Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Отдельные виды обязательств. Часть 2. Обязательства по выполнению работ и оказанию услуг. Учебник
.pdf
361
ления. Отменяя ранее вынесенные решение и постановления судов первой
и апелляционной инстанций, Федеральный арбитражный суд указал, что из
ст. 1013 ГК РФ следует, что объектом доверительного управления является индивидуально-определенное имущество, а не основанная на обязательстве выплата, выраженная в обезличенных деньгах, каковой является страховая (компенсационная) выплата1.
Объектом доверительного управления могут являться исключительные
права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
Имущество, передаваемое в доверительное управление, должно быть
оборотоспособным. При заключении договора доверительного управления
такое имущество должно быть обособлено и фактически, и юридически.
Оно должно быть обособлено как от имущества учредителя, так и от имущества доверительного управляющего (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). У доверительного управляющего это имущество отражается на отдельном балансе, и по
нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский
счет.
Обращение взыскания по долгам учредителя на такое имущество не до-
пускается, за исключением случаев его банкротства, при котором доверительное управление имуществом прекращается и имущество включается
в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК РФ).
Форма договора доверительного управления имуществом
Договор доверительного управления недвижимым имуществом дол-
жен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества (п. 2 ст. 1017 ГК РФ). С 1 марта 2013 г. все договоры продажи недвижимости заключаются в простой письменной форме
и не подлежат государственной регистрации, однако сама передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на
это имущество. Несоблюдение письменной формы договора доверительного управления имуществом влечет его недействительность. Несоблюдение требования о государственной регистрации передачи имущества
в доверительное управление также влечет недействительность договора
(п. 3 ст. 1017 ГК РФ).
1
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10.07.2013 по делу
№ А40-103293/12-129-735 [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
362
ГК РФ содержит перечень существенных условий договора довери-
тельного управления имуществом, к числу которых относит:
– состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
– наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах
которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления
или выгодоприобретателя);
– размер и форму вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
– срок договора (п. 1 ст. 1016 ГК РФ).
В доверительном управлении складываются два вида отношений. Прежде всего, это внутренние отношения, существующие между управляющим и учредителем управления (выгодоприобретателем), а также внешние
отношения, складывающиеся между доверительным управляющим и третьими лицами, с которыми он заключает различные гражданско-правовые
сделки.
Содержание договора доверительного управления имуществом
Доверительный управляющий наделяется широким перечнем прав
и обязанностей.
Обязанности доверительного управляющего:
1. Прежде всего, он осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Он вправе совершать в отношении
этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах
учредителя или выгодоприобретателя. При этом распоряжение недвижимым имуществом он вправе осуществлять только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).
Важная особенность договора доверительного управления состоит
в том, что сделки доверительный управляющий совершает не от имени
собственника, а от собственного имени, поэтому он должен информировать своих контрагентов, что является доверительным управляющим. Это
условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных
документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.» (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
При осуществлении доверительного управления управляющий должен
руководствоваться интересами учредителя управления (выгодоприобретателя), сохраняя имущество и обеспечивая получение прибыли.
363
Поскольку доверительный управляющий при осуществлении своих
функций совершает юридические действия, то для учредителя управления
важно, чтобы он их совершал лично. Поручить другому лицу совершать за
себя необходимые юридически значимые действия доверительный управляющий может только в двух случаях. Во-первых, если он уполномочен на
это договором либо получил на то согласие учредителя в письменной форме. Во-вторых, если он вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не
имеет при этом возможности получить указания учредителя управления
в разумный срок. Отношения между доверительным управляющим и лицом, которому он передал свои полномочия, строятся на основании договора поручения, а не субдоговора, поэтому за действия, совершенные таким
поверенным, ответственным перед учредителем (выгодоприобретателем)
будет являться доверительный управляющий, а не поверенный (ст. 1021
ГК РФ).
2. Вторая обязанность доверительного управляющего заключается
в представлении учредителю (выгодоприобретателю) отчета о своей деятельности. Срок и порядок представления такого отчета должны быть оговорены в договоре (п. 4 ст. 1020 ГК РФ).
3. При прекращении договора доверительного управления имуществом
доверительный управляющий обязан передать имущество, находящееся
в доверительном управлении, учредителю управления, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 1024 ГК РФ).
Права доверительного управляющего:
1. Право на получение вознаграждения, если такое право предусмотрено в договоре, т.е. договор носит возмездный характер, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом; причем и то, и другое осуществляется за счет доходов,
полученных от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ).
2. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, управляющему предоставляется право использовать вещно-правовые способы защиты: виндикационный иск, негаторный иск, в том числе доверительный управляющий имеет право на защиту своего владения
и против собственника (п. 3 ст. 1020 ГК РФ).
Профессиональный участник рынка ценных бумаг – управляющий осуществляет деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок
с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Управляющий обязан осуществлять
364
учет ценных бумаг, являющихся объектом доверительного управления, по
каждому договору доверительного управления.
Управляющий по своему усмотрению осуществляет все права, закрепленные ценными бумагами, являющимися объектом доверительного
управления. Договором может быть предусмотрено ограничение на осуществление права голоса на общем собрании владельцев ценных бумаг,
в том числе на общем собрании акционеров, общем собрании владельцев
инвестиционных паев, общем собрании владельцев ипотечных сертификатов участия. Управляющий вправе самостоятельно обращаться в суд с исками в связи с осуществлением им деятельности по управлению ценными
бумагами, в том числе с исками, право предъявления которых в соответствии с законодательством РФ предоставлено акционерам или иным владельцам ценных бумаг (ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ
«О рынке ценных бумаг»).
Обязанности учредителя управления:
– выплата доверительному управляющему вознаграждения в случаях,
предусмотренных договором;
– возмещение произведенных им в процессе управления расходов за
счет доходов, полученных от использования этого имущества.
16.3.
ГК РФ устанавливает ответственность доверительного управляющего, не
проявившего должной заботливости об интересах выгодоприобретателя
или учредителя управления, в форме возмещения убытков. При этом законодатель устанавливает, что собственнику – учредителю управления возмещаются убытки в полном объеме, т.е. и реальный ущерб (убытки, причиненные утратой или повреждением имущества), и упущенная выгода.
Выгодоприобретателю, не являющемуся собственником и поэтому не несущему никаких неблагоприятных последствий, связанных с утратой или
повреждением имущества, возмещается только упущенная выгода.
Часть 1 п. 1 ст. 1022 ГК РФ содержит положение о том, что доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки при отсутствии должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или
365
учредителя управления, т.е. ответственность наступает при наличии вины.
Однако ч. 2 этого же пункта ст. 1022 ГК РФ содержит уже иное правило: доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой
силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е.
ответственность наступает независимо от вины. В юридической литературе предложено следующее решение такого несовершенного регулирования
отношений: поскольку, по общему правилу, деятельность доверительного
управляющего отнесена к предпринимательской деятельности, то согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ ответственность доверительного управляющего, который является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, строится на началах риска, т.е. наступает независимо от вины;
если же деятельность по доверительному управлению осуществляется лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, то в силу п. 1 ст. 401 ГК РФ его ответственность строится на началах вины1.
Отметим, что для отношений доверительного управления характерно наличие не только внутренних отношений между управляющим и учредителем управления, но и внешних, которые характеризуют отношения
сторон договора с третьими лицами. Поскольку имущество, переданное
в доверительное управление, обособлено и от имущества доверительного управляющего, и от имущества учредителя, то долги по обязательствам,
возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности такого имущества
взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества – на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022
ГК РФ). Следует обратить внимание, что здесь возникает субсидиарная ответственность. В первую очередь наступает субсидиарная ответственность
доверительного управляющего, а во вторую очередь (в случае недостаточности его имущества) к субсидиарной ответственности может быть привлечен учредитель управления. Такая своеобразная двойная субсидиарная
ответственность, существующая только в договоре доверительного управления имуществом, позволяет обеспечить в наибольшей степени удовлетворение интересов кредиторов – третьих лиц. Более того, в соответствии
с п. 4 ст. 1022 ГК РФ в договоре доверительного управления имуществом
1
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учебно-практический комментарий / под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010 (автор главы –
О.Ю. Скворцов).
366
можно предусмотреть предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.
Доверительный управляющий, не уведомивший при заключении сделки о своем статусе, обязывается перед третьим лицом лично и отвечает перед ним только принадлежащим ему имуществом (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим
с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать
о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению при двойной субсидиарной ответственности доверительного управляющего и учредителя. Учредитель
управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных убытков (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).
В соответствии с п. 2 ст. 1019 ГК РФ учредитель управления обязан
предупредить доверительного управляющего о том, что передаваемое имущество обременено залогом. Помимо того, что доверительный управляющий может в судебном порядке расторгнуть такой договор, он может потребовать, а учредитель управления обязан выплатить причитающееся доверительному управляющему по договору вознаграждение за один год.
Ответственность учредителя за другие нарушения может быть предусмотрена в договоре (например, стороны в договоре могут предусмотреть
уплату неустойки за просрочку в оплате вознаграждения доверительному
управляющему).
16.4.
Договор доверительного управления имуществом имеет достаточно специфические основания прекращения, что обусловлено его юридической природой. С одной стороны, он не носит лично-доверительных отношений,
поэтому ему не присущи основания прекращения, свойственные фидуциарным договорам, в частности, договору поручения. С другой стороны,
367
поскольку доверительный управляющий кроме фактических действий совершает и юридические действия, что предполагает личное исполнение
им своих обязанностей, то перечень оснований прекращения расширен по
сравнению с традиционными договорами и приближен к договорам агентирования и комиссии, предусматривающим также совершение агентом
и комиссионером юридических действий.
Во-первых, договор доверительного управления прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим,
признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). В отношении последнего основания следует пояснить, что договор доверительного управления прекращается не
вследствие признания доверительного управляющего банкротом, а вследствие открытия в отношении управляющего процедуры банкротства, поскольку именно с этого момента индивидуальный предприниматель утрачивает свой статус и, соответственно, не может осуществлять свои функции.
Во-вторых, отсутствие возможности для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом может повлечь отказ доверительного управляющего или учредителя от договора.
В-третьих, учредитель управления, являясь собственником имущества,
может в одностороннем порядке отказаться от договора по любой причине и в любое время. В целях обеспечения интересов другой стороны – доверительного управляющего – установлена обязанность учредителя выплатить доверительному управляющему обусловленное договором вознаграждение.
В-четвертых, следующая группа оснований прекращения договора доверительного управления имуществом связана с ликвидацией юридического лица – учредителя управления или открытием процедуры банкротства
в отношении учредителя управления – индивидуального предпринимателя. Смерть учредителя управления не влечет прекращение доверительного управления, поскольку в этих отношениях существует правопреемство,
и права и обязанности учредителя управления могут перейти к его наследникам.
И, наконец, пятая группа оснований прекращения договора доверительного управления связана с присутствием в договоре фигуры выгодоприобретателя. Договор прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица – выгодоприобретателя, а также в случае отказа выгодоприобретателя
368
от получения выгод по договору. Эти положения носят диспозитивный характер, в договоре может быть предусмотрено и иное (ст. 1024 ГК РФ).
Кроме этих специальных оснований прекращения договора доверительного управления имуществом он может быть прекращен истечением срока,
на который был заключен и который не должен превышать пять лет. При
отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия договор считается продленным на тот же срок и на
тех же условиях, какие были предусмотрены первоначальным договором.
1. Что может быть объектом договора доверительного управления иму-
ществом?
2. В каких случаях доверительное управление имуществом устанавли-
вается на основании закона?
3. Какие условия являются существенными для договора доверитель-
ного управления имуществом?
4. В каком объеме несет ответственность доверительный управляю-
щий?
5. Какие специальные основания прекращения договора доверительно-
го управления имуществом установлены в ГК РФ?
6. В чем заключаются отличия договора доверительного управления
имуществом от договора поручения (комиссии, агентирования)?
369
17.
17.1. .
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель)
обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак
обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение,
секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).
Договор коммерческой концессии является сравнительно новым договором в российском гражданском праве, появившимся с принятием части
второй ГК РФ. Это предпринимательский договор, в котором один предприниматель (правообладатель) предоставляет другому предпринимателю (пользователю) право использовать в своей предпринимательской деятельности принадлежащие правообладателю, как правило, широко известные и востребованные средства индивидуализации, а также осуществляет
консультативную и иную помощь. Считается, что договор коммерческой
концессии весьма удобен как для правообладателя, так и для пользователя. Первому он позволяет расширить свой бизнес без необходимости открывать филиалы и новые организации, дополнительного инвестирования,
подготовки и найма новых работников. Для пользователя договор коммерческой концессии позволяет существенно снизить предпринимательский
риск, поскольку он получает возможность выступать на рынке под широко известным брендом, тем самым обладая определенным преимуществом
перед конкурентами1.
1
См.: Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (гл. 54) // Гражданский кодекс России. Часть вторая.
Договоры и другие обязательства (текст проекта, комментарии, проблемы). М., 1995. С. 354–
355.
370
Договор коммерческой концессии имеет определенное сходство с другими договорами, существующими в российском праве, и прежде всего,
с лицензионным договором. ГК РФ содержит правило, в соответствии с которым к договору коммерческой концессии применяются правила о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 и существу
коммерческой концессии (п. 4 ст. 1027). Однако это различные договорные
отношения, которые могут быть разграничены по нескольким критериям.
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного
права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).
Предметом лицензионного соглашения является право использования любого результата интеллектуальной деятельности, в то время как предмет
договора коммерческой концессии – это предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, который в обязательном порядке должен содержать
право использования товарного знака (знака обслуживания); по желанию
сторон – исключительные права на другие объекты интеллектуальной собственности. Кроме того, пользователю могут предоставляться деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя. Таким образом, предмет
договора коммерческой концессии существенно шире: в него включаются и неохраняемые объекты, например, коммерческий опыт, оказание консультативной и организационной помощи, техническое содействие. В отличие от предпринимательского договора коммерческой концессии, с его
ограниченным только предпринимателями кругом субъектов, лицензионный договор могут заключать любые субъекты, как занимающиеся, так
и не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Если в договоре предусмотрена только передача прав на использование товарного знака,
без дополнительных возможностей использования охраняемых и неохраняемых объектов, то такой договор следует рассматривать как лицензионный.
Договор коммерческой концессии, являющийся предпринимательским, может быть только возмездным, в то время как лицензионный договор по соглашению сторон может быть как возмездным, так и безвозмездным. Как
совершенно верно отмечает А.С. Райников: «В рамках обязательства по
договору коммерческой концессии наблюдается совсем иная, более высокая, нежели в рамках лицензионного соглашения, степень взаимодействия
контрагентов… Франчайзинг изначально рассчитан на вовлечение в его орбиту целого ряда правоотношений, в том числе по оказанию консультатив-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]