Глава 7. Проблема формирования институтов тайны в вопросе публичной власти

Действующая Конституция Российской Федерации (Конституция) отражает новый этап в развитии публичной власти в России. Нынеш­няя Конституция, в частности, провозгласила, что в Российской Феде­рации:

1. Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действу­ ющими и определяют смысл, содержание и применение законов, дея­ тельность власти. Признаются и гарантируются права и свободы че­ ловека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией.

2. Каждому гарантируется свобода творчества. Интеллектуаль­ ная собственность охраняется законом. Признаются и защищаются равным образом различные формы собственности. Право частной соб­ ственности охраняется законом.

3. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и граж­ данина — обязанность государства. Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантирует­ ся. Права и свободы человека и гражданина обеспечиваются правосу­ дием. Однако каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

4. Гарантируются поддержка конкуренции, свобода экономичес­ кой деятельности. Труд свободен. Каждый имеет право свободно рас­ поряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельнос­ ти и профессию. Каждый имеет право на свободное использование своих способностей для предпринимательской и иной, не запрещен­ ной законом экономической деятельности. Не допускается экономи­ ческая деятельность, направленная на монополизацию и недобросо­ вестную конкуренцию.

5. Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным спосо­бом. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, оп­ределяется федеральным законом.

6- 83

6. Осуществление прав и свобод человека и гражданина не долж­но нарушать права и свободы других лиц.

Обеспечение условий достижения заявленных ценностей предпо­лагает существование государства, которое в своей деятельности дол­жно учитывать феномен информации. Объясняется это тем, что про­цессы взаимодействия субъектов отношений в сообществах людей, приближающихся к более цивилизованному образу жизни, больше уделяют внимания информационным аспектам своего взаимоотноше­ния, чем, например, вещественным, денежным и иным. Все большую роль в эффективности человеческого общения играет информирован­ность, образованность, интеллектуальность, наличие у людей соответ­ствующего уровня сознания, понятийной базы. И в связи с этим, обо­снованно можно говорить о важности и значимости отношений, в кото­рых информация является важнейшим фактором.

Необходимость становления и развития системы публичной вла­сти как одного из мощнейших инструментов обеспечения демокра­тических перемен сталкивается с рядом проблем, связанных с ин­формационной природой человеческих отношений, их фиксацией в правовых актах и регулированием информационных отношений. Ин­формация уже давно признана в мире как определенный феномен, обладающий целым рядом специфических качеств, требующих уче­та при организации жизни общества и государства вообще и при рассмотрении вопроса становления и развития системы публичной власти в частности.

1. Информация уже давно стала признаваться как объект собствен­ности, возникший в ходе интеллектуальной деятельности, одним из важнейших видов товара на внутреннем и международном рынках, объектом, имеющим действительную или потенциальную ценность. И как объект собственности, она требует защиты при конкурентных отношениях, например, при помощи института коммерческой и бан­ковской тайны, который в условиях рыночной экономики является ре­альностью как во внутриэкономической, так и внешнеэкономической деятельности. Такое право на защиту дает Конституция, утверждая, что каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

При этом следует учитывать, что информация и результат интел-

84

лектуальной деятельности как форма ее фиксации может принадле­жать как отдельному человеку, так и группе людей, реализующейне-кую деятельность, так и органу, системе публичной власти, государ­ству, обществу. А это значит, что и органы государственной власти имеют право защищать информацию как продукт своей интеллекту­альной деятельности, как свою собственность. Информация как ре­зультат интеллектуальной деятельности может возникать не только в ходе коммерческой деятельности. Таким образом, право на собствен­ность становится барьером в вопросе публичности, понимаемой как открытость информации о деятельности органов государственной вла­сти. Государство есть тоже субъект собственнических отношений.

К факторам, вызывающим необходимость рассмотрения проблем института тайны, связанной с признанием информации как специфи­ческого объекта собственности, также можно отнести:

— пробелы в законодательстве об авторском праве на интеллектуальную собственность, отсутствие методик количественного измерения интеллектуального продукта;

— недобросовестную конкуренцию, истоки которой лежат в же­ лании определенной части людей компенсировать разницу между же­ ланием и возможностью не за счет своих внутренних ресурсов, а за счет возможностей других;

—- несовершенство механизма патентозащиты (вещного права на объект);

— несовершенство механизма охраны (защиты) авторского права (невещного объекта), например, на систему, идею, теорию, принцип, метод, процесс, открытие, факт, концепцию, т.е. продукты интеллек­ туального труда ученого, лежащие в основе создаваемых технологий и их результатов, на недокументированную информацию.

2. Информация признана как некий вид ресурса, одной из особен­ностей которого является способность оказания как положительного, так и отрицательного влияния на развитие личности и общества. Выс­тупая в роли идеологического фактора, в роли системообразующей идеи, информация способна определять прогрессивность или регрес­сивность развития того или иного общества, той или иной страны, эффективность различных видов деятельности. Она может выступать как некая идеология развития с ее помощью организуемых систем, к

85

которым принадлежит и система общественных отношений. Очевид­но, что с учетом этого говорить о развитии вообще совершенно неце­лесообразно, поскольку большие темпы развития регрессивных про­цессов губительны. Очевидно, что точки, куда недоброжелатель или конкурент может нанести информационный удар, должны стать объек­том тайны. В то же время эти же точки должны быть открыты для доброжелательного партнера для привлечения его возможностей по решению стоящих проблем.

3. Информация может выступать как организующее, так и дезор­ ганизующее начало в системах различного происхождения, состава и назначения. На основе дезорганизующего начала информации ведется разработка информационного оружия для ведения информационных войн. При этом встает вопрос об определении точек в системе органов государственной власти, нанесение информационного удара в которые приведет к дезорганизации системы органов государственной власти и нарушению процессов управления общественными отношениями и отнесения их к объектам тайны.

4. Информация уже давно стала осознаваться как фактор, с помо­ щью которого возможно регулирование общественного сознания, в том числе и с целью реализации эгоистических устремлений отдельных личностей или групп властолюбцев. Разрабатываемые методы и тех­ нологии обработки, став общедоступными, могут в настоящее время привести к совершенно непредсказуемым последствиям, вплоть до проявления массового безумия, а потому также должны стать объек­ том защиты системой тайны. Общество, отдельные группы людей должны соответствовать по интеллекту тем грозным информацион­ ным объектам, способным влиять на сознание людей без их согласия.

Законность применения так называемых «пиаровских» техноло­гий, в правовом отношении никак сейчас не обеспечена. Но это мани­пулирование сознанием людей, отвлечение их мыслей от сути вопро­са. При применении «пиаровских» технологий становятся бессмыс­ленными разговоры о демократии как о степени участия народа в ре­шении своих насущных проблем. Обществу группами, подготовлен­ными в области «пиаровских» технологий, по сути, навязывается ви­дение общественных отношений некоторой группой людей, считаю­щих, что они обладают правом на истину.

86

5. Правовая составляющая любого государства носит информа­ционную природу, основанную на наличии как у отдельного субъек­та, так и у общества, соответственно, индивидуального и коллектив­ного сознания, способного воспринимать информацию и преобразо­вывать ее в действие. Все правовое поле может и должно рассматри­ваться как модель, форма фиксации и регулятор всех общественных отношений, а отдельный ее документ является формой фиксации от­дельных информационных фрагментов.

Именно в правовое поле в ходе правотворческого процесса закла­дывается модель требуемых норм отношений при человеческом об­щении, норм отношений субъектов права. Правовое поле в виде систе­мы своих документов фиксирует имеющиеся или требуемые отноше­ния и нормы их существования. Однако правовое поле, во все той же системе своих документов, также предъявляет и требования к их реа­лизации, с учетом свойств объектов, их реализующих, т.е. закладыва­ет требуемую модель поведения участников отношений. Новые усло­вия развития государственных отношений и возрастающее осознание роли информации в общественных отношениях требуют новых под­ходов к изучению права, осмыслению его природы и роли в обществен­ной жизни государства. В частности, они требуют исследования права как объекта тайны.

С учетом изложенного, в качестве первоочередных для решения могут быть поставлены, в частности, проблемы:

— определения сущности феномена информации вообще и его проявления при взаимодействии с индивидуальным и общественным сознанием в частности;

• изучения информационной природы гражданина и общества, рассмотрения его как источника информации о себе и как потребителя информации, закладываемой в правовом поле;

• раскрытия информационной природы законотворческого про­ цесса и способов фиксации информации как в отдельном правовом документе, так и в системе документов;

• разработки методов правового моделирования и управления;

• определения степени возможности причисления правового ме­ ханизма и результата его работы к объекту тайны.

Подводя итог такому короткому перечню, можно сказать, что ин-

87

формация давно уже стала осознаваться как фактор общественных отношений, объект правового регулирования, объект, представляю­щий в определенных условиях угрозу, опасность и требующий рас­смотрения его с точки зрения информационной безопасности, объект защиты, охраны, сокрытия, т.е. как объект тайны.

Новые условия развития государственных отношений и возраста­ющее осознание роли информации в общественных отношениях тре­буют новых подходов к изучению права, осмыслению его природы и роли в общественной жизни государства.

С учетом этого можно говорить об актуальности задачи развития института тайны, в том числе и частных институтов тайн (государ­ственной, коммерческой, банковской, личной и др.), в рамках которой можно рассмотреть ряд первоочередных частных задач:

• анализ существующих общих и частных понятий тайны, исполь­ зуемых в действующих нормативных правовых актах, выявление их от­ личительных признаков, уточнение их роли в различных сферах дея­ тельности, в том числе информационной, военной, коммерческой и др.;

• определение объекта защиты тайны;

• уточнение и объяснение принципов и порядка определения све­ дений, составляющих различные виды тайн;

• систематизация основных принципов организации защиты ви­ дов тайны;

• анализ законодательной базы в области защиты тайны и выра­ ботки предложений по ее совершенствованию.

В качестве первоочередной задачи в рамках решаемой проблемы развития института тайны должен быть рассмотрен вопрос формиро­вания понятийного аппарата как базиса развития любой сферы, при­чем с учетом того, что понятие тайны полисемично, и его содержание определяется исходя из выбора разработчиком подхода к исследова­нию объекта защиты и регулирования.

В основу решения проблемы формирования правового механизма регулирования вопросов тайны могут быть положены результаты рас­смотрения поля правовых актов и выявление сути вопросов на основе приводимых в нем понятий, а также рассмотрения гипотетической модели исследуемого явления и выявления сути вопросов на основе процесса развертывания информации, заложенной в этой модели.

В результате деятельности вещество, энергия и информация мо­гут за счет дополнительной информации, являющейся внутренним информационным ресурсом, выполняющей синергетическне, системо­образующие функции, приобретать новые качества. С учетом наличия синергетической, системообразующей функции информации можно говорить, что как деятельность, так и результат деятельности высту­пают в роли ее формы, и защита этой формы представляет собой раз­новидность защиты информации. Следовательно, в качестве объекта тайны (того, что нужно защищать) могут выступать:

• деятельность по выработке интеллектуального продукта или его материализации (средства, методы и процесс);

• результат деятельности;

• информация (сообщения и сведения) о деятельности и ее ре­ зультатах.

Предметом защиты является одна из сторон (часть) деятельности.

Объект и предмет защиты проявляются в сведениях (признаках) о них, а сама схема (модель) деятельности выступает в качестве систе­мообразующей схемы для классификации информации, подлежащей защите при реализации некоторой деятельности.

В рамках решения задачи организации защиты тайны можно вы­делить направления защиты, проклассифицировав их по следующим основаниям:

а) собственнику тайны (межгосударственная, государственная, му­ ниципальная, общественная, личная, индивидуальная, коллективная);

б) типу защищенности тайны;

в) видам охраняемых тайн;

г) группам используемых для защиты тайны сил, средств и мето­ дов (правовая, организационная, инженерно-техническая, программно- математическая, административная, социально-психологическая, фи­ нансовая защита информации);

д) степени доступности защищаемой тайны (доступная информа­ ция, недоступная информация, доступный, недоступный носитель).

е) степени санкционированности доступа к тайне (санкциониро­ ванный и несанкционированный доступ).

С учетом вышесказанного, система правовой регламентации защи­ты тайны, в качестве объекта которой выступают информация и ее но-

89

ситель (процесс и результат процесса), представляет собой сложный многоуровневый механизм, требующий более детального исследования. Понятие коммерческой тайны связано с понятием одной из разно­видностей деятельности — коммерческой деятельностью, в частно­сти, характеризующейся:

— преследованием участниками деятельности извлечения прибы­ ли в качестве основной своей цели;

— распределением полученной прибыли между участниками предпринимательской деятельности;

• систематической направленностью деятельности на получение прибыли;

• самостоятельностью и осуществлением деятельности на страх и риск предпринимателя.

Анализ действующих нормативных правовых актов выявил ряд признаков КТ:

• не принадлежность к сведениям, составляющим государствен­ ную тайну;

• не принадлежность к сведениям, включенным в постановле­ ния правительства о невозможности их охраны институтом коммер­ ческой тайны;

• не отнесение к фактам и обстоятельствам, создающим угрозу для жизни и здоровья людей;

• не принадлежность к личной и семейной тайне;

• неизвестность третьим лицам;

• связь с производством, технологией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия;

• способность принесения прибыли;

• неразглашаемость, исключающая нанесение ущерба;

• самостоятельность экономической ценности до известности третьим лицам;

• защищаемость владельцем;

• определенность состава, объема, порядка защиты владельцем;

• не отнесение к сведениям, представляющим чисто научный интерес (идеи, не дающие прибыли);

• принадлежность к одной из форм ресурса, сравнимого с энер­ горесурсами, материальными запасами;

90

• используемость для производства товаров, услуг;

• наличие стоимости;

• подверженность утерям, хищению, разглашению, модификации;

• повышенная ценность;

• незначительность или несоизмеримость затрат на получение по сравнению с услугами, продуктами, произведенными с их исполь­ зованием;

• преимущественность в конкурентной борьбе;

— влечение ответственности за несанкционированное получение. Рассматривая вопрос определения состава сведений, составляю­ щих тайну, можно выделить следующие методологические подходы:

• определение состава исходя из модели интересов конкурентов, проявляемых к объекту защиты, предмету защиты и информации о них;

• системы ценностей защищающего о своем объекте защиты, построенного как на научной основе, так и исходя из своего интуитив­ ного представления;

• обобщенной модели, построенной с учетом достоинств и недо­ статков двух указанных подходов.

С учетом сказанного проблема правовой регламентации защиты тайны существует и актуальна. Система защиты тайны представляет собой сложный многоуровневый механизм, требующий более деталь­ного рассмотрения. Объект деятельности, предмет деятельности и информация, их отражающая, определяют содержание механизмов за­щиты тайны. Конкретные объект, предметы и информация определя­ют конкретность и эффективность этих механизмов, в том числе и пра­вовых.

Основным вопросом проблемы защиты информации в процессе реализации любой деятельности все же можно считать вопрос опре­деления содержания сведений, составляющих тайну, и создания пра­вового механизма защиты прав собственника информации с учетом классов информации и видов деятельности.