД, для заведения дела оперативного учета (ч. 2 ст. 15 Закона об ОРД);

yне могли ли быть, например, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, разрешены в уголовно-процессуальном порядке, без использования мероприятий, предусмотренных Законом об ОРД.

Проверяя законность и обоснованность принятия решения о проведении ОРМ, прокурор должен убедиться в том, что:

yОРМ соответствует общим целям и задачам ОРД, записанным в ст.ст. 1 и 3 Закона об ОРД;

y решение о проведении ОРМ принято органом, уполномоченным на осуществление ОРД и уполномоченным должностным лицом этого органа, нарушения компетенции при этом не установлено;

307

y постановление о его проведении утверждено надлежащим должностным лицом, нарушения компетенции при этом не установлено;

yдля производства ОРМ имелись основания, предусмотренные ст. 12 Закона об ОРД;

y до начала производства ОРМ полностью соблюдены условия, перечисленные в ст. 13 Закона об ОРД.

Проверяя законность проведения ОРМ, прокурор должен установить, что:

yОРМ проведено органом, уполномоченным на осуществление ОРД, и уполномоченным должностным лицом этого органа, нарушения компетенции не установлено;

y при проведении ОРМ соблюдены принципы ОРД, записанные в ст. 4 Закона об ОРД;

y результаты проведения ОРМ надлежащим образом задокументированы;

y к протоколу ОРМ приобщены материальные носители информации, полученные в результате использования специальных технических и иных средств в процессе его проведения.

Проверяя законность представления результатов ОРМ органу, ведущему уголовный процесс, прокурор должен проверить:

y вынесено ли постановление о передаче органу, ведущему уголовный процесс, материалов, полученных в ходе проведения ОРМ; перечислены ли в нем оперативно-слу- жебные документы и полученные при осуществлении этого ОРМ материальные носители информации, представляемые лицу, производящему дознание, следователю, прокурору или суду;

y оформлен ли сопроводительный документ о передаче данных материалов органу, ведущему уголовный процесс, подписан ли он руководителем органа, осуществляющего ОРД, или его заместителем;

y произведена ли фактическая передача указанных материалов органу, ведущему уголовный процесс (произведена их пересылка по почте, передача нарочным либо иным способом и каким именно).

Проверяя законность преобразования результатов ОРМ, представленных органу, ведущему уголовный процесс, в

308

доказательства по уголовному делу, прокурор должен установить, что:

y материалы ОРМ введены в уголовный процесс надлежащим образом – представленные документы приобщены к делу, материальные носители информации, полученные при проведении ОРМ, осмотрены, по ним проведены соответствующие экспертизы, они признаны вещественными доказательствами и приобщены к материалам дела, а лица – участники ОРМ допрошены в качестве свидетелей (ст.ст. 88, 99,101, 102, 103, 104 УПК);

y содержащиеся в представленных материалах сведения прямо относятся к предмету доказывания по данному уголовному делу (ст. 89 УПК);

y данные сведения, в случае признания их доказательством по делу, содержат указание на источник их получения (ст.ст. 102, 104, 105 УПК);

y доказательства, основанные на результатах ОРД, могут быть проверены в условиях уголовного судопроизводства (ст.ст. 102, 104 УПК);

y полученные доказательства соответствуют требованиям их относимости, допустимости и достоверности (ст. 105 УПК).

§ 6. Способы осуществления прокурорами надзора за оперативно-розыскной деятельностью

Изучение практики надзора за исполнением законодательства при осуществлении ОРД показывает, что сегодня имеется ряд сложных нерешенных аспектов, касающихся надзора за соблюдением законности в процессе осуществления ОРД. В первую очередь это то, что Закон об ОРД, предоставив прокурорам право осуществлять надзор за ОРД, в то же время не прописал, каким образом прокуроры могут надзирать за деятельностью, осуществляемой в основном негласно.

Европейский Суд по правам человека по поводу надзора за ОРД в Судебном решении от 6 сентября 1978 г. по делу «Класс (Klass) против Федеративной Республики Германии записал, что «надзор за тайными мероприятиями может осуществляться на трех этапах: когда мероприятие

309

санкционировано, во время его проведения и после того, как оно закончилось. Что касается первых двух этапов, то сама природа и логика тайного осуществления мероприятия диктуют, что не только мероприятие, но и надзор, сопровождающий его, должны проходить без ведома заинтересованного лица. Поскольку данное лицо будет лишено возможности искать эффективное средство правовой защиты по своему выбору, а также не сможет принимать непосредственное участие ни в каком надзорном производстве, существенно важно, чтобы ценности демократического общества в процессе надзора соблюдались как можно более добросовестно, дабы пределы необходимости не были превышены»1.

В Республике Беларусь надзор за ОРД, как следует из упоминавшегося выше приказа № 4, также должен быть направлен на обеспечение гарантий соблюдения прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции, законности проведения оператив- но-розыскных мероприятий, а также соответствие закону решений, принимаемых органами, осуществляющими опера- тивно-розыскную деятельность, и их должностными лицами» (абзац 1 п. 4 данного приказа). В связи с этим прокуроры, уполномоченные на осуществление надзора за ОРД, в своей деятельности должны руководствоваться не только Законом об ОРД, но и положениями Закона о прокуратуре, а также решениями коллегии Генеральной прокуратуры Республики Беларусь, приказами и указаниями Генерального прокурора Республики Беларусь по данному направлению прокурорской деятельности, так как акты Генерального прокурора Республики Беларусь, принятые по регулированию общественных отношений и во исполнение иных законодательных актов, являются нормативными правовыми актами, действие которых распространяется на граждан и юридических лиц Республики Беларусь, а также находящихся на территории Республики Беларусь иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц2.

1 Права человека: международно-правовые документы и практика их применения: в 4-х т. / сост. Е.В. Кузнецова. – Минск: Амалфея. – 2009. – Т. 4. – С. 46.

2 Статьи 2 и 68 Закона Республики Беларусь «О нормативно-правовых актах Республики Беларусь» / «Нац. реестр правовых актов Республики Беларусь», 21.01.2000, № 7, 2/136.

310