9.4.Банковская гарантия в практике международных расчетов

Банковская гарантия (bank guarantee) — это письменное одностороннее обязательство, по которому банк-гарант по поручению принципала обязуется уплатить определенную сумму бенефициару по первому требованию (безусловная гарантия) или при представлении определенных документов (условная гарантия); гарантия выдается в обеспечение выполнения обязательств принципала перед бенефициаром. Так же как и обязательство по аккредитиву, обязательство банка по гарантии не зависит от основного договора между принципалом и бенефициаром.

Если аккредитив и инкассо — это форма расчетов, то гарантия — это форма обеспечения исполнения тех или иных обязательств; платеж по гарантии в нормальных условиях не предполагается.

Гарантии более других инструментов, используемых в международных расчетах, подчинены национальному законодательству: выставляются согласно законодательству страны банка-гаранта или принимаются согласно законодательству страны бенефициара по гарантии. Однако Международной торговой палатой разработаны и применяются Унифицированные правила по договорным гарантиям (действующая редакция — публикация МТП ¹ 458).

В процессе выставления банковской гарантии участвуют:

принципал — приказодатель по гарантиям, дающий банку поручение выставить гарантию;

гарант (банк-гарант) — банк, выставляющий гарантию, который берет на себя обязательство по выплате определенной суммы при неисполнении принципалом обязательств;

бенефициар — лицо, в чью пользу выставлена гарантия;

авизующий банк — банк, передающий гарантию бенефициару и подтверждающий ее подлинность.

Гарантии бывают следующих видов:

отзывная — может быть отозвана или изменена банкомгарантом без предварительного уведомления и без согласия бенефициара;

безотзывная — не может быть ни отозвана, ни изменена без согласия бенефициара;

безусловная — платеж бенефициару совершается немедленно против его простого требования;

условная — платеж осуществляется при выполнении дополнительных условий, например бенефициар к требованию по гарантии прилагает документы, подтверждающие выполнение

им обязательств по договору (отгрузочные документы), или требование бенефициара подтверждается третьим лицом (торгово-промышленной палатой, органами сертификации товара, арбитражными органами) и т.д. Условные гарантии, содержащие в качестве условия требование предоставления отгрузочных документов, называются документарными;

покрытая è непокрытая в зависимости от того, формирует ли принципал покрытие в денежной форме — депозит — при выставлении гарантии;

контргарантия — выставляется в обеспечение другой банковской гарантии; вторая банковская гарантия выставляется на основе и в соответствии с контргарантией. Данная гарантия используется в случае, если бенефициару нужна гарантия его банка или другого банка, к которому принципал напрямую обратиться не может; тогда принципал действует через свой банк, который и договаривается с банком бенефициара о выставлении гарантии, представляя в качестве обеспечения свою гаран-

тию, которая и является контргарантией. Выставление гарантии на основе контргарантии по экономической сути соответствует подтверждению гарантии (подтверждению аккредитива).

Существует множество гарантий, которые различаются по видам обязательств, в обеспечение которых выставляются. Основные среди них:

платежная (payment guarantee) — выставляется в обеспечение платежных обязательств покупателя по контракту; банкгарант обязуется оплатить определенную сумму продавцу (бенефициару), если ее не заплатит покупатель (принципал);

гарантия предложения, или тендерная (bid bond, tender bond) — выставляется в обеспечение тендерной заявки; банк-гарант обязуется выплатить определенную сумму бенефициару — организатору тендерных торгов, если принципал — участник тендерных торгов выиграет эти торги, но откажется заклю- чать договор с организатором тендера на оговоренных в тендерной заявке условиях;

гарантия возврата авансового платежа (advance payment guarantee) — выставляется в обеспечение возврата аванса, упла- ченного покупателем (бенефициаром) продавцу (принципалу); банк-гарант обязуется вернуть бенефициару сумму аванса в случае, если продавец не поставит товар в оговоренные договором сроки. Срок действия такой гарантии обычно на- чинается с даты поступления авансового платежа на счет принципала;

гарантия исполнения контракта (performance bond, performance guarantee) по которой банк-гарант обязуется выплатить определенную сумму покупателю (бенефициару), если продавец

(принципал) не выполнит свои обязательства по договору. Основные параметры гарантии следущие:

принципал и бенефициар;

банк-гарант;

предмет гарантии, вид гарантии;

ссылка на договор, наименование товара;

сумма и валюта гарантии;

условие платежа, порядок выплаты по гарантии;

срок действия гарантии, условие ее прекращения;

установление права, которому гарантия подчинена.

Пример гарантии.

Бенефициар: ____________________________

(наименование и адрес)

Дата выдачи гарантии “____” ____________ ______

Гарантия ¹

Согласно условиям контракта ¹ ________ от _______ (Контракт), заключенного между ___________ (Принципал) и Вашей организацией (Бенефициар), Вы должны осуществить авансовый платеж в сумме ________________ (____________________), в пользу Принципала. В качестве обеспечения исполнения обязательств Принципала по возвращении полученного аванса предусматривается получение банковской гарантии.

Принимая во внимание вышеизложенное, мы, Банк

___________, по поручению Принципала настоящим безотзывно обязуемся выплатить Вам сумму в пределах _____________ (сумма прописью: ________________) по получении нами Вашего первого письменного и должным образом подписанного требования возвратить сумму аванса, в котором должно быть указано, что Принципал не выполнил свои обязательства по Контракту и какие именно нарушения допущены*.

В целях идентификации Ваше требование платежа должно быть представлено нам через один из наших банков-корреспондентов, подтверждающих правильность Ваших подписей.

Настоящая Гарантия вступает в силу с момента зачисления аванса на счет Принципала в нашем банке со ссылкой на номер данной Гарантии**.

Настоящая Гарантия действительна до ________ и истекает полностью и автоматически, если Ваше требование платежа не будет получено нами до указанной даты, независимо от того, возвращен ли нам оригинал Гарантии или нет.

Настоящая Гарантия выдана в Вашу пользу и не может быть уступлена третьему лицу***.

Утратившая силу Гарантия должна быть возвращена нам без наших дополнительных запросов.

Настоящая Гарантия подчиняется законодательству Российской Федерации (либо действию Унифицированных Правил для платежных гарантий, публикация МТП ¹ 458).

Споры, возникающие в связи с настоящей Гарантией, подлежат рассмотрению в Третейском суде Ассоциации российских банков в соответствии с его Регламентом (либо другом суде по договоренности сторон).

С уважением, ___________________ В целях защиты интересов принципала в текст Гарантии могут

быть включены следующие условия:

*«Такое требование не может быть представлено нам ранее, чем __________».

**условие об уменьшении суммы гарантии по мере осуществления отгрузок, например:

«Сумма настоящей Гарантии будет уменьшаться на __ % стоимости каждой частичной отгрузки товара по представлении нам копий соответствующих счетов и транспортных документов, свидетельствующих о произведенной отгрузке, а также Вашего согласия на такое уменьшение» или

«Сумма настоящей Гарантии будет автоматически уменьшаться на __ % стоимости отгруженных товаров, при этом достаточным свидетельством отгрузки товаров будут являться представленные нам Принципалом копии счетов и транспортных документов на указанные товары»

***Это условие может быть заменено на условие «Настоящая Гарантия выдана в Вашу пользу и может быть уступлена третьему лицу только с нашего предварительного согласия».

Работа с гарантией проходит в несколько этапов.

1.Выставление гарантии. По заявлению принципала и в соответствии с ним банк-гарант выставляет гарантию. В целях повышение эффективности использования гарантии рекомендуется текст гарантии предварительно согласовать с контрагентом.

Гарантия может быть передана как напрямую бенефициару, так и через авизующий банк с использованием системы корреспондентских отношений. Если гарантия получения предприятием дана напрямую от банка, рекомендуется получить подтверждение ее подлинности.

2.Выплата по гарантии. Гарантией может быть предусмотрена частичная или полная выплата по гарантии против простого требо-