Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Отдельные виды обязательств. Часть 2. Обязательства по выполнению работ и оказанию услуг. Учебник
.pdf
381
установленный в договоре коммерческой концессии; договор коммерческой концессии не может быть заключен на более длительный срок, чем
договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
если договор коммерческой концессии является недействительным, то недействительны и заключенные на его основании договоры коммерческой
субконцессии.
Особенностью договора коммерческой субконцессии является то, что
его условия должны быть либо согласованы с правообладателем, либо сразу оговорены в договоре коммерческой концессии, что позволяет правообладателю жестко контролировать содержание договора коммерческой субконцессии.
Поскольку правообладатель, как правило, заинтересован в сохранении
концессионных отношений на длительное время, установлены особые правила урегулирования отношений сторон при досрочном прекращении договора коммерческой концессии, обеспечивающие сохранение договора
коммерческой субконцессии. При досрочном прекращении договора коммерческой концессии, заключенного на срок, права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю,
если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило также применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.
В особом порядке пользователь отвечает за вред, причиненный право-
обладателю действиями вторичных пользователей: его ответственность
носит субсидиарный характер. Поскольку норма, содержащая это правило,
носит диспозитивный характер, в договоре субконцессии можно предусмотреть и иное, например, исключить субсидиарный характер ответственности пользователя.
Преимущественное право пользователя на заключение договора ком-
мерческой концессии на новый срок. Пользователь, надлежащим образом
исполняющий свои обязанности, по истечении срока действия договора
коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение
договора на новый срок. ГК РФ устанавливает специальные требования
к пользователю, намеренному воспользоваться преимущественным правом:
– должен надлежащим образом исполнять свои обязанности по дого-
вору;
– должен уведомить правообладателя о своем намерении заключить до-
говор на новый срок (п. 1 ст. 1035 ГК РФ).
382
Преимущественное право пользователя на заключение договора на но-
вый срок не означает, что договор заключается непременно на прежних условиях. Поскольку юридически заключается новый договор, то его содержание может отличаться от первого договора. Стороны не связаны условиями прежнего договора, которые могут быть изменены по соглашению
сторон. Более того, преимущественное право пользователя на заключение
договора вообще не обязывает правообладателя на заключение нового договора. Но если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока действия договора с ним заключил с другим лицом договор
коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие
были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех
же условиях, пользователь вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков (п. 2 ст. 1035
ГК РФ). Это традиционная мера, которая применяется во всех случаях нарушения преимущественного права в различных гражданско-правовых отношениях. Поскольку это принудительное вступление пользователя в новый договор коммерческой концессии, такой перевод прав и обязанностей
на первоначального пользователя возможен только в судебном порядке. Если пользователь, преимущественное право которого нарушено, утратил интерес в возобновлении договорных отношений с правообладателем, то он
может потребовать только возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии.
В договоре коммерческой концессии по соглашению сторон могут быть
установлены и иные права и обязанности.
Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Особенностью договора коммерческой концессии является возмож-
ность предусмотреть в нем ограничения прав сторон при осуществлении
предпринимательской деятельности с использованием комплекса исключительных прав правообладателя. Такие ограничения «имеют своей целью создать каждой из сторон наиболее благоприятные условия на рынке
товаров (услуг) на определенной территории»1. Как отмечается в литературе, «с юридической точки зрения большинство ограничительных усло-
1
Красавчикова Л.О. Институт коммерческой концессии в гражданском законодательстве
РФ // Цивилистические записки: межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. Екатеринбург, 2002. С. 117.
383
вий относится к числу так называемых негативных обязательств, т.е. обязательств не совершать определенных действий (п. 1 ст. 307 ГК)»1.
Ограничительные условия, предусмотренные в ст. 1033 ГК РФ, в основном касаются пользователя, для правообладателя установлено только одно обязательство: не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы
исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.
Круг ограничительных обязательств пользователя гораздо шире и включает в себя следующие обязательства:
– не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении
предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
– отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
– реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно не осуществлять реализацию
аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
– продавать товары, выполнять работы и оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
– согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по
договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Допуская возможность включения в договор вышеперечисленных ограничительных условий, законодательство содержит и запрет на включение
в договор определенных ограничительных условий. Так, признается ничтожным условие, предусматривающее обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на
определенной договором территории (п. 2 ст. 1033 ГК РФ).
1
Гражданское право: учебник: в 3 т. / под ред. А.П. Сергеева. М., 2009. Т. 2. С. 807.
384
Поскольку ограничительные условия направлены на ограничение конкуренции, то должны применяться с учетом антимонопольного законодательства, и прежде всего Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ
«О защите конкуренции»1. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего товарного рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
17.3.
Основным способом изменения или расторжения договора коммерческой
концессии, как, впрочем, и любого договора, является его изменение или
расторжение по соглашению сторон.
Договор коммерческой концессии может быть прекращен по требованию одной стороны в случае одностороннего отказа. ГК РФ содержит указание на два таких случая. Так, договор коммерческой концессии, заключенный без указания срока его действия, может быть прекращен в случае
одностороннего отказа от договора каждой из сторон во всякое время при
условии обязательного уведомления другой стороны за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Важно обратить внимание на то, что срок уведомления может быть только удлинен,
но не сокращен. Второй случай одностороннего отказа возможен в договоре коммерческой концессии, заключенном на определенный срок или без
указания срока его действия, при условии уведомления об этом другой стороны не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного. Таким образом, месячный срок для уведомления об одностороннем отказе от договора коммерческой концессии возможен только
при уплате отступного (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).
1
Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Собрание законода-
тельства Российской Федерации. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.
385
Кроме этих двух случаев прекращения договора, не связанных с нарушением его условий, возможно расторжение договора по требованию правообладателя при существенном нарушении пользователем условий договора. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
– нарушения пользователем условий договора о качестве производи-
мых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
– грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса
исключительных прав;
– нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю
вознаграждение в установленный договором срок.
Обязательным условием одностороннего отказа правообладателя от исполнения договора является направление им пользователю письменного
требования об устранении нарушений. Если пользователь не устранит допущенное нарушение в разумный срок или вновь совершит такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования,
то только в этом случае правообладатель может отказаться от исполнения
договора (п. 1.1 ст. 1037 ГК РФ).
Поскольку в настоящее время законодательство не предусматривает регистрацию договора коммерческой концессии, то и изменение, и досрочное расторжение договора не подлежат государственной регистрации, как
это было по ранее действовавшему законодательству. Однако соответствующие изменения должны быть внесены в данные государственной регистрации предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих
правообладателю.
ГК РФ предусматривает еще два случая прекращения договора коммерческой концессии, один из которых связан с прекращением действия исключительных прав, предоставленных по договору коммерческой концессии,
а второй – с банкротством правообладателя или пользователя. Так, в случае
прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак,
знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по
договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается
(п. 3 ст. 1037 ГК РФ). Объявление правообладателя или пользователя банкротом также влечет прекращение договора (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).
386
Перемена правообладателя не влечет прекращения договора коммерческой концессии. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для прекращения или расторжения
договора. Новый правообладатель становится стороной договора в части
прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву (п. 1 ст. 1038 ГК РФ).
В случае смерти правообладателя – индивидуального предпринимателя – его права и обязанности по договору переходят к наследнику, если
у него имеется статус индивидуального предпринимателя или он его приобретет в течение шести месяцев с момента открытия наследства, поскольку договор носит предпринимательский характер и субъекты должны быть
участниками предпринимательской деятельности. Договор прекращается,
если наследник не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ).
1. Что входит в комплекс исключительных прав, предоставляемых по
договору коммерческой концессии?
2. Какие требования предъявляются к форме договора коммерческой
концессии?
3. Какие обязанности возлагаются на пользователя (правообладателя)
по договору коммерческой концессии?
4. Какие ограничения прав сторон по договору коммерческой концес-
сии установлены в ГК РФ?
5. Какие специальные основания прекращения договора коммерческой
концессии установлены в ГК РФ?
6. В чем заключаются отличия договора коммерческой концессии от
договора аренды (лицензионного договора)?
387
18.
18.1.
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои
вклады и совместно действовать без образования юридического лица для
извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
Договор простого товарищества существует со времен римского права, не претерпев при этом значительных изменений. Договору простого
товарищества присущи важные особенности, позволяющие его выделить
в самостоятельный договорный вид. Прежде всего, это единственный многосторонний договор, предусмотренный в ГК РФ. В синаллагматических
договорах стороны преследуют противоположные цели, например, по договору купли-продажи одна сторона продает, а другая сторона покупает;
в многосторонних договорах, а таковым является договор простого товарищества, могут участвовать два и более участника, которые преследуют одну общую цель, поэтому их интересы являются совпадающими. Еще
Г.Ф. Шершеневич писал, что «в то время, как во всех других договорах интересы контрагентов противоположны, напр. покупщика и продавца, здесь
они тождественны»1.
Каждый из участников находится во взаимоотношениях одновременно
со всеми другими участниками. «Участники договора простого товарищества не могут быть разделены на активную и пассивную стороны. Они имеют целый комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый из партнеров вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно
должником по отношению к ним»2. Таким образом, следует признать, что
1
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. I. Введение. Торговые деятели. СПб., 1908. С. 278.
2
Российское гражданское право: учебник. Т. II. Обязательственное право / под ред. Е.А. Суха-
нова. М., 2010. С. 1020.
388
каждый товарищ в договоре простого товарищества является самостоятельной стороной договора, выступающей одновременно и как кредитор, и как
должник по отношению ко всем и каждому из других участников. Всех их
объединяет наличие одной общей цели. Как верно подметил А.Б. Савельев,
«особенности договора простого товарищества, выражающиеся в совпадении интересов сторон и единой направленности прав и обязанностей, отражаются и в наименовании сторон данного договора. Ученые уже давно
отмечают, что стороны этого договора имеют одинаковое наименование –
участники, товарищи»1. Поэтому даже если в договоре простого товарищества будут всего лишь два участника, договор все равно следует рассматривать как многосторонний, поскольку направленность действий сторон будет идентичной, они преследуют одну общую цель, а не противоположные,
что присуще двусторонним договорам.
Признаки договора простого товарищества:
– консенсуальный;
– возмездный. При этом следует обратить внимание, что понятие воз-
мездности в данных отношениях весьма своеобразное, поэтому далеко не
все цивилисты признают его таковым. В договоре простого товарищества
нет встречного предоставления сторон договора, что характерно для взаимных договоров. Однако каждый участник договора вносит свой имущественный вклад, получает выгоду от вкладов и деятельности других участников, что можно рассматривать в качестве своеобразного встречного удовлетворения2;
– фидуциарный: отношения участников носят лично-доверительный
характер. Такой вывод следует из характера ведения дел, отношений по
пользованию имуществом, оснований прекращения договора, порядка правопреемства, установленного в договоре простого товарищества.
В результате заключения договора простого товарищества возникает
коллектив товарищей, который не является субъектом гражданского права – юридическим лицом, как, например, полное товарищество, поэтому
участники простого товарищества несут самостоятельную имущественную ответственность по долгам, возникшим в результате осуществления
договора простого товарищества, и могут одновременно состоять в нескольких договорах простого товарищества, в то время как можно быть
1
Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского права: сборник статей / под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.
С. 286.
2
См.: Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. С. 18.
389
членом только одного полного товарищества, признаваемого ГК РФ юридическим лицом (ст. 69 ГК РФ);
– длящийся.
18.2.
Субъектами договора простого товарищества могут быть физические и юридические лица, публично-правовые образования. Субъектами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления
предпринимательской деятельности (коммерческого простого товарищества) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или)
коммерческие юридические лица (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). В юридической
литературе справедливо отмечается, что эту норму закона следует толковать расширительно. Поскольку ГК РФ позволяет некоммерческим
юридическим лицам заниматься предпринимательской деятельностью,
если это служит достижению цели, ради которой они созданы, то они
тоже могут быть участниками полного товарищества. Участниками некоммерческого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права. Причем в настоящее время возможно одновременное участие
и граждан, и юридических лиц, и публично-правовых образований в договоре простого товарищества, не допускавшееся по ГК РСФСР 1964 г.
В случае специальной правоспособности юридические лица могут без
каких-либо ограничений входить в состав участников простого товарищества, но осуществлять в рамках товарищества могут лишь такую деятельность, которая соответствует этой специальной правоспособности.
Для занятия деятельностью, подлежащей лицензированию, необходимо, чтобы в состав товарищества входил хотя бы один участник, обладающий такой лицензией.
Существенными условиями договора простого товарищества являются условия о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях
по ведению совместной деятельности, без согласования которых договор
будет считаться незаключенным.
Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении по конкретному делу указал, что «существенными условиями договора
простого товарищества является соглашение участников совместной деятель-
390
ности о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество… Вместе
с тем в материалах дела отсутствуют доказательства, позволяющие конкретно
определить общий объем финансирования, размер вклада каждого участника
в денежном выражении, обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядку возмещения расходов, ведению отдельного бухгалтерского
учета (баланса), что, соответственно, свидетельствует о несогласовании сторонами существенных условий договора простого товарищества и, как следствие, его незаключенности»1.
Предметом договора простого товарищества является совместная
деятельность участников для извлечения прибыли или достижения иной
правомерной цели. Для достижения этих целей товарищи должны объединить свои вклады и совместно действовать, не образуя юридическое лицо.
В качестве вклада товарищи могут вносить деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ). Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Такая широкая
характеристика вклада участника, содержащаяся в ГК РФ, позволяет признать, что вкладом может быть любой оборотоспособный объект гражданского права, который может использоваться при совместной деятельности
и способствовать достижению поставленной цели. При передаче недвижимого имущества в качестве вклада необходимо соблюдение правила о государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Если в качестве вклада вносятся профессиональные и иные знания, навыки и умения,
то лицо, внесшее такой вклад, должно совершать определенные действия
в интересах общества, в которых эти его качества будут использованы. При
этом вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное
не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств (п. 2 ст. 1042 ГК РФ).
Форма договора простого товарищества. ГК РФ не содержит специ-
альных норм, посвященных форме договора простого товарищества, поэтому к данным отношениям должны применяться общие положения о форме сделок, предусмотренные в ст. 161 ГК РФ. Письменная форма обязательна, если хотя бы один из товарищей является юридическим лицом. Гораздо
сложнее решается вопрос о форме договора, участниками которого являются только граждане. Письменная форма требуется для сделок граждан между собой на сумму, превышающую 10 тыс. руб. Но для договора простого
товарищества весьма сложно решить вопрос, что же следует понимать под
1
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.01.2014
по делу № А46-28214/2012 [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]