Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений. Монография
.pdf
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ
ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ
УНИВЕРСИТЕТ ПРАВОСУДИЯ
В.В. ЕРШОВ
Монография
Москва
2018
УДК 340.1
ББК 67
Е 80
Автор:
В.В. Ершов, ректор Российского государственного университета правосудия, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки
Российской Федерации, заслуженный юрист Российской Федерации,
академик РАЕН
Рецензенты:
М.Н. Марченко, заведующий кафедрой теории государства и права
и политологии юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова,
заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических
наук, профессор
В.Н. Корнев, проректор по научной работе Российского государственного
университета правосудия, доктор юридических наук, профессор
Е 80
Правовое и индивидуальное регулирование общественных отно-
шений: Монография. — М.: РГУП, 2018.
ISBN 978-5-93916-631-7
В Монографии исследуются актуальные вопросы правового и индивидуального регулирования общественных отношений. Сформулирован вывод о том,
что на современном этапе право теоретически аргументировано и практически
продуктивно исследовать с позиции научно обоснованной концепции интегративного правопонимания, характеризующейся отнесением к праву прежде всего
принципов и норм права, содержащихся в единой, развивающейся и многоуровневой системе форм национального и (или) международного права, реализующихся в государстве.
Предназначена для научных и практических работников, всем глубоко и заинтересовано изучающим современные проблемы права и государства.
© Корнев В.Н., Предисловие, 2017
© Ершов В.В., 2017
ISBN 978-5-93916-631-7
© Российский государственный
университет правосудия, 2017
СОДЕРЖАНИЕ
Предисловие. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .10
Глава 1. Право и государство с общенаучных позиций
1.1. Право и государство с позиций теории систем, социального
управления и теории информации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .20
1.2. Суд в системе органов государственной власти . . . . . . . . . . . . . . . . .36
Глава 2. Актуальные общие теоретические и практические проблемы
национального и международного права, реализующегося в России
2.1. Правопонимание, правотворчество и правореализация . . . . . . . . .54
2.2. Национальное и международное право, а также неправо
с позиций юридического позитивизма, научно обоснованной,
научно дискуссионных и разнообразных концепций
интегративного правопонимания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .82
2.3. Правовое и индивидуальное регулирование общественных
отношений как парные категории . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .108
2.4. Некоторые общие теоретические и практические проблемы
национального и международного права, а также неправа
с позиции спора между Г. Хартом и Р. Дворкиным. . . . . . . . . . . . . . . . .137
2.5. Источники и формы национального и международного
права, реализующегося в России. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161
2.6. Взаимосвязь, взаимовлияние и соотношение
международного и национального права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178
2.7. Верховенство права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .206
2.8. Правовое государство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .228
2.9. Пробелы в праве . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .241
2.10. Природа принципов национального и международного
права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
2.11. Классификация принципов национального
и международного права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .310
2.12. Конкретизация права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .324
2.13. Определенность права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .337
2.14. Право и правосудие как парные правовые категории . . . . . . . . .369
Глава 3. Индивидуальное регулирование общественных отношений
3.1. Дифференциация правового и индивидуального
регулирования общественных отношений. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .383
3.2. Природа индивидуального регулирования
общественных отношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .398
5
Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений
3.3. Виды индивидуального регулирования общественных
отношений. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .421
3.4. Природа «позиций» судов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .432
3.5. Природа индивидуальных (частных) договоров . . . . . . . . . . . . . . .446
3.6. Природа и виды «судебных прецедентов» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457
3.7. Природа и виды «прецедентов» Европейского Суда
по правам человека. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .477
Глава 4. Некоторые актуальные специальные теоретические
и практические проблемы российского права
4.1. Анализ некоторых актуальных специальных теоретических
и практических проблем российского права с позиций
юридического позитивизма, научно обоснованной, а также
научно дискуссионных и разнообразных концепций
интегративного правопонимания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .499
4.2. Обычаи российского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .530
4.3. Российские правовые договоры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .542
4.4. Конституция России как основополагающий правовой акт . . . .555
Глава 5. Отдельные современные специальные теоретические
и практические проблемы международного права
5.1. Фундаментальные и дискуссионные формы
международного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .573
5.2. Обычаи международного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .592
5.3. О «международной» правоспособности индивида . . . . . . . . . . . . .606
Заключение. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .620
Основные понятия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .625
ПРЕДИСЛОВИЕ
В предлагаемой монографии, автором которой является известный российский теоретик права и государства профессор В. В. Ершов излагается, отличающееся от устоявшегося в юридической
науке, видение наиболее актуальных проблем теории права. Это
следует уже из самого названия монографии «Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений», так как оно
позволяет сделать вывод о том, что автор этого труда, в отличие
от подавляющего большинства отечественных и зарубежных теоретиков права, проводит различие между правовым и индивидуальным регулированием общественных отношений. В обоснование
указанного разграничения профессор В. В. Ершов приводит ряд достаточно убедительных доводов, с которыми читатель может ознакомиться, обратившись к тексту монографического исследования.
Тщательно продуманная архитектоника монографии всецело подчинена логике изложения исследуемого материала. В этой
связи следует отметить тот факт, что автор вполне обоснованно
начинает свое повествование с главы, в которой с общенаучных
позиций анализируются право, государство, судебная система как
неотъемлемая и значимая часть властных институций государства. Поэтому с точки зрения научной, практической и, конечно же,
познавательной интересно читать о том, как движется исследовательская мысль автора монографии, последовательно раскрывающего сущностные грани права и государства с точки зрения теории систем, социального управления, теории информации. Можно
сказать, в этой части исследования профессором В. В. Ершовым
не только констатируется возможность применения указанных
теорий, казалось бы, на первый взгляд далеких от проблем теории
права и государства, но и демонстрируется умелое, творческое и результативное их использование в качестве средства познания государственных и правовых явлений. В этом безусловно проявляется
новаторский характер авторского подхода к исследованию круга
тех проблем государства и права, которые нашли свое отражение
в тексте монографии.
7
Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений
Отличается новаторством и методология подхода к исследованию, находящихся в научном поле зрения автора труда о современных проблемах теории права. Речь идет о том, что в качестве
инструмента познания профессор В. В. Ершов успешно применяет
им же разработанный интегративный подход к пониманию права,
который позволяет преодолеть объективно ограниченный эвристический потенциал правового позитивизма, органически включить
в процесс познания государственных и правовых явлений общенаучные подходы, которые характерны, например, для теории систем,
социального управления и теории информации, а также исследовать целый ряд теоретических и практических проблем, авторское
разрешение которых можно расценивать как неоспоримый и ценный вклад в дальнейшее прояснение современной проблематики
правопонимания, совершенствование правотворческой и правореализационной, особенно судебной, деятельности.
Автор монографии не ограничивается только той проблематикой,
которая имеет своим эмпирическим основанием внутригосударственное право. В тексте работы содержатся положения, которые
отражают взгляды автора на решение ряда проблем, свойственных
международному праву. И это не случайно: такой системный подход к исследованию заявленной проблематики объясняется тем,
что профессор В. В. Ершов, находясь на позициях интегративного
подхода к пониманию права, рассматривает международное и внутригосударственное право как единую систему, в рамках которой можно исследовать их взаимосвязь, взаимовлияние, характер
и тенденции соотношения.
Таким образом, исследование проблем, порождаемых состоянием, действием и реализацией внутригосударственного и международного права, в рамках одной монографии, под единым названием можно рассматривать также как новаторство, как новое
слово в отечественной юридической науке. Изложенные концепции представляют собой ответ на вызовы, порожденные как проблемами развития и совершенствования российской системы
права, так и современными процессами глобализации, непосредственно и опосредовано оказывающими влияние на международное
и внутригосударственное право. В соответствующем разделе речь
идет об источниках и формах национального и международного
8
Предисловие
права, о принципах национального и международного права и их
классификации, о природе и видах судебных прецедентов и, в частности, прецедентов Европейского Суда по правам человека, и т. д.
Весьма интересной и аргументированной представляется авторская позиция относительно конкретизации права и пробелов
в праве. Серьезный эвристический потенциал и важное практическое значение имеют авторские суждения об определенности права
и ее соотношении с правовой определенностью, о природе позиций
судов, о концепциях верховенства права и правового государства
и т. д. Кроме того, нельзя не отметить научную плодотворность
и аргументированность авторского разграничения права и неправа,
теории принципов права как формы права, органически вписывающейся в контекст концепции дифференциации правового и индивидуального регулирования общественных отношений. В тексте
монографии читатель найдет множество других авторских находок
и открытий, которые, несомненно, будут полезны для теоретиков
права, государства и практикующих юристов.
Монография профессора В. В. Ершова- существенный и ценный
вклад в развитие отечественной юридической науки. В ней заинтересованный читатель может найти ответы не только на вопросы
теории, но и, что очень важно для оценки работы по теории права и государства, на злободневные вопросы, которые появляются
в процессе правотворчества и судебного правоприменения.
Монография адресована ученым, преподавателям юридических
вузов, аспирантам и студентам, а также работникам судебной системы и другим практикующим юристам.
В. Н. Корнев
доктор юридических наук, профессор
ВВЕДЕНИЕ
Как представляется, в XXI в. наконец-то наступило время существенного изменения парадигм правопонимания, правотворчества и правореализации, в том числе и судебного правоприменения.
Думаю, магистральное направление развития современного правопонимания, правотворчества и правореализации, в частности, судебного правоприменения, характеризуется объективным, поэтому
исторически неизбежным, поступательным, но противоречивым
и длительным движением от юридического позитивизма, а также
научно дискуссионных концепций интегративного правопонимания, спорно объединяющих в единой системе права как собственно
право, так и неправо, фактически господствующих во всём мире,
в том числе в России, к научно обоснованной концепции интегративного правопонимания, основанной на достоверных и убедительных общенаучных выводах. Сущность данного вида объединения
форм национального и международного права, а также элементов,
его составляющих, состоит в интеграции только права и права в его
различных национальных и международных формах в единой, развивающейся и многоуровневой системе права.
С одной стороны, юридический позитивизм практически «всё»
право ограничивает прежде всего, во-первых, нормами права, установленными правотворческими и (или) исполнительными органами государственной власти в «законодательстве»; во-вторых,
(в отдельных государствах) судебными прецедентами, также выработанными органами государственной, но уже судебной власти.
В то же время в мире в целом и в России, в частности, объективно
существуют также и другие источники и формы как национального,
так и международного права. В результате в юридической литературе и на практике возникла теоретическая неопределенность природы, места и роли принципов и норм права, содержащихся в иных
10
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]