Глава XVI Фикции и эксцепции

155. Консерватизм юриспруденции в коренных преобразованиях права

I. Юридические фикции

156. Содержание Фикции. Историческое значение фикций. Они произошли не

из символических действий. Фикция-прием аналогии. Фикция как

произведение юридической экономии

157. Область применения фикций. Три главные категории случаев

II. Восстановление первоначального состояния (restitutio in integrum)

158. Ложная искусственность фикции. Restitutio in integrum. Случаи

реституции. Реституция в области судопроизводства. Последующее

расширение реституции. Фиктивные иски, как следствие реституции

III. Дуализм юридической системы. Эксцепция (exceptio)

159. Дуализм системы. Отношение к дуализму действительности.

Благоприятные последствия действительности. Примеры дуализма

прав. Дуализм исков

160. Эксцепция. Способ изложения в формуле. Эксцепция в формулах

претора перегринов. Эксцепция в формулах городского претора; ее

юридическое значение. Свидетельство Гая. Отношение к

справедливости. Эксцепция - орудие претора. Определение Ульпиана.

Отношение к интенции. Эксцепция - произведение консерватизма

161. Способы защиты в формулярном процессе. Ipso ure и оре exceptionis

162. Первая группа эксцепций. Юридическое действие контестации и

судебного решения. Е. rei in iudicium deductae и е. rei

iudicatae. Е. iuris iurandi. Е. transactionia. Е. litis dividuae

и е. rei residnae. Е. cognitoria. Юридическое действие эксцепции

163. Вторая группа эксцепций. Е. doli. Е. quod metus cansa. E. с

ссылкой на заблуждение. E. non numeratae pecuniae. Ее применение

к mutuum. E. pacti conventi. E. rei venditae et traditae. E. doli

generalis. Эксцепция и разбирательство по совести. Clausula doli

в стипуляция. Другая стипуляционная оговорка

164. Е. iusti domioii. Е. legis Cinciae. Е. legis Plaetoriae. Иски,

параллельные эксцепции

165. Деление эксцепций. Е. in factum и е. in ius; процесс

генерализации. Постепенное усвоение эксцепционных норм. Реплика и

проч.

166. Позднейшее значение эксцепции. Развитие ее употребления. Причины

развития

167. Примеры

168. Теория и практика эксцепции. Время заявления эксцепции в процессе

155. Казалось бы, что после того, как римская претура и юриспруденция пережили бурный период обширных нововведений, смело поставленных, в юрисдикции городского претора, рядом со старыми учреждениями, не могло бы быть уже более места для проявлений консерватизма юриспруденции ( 80). Тем не менее мы встречаем его вновь, как скоро речь заходит о коренном преобразовании цивильного права, вновь мы узнаем с какой осторожностью и неохотой римские юристы приступали к ломке сложившихся юридических понятий, вновь присутствует при замечательном зрелище, показывающем, как консерватизм юриспруденци уживался с потребностями гражданского оборота, как римская юриспруденция на практике удовлетворяла всем этим потребностям и в то же время в теории давала этому удовлетворению такого рода оценку, которая уничтожала значение его, как явления, разрушающего старый порядок. Своеобразные логические приемы, поражающие нас классификации и противопоставления были употреблены для того, чтобы замаскировать успешное посягательство на существующую сист±му права. Не свидетельствуя в пользу большой способности римской юриспруденции к отвлеченному мышлению, они ограждают ее от упрека в пренебрежении интересами гражданской жизни и представляют интересный пример применения несовершенных логических приемов ради достижения здравых практических целей. Если бы вздумали составлять понятие о римском праве на точном основании делений и определений, составленных римскими юристами, не обращая внимания на практическую, жизненную сторону их теории, то представление о римском праве, как системе в высшей степени бессвязной, преисполненной противоречий и логического хаоса, неминуемо должно было бы выдвинуться вперед. Мы видели, например, как, признавая, что манципационная собственность не может быть уничтожена простою передачею вещи, римские юристы лишали собственника, совершившего такую передачу, судебной защиты его прав и наоборот, перенося эту защиту на приобретателя, уверяли, что этот последний вовсе - не собственник, но лишь обладатель ( 147 ). Догматики нашего времени, формулируя "систему" римского права должны были выбросить из нее большой ряд классификаций и противопоставлений, именно для того, чтобы раскрыть истинный смысл скрытых ими юридических норм и существенное отношение этих последних к практике в отличие от их теоретической конструкции. У Римлян на такую "расчистку" исторического пути решился, и то не очень смело, только Юстиниан.