Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Отдельные виды обязательств. Часть 2. Обязательства по выполнению работ и оказанию услуг. Учебник
.pdf
351
управления гораздо шире, чем в договоре комиссии, и включает в себя совершение любых юридических и фактических действий в интересах учредителя и выгодоприобретателя. Договор доверительного управления наиболее близок к агентскому договору, однако и здесь можно провести отграничение. Доверительный управляющий всегда действует от своего имени,
в то время как агент может действовать как от своего имени, так и от имени принципала, соответственно, права и обязанности также могут приобретать как агент, так и принципал. Доверительный управляющий, по общему правилу, должен совершать юридические и фактические действия самостоятельно, не перекладывая их на третье лицо, что не характерно для
агентских отношений, где широко применяются субагентские отношения.
В отличие от возмездного агентского договора доверительное управление
может быть как возмездным, так и безвозмездным. Главное же отличие заключается в том, что поскольку целью договора доверительного управления имуществом является использование имущества учредителя в его интересах или в интересах выгодоприобретателя, постольку доверительный
управляющий вправе совершать весь комплекс правомочий собственника,
в то время как агент может осуществлять только правомочия по распоряжению имуществом.
Название договора может ввести в определенное заблуждение о его
сходстве с доверительной собственностью, которая существует в англоамериканском праве и достаточно активно продвигалась в российское
право в 90-е гг. прошлого века, когда был принят Указ Президента РФ от
24.12.1993 № 2297 «О доверительной собственности (трасте)»1. В.А. Дозорцев еще в 1995 г. убедительно доказал, что в российском праве нет оснований для применения доверительной собственности, которая является
сложной и запутанной системой, более того, нет и механизма, позволяющего применять эту систему. «Поэтому применение системы перехода права
собственности оказывается сомнительным, более того, она таит в себе серьезные опасности»2.
Легальное определение договора доверительного управления имуществом позволяет признать его реальным, поскольку он считается заключен-
ным с момента передачи имущества доверительному управляющему.
В качестве примера можно привести следующее дело.
1
Указ Президента РФ от 24.12.1993 № 2297 «О доверительной собственности (трасте)» //
САПП РФ. 1994. № 1. Ст. 6.
2
Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (гл. 53) // Гражданский кодекс России.
Часть вторая. Договоры и другие обязательства (текст проекта, комментарии, проблемы). М.,
1995. С. 340.
352
Министерство земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан передало в доверительное управление ООО недвижимое имущество – пионерский лагерь. Передача лагеря не была зарегистрирована в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Однако доверительный управляющий передал лагерь уже другому обществу
по договору аренды. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что
последствием передачи недвижимого имущества по договору доверительного
управления от учредителя управления к доверительному управляющему без
государственной регистрации в нарушение ст. 1017 ГК РФ является то, что
стороны договора не могут противопоставлять его добросовестным третьим
лицам, ссылаться на него. Вместе с тем в отсутствие регистрации передачи
имущества доверительный управляющий не может получить от учредителя
управления правомочия сдачи имущества в аренду (ст. 608 ГК РФ), а арендатор по такому договору аренды, в свою очередь, – правомочие аренды недвижимого имущества. В связи с этим Президиум Высшего Арбитражного Суда
РФ указал, что владение лагерем вторым ООО – арендатором является незаконным1.
По общему правилу, договор доверительного управления имуще-
ством является возмездным, поэтому к числу его существенных условий относятся форма и размер вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором (п. 1 ст. 1016 ГК РФ).
Поэтому в возмездном договоре они обязательно должны быть оговорены, и при отсутствии в возмездном договоре условия о размере и форме
вознаграждения считается, что договор не заключен. Вместе с тем этот
договор может быть и безвозмездным, но это должно быть прямо указа-
но в нем.
Договор доверительного управления имуществом является взаимным.
Несмотря на его реальный характер, права и обязанности несут как доверительный управляющий, так и учредитель управления. Так, у учредителя
управления есть обязанности выплачивать вознаграждение, возмещать необходимые расходы и др.
Договор доверительного управления, в котором указан выгодоприобре-
татель (бенефициар), следует рассматривать как договор в пользу третье-
го лица, поэтому все правила, установленные для этого вида договорных
отношений, применимы и к договору доверительного управления имуществом.
Договор доверительного управления имуществом относится к для-
щимся договорам. Его исполнение не может ограничиваться соверше-
1
Постановление Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.2013 № 5257/13 по делу № А07-
5384/2012 [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
353
нием каких-то разовых действий, а предусматривает совершение любых
юридических и фактических действий, которые бы обеспечивали эффективное управление имуществом в интересах учредителя управления или
выгодоприобретателя. Срок действия договора является существенным
условием и не может превышать пяти лет (п. 2 ст. 1016 ГК РФ), если законом для отдельных видов передаваемого имущества не установлены
иные предельные сроки. Установление срока, на который передается имущество, очень важно, поскольку это не позволяет допускать фактическую
передачу собственности под видом доверительного управления имуществом.
Несмотря на название, договор доверительного управления имуще-
ством не может быть отнесен к числу фидуциарных договоров. В договоре нет лично-доверительных отношений, поэтому более точным было бы
обозначение этого договора как договора управления имуществом. Договор доверительного управления имуществом не может быть прекращен
по основаниям, связанным с прекращением лично-доверительных отношений, что присуще фидуциарному договору поручения. В то же время
достаточно важная роль отводится доверительному управляющему, который должен, по общему правилу, самостоятельно совершать действия
по управлению имуществом, поскольку это, прежде всего, юридические
действия, которые влекут для учредителя управления правовые последствия.
Следует отметить, что термины «управление имуществом», «управ-
ление правами» применяются и к отношениям, не относящимся к договору доверительного управления имуществом. Например, в сфере правовой охраны интеллектуальных прав применяются договоры о передаче
полномочий по управлению правами авторов, исполнителей, изготовителей и иных обладателей авторских и смежных прав, когда осуществление их прав в индивидуальном порядке затруднено или когда допускается использование объектов авторских и смежных прав без согласия
обладателей соответствующих прав, но с выплатой им вознаграждения.
Для осуществления такой деятельности создаются специальные некоммерческие организации – организации по управлению правами на коллективной основе, которые заключают с правообладателями договоры
о передаче полномочий по управлению правами. ГК РФ не содержит отсылки к договору доверительного управления имуществом, ограничившись отсылками к общим положениям об обязательствах и о договорах,
однако правовое регулирование данных отношений во многом сходно.
Так, организации по управлению правами на коллективной основе вправе
354
от имени правообладателей или от своего имени предъявлять требования в суде, а также совершать иные юридические действия, необходимые для защиты прав, переданных им в управление на коллективной основе (ст. 1242 ГК РФ).
Новеллой законодательства, вступившей в действие с 1 июля 2014 г.,
является возможность заключения кредиторами по обеспечиваемому залогом обязательству, исполнение которого связано с осуществлением его
сторонами предпринимательской деятельности, договора управления залогом. Управляющий залогом обязан осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога на наиболее выгодных для кредитора (кредиторов) условиях. К данным отношениям нормы договора
доверительного управления имуществом также не применяются; к обязанностям управляющего в части, не урегулированной ст. 356 ГК РФ,
применяются правила о договоре поручения, а к правам и обязанностям
залогодержателей по отношению друг к другу – правила о договоре простого товарищества, заключаемом для осуществления предпринимательской деятельности.
16.2.
Субъекты договора доверительного управления имуществом: учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.
В соответствии со ст. 1014 ГК РФ учредителем доверительного управ-
ления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных
ст. 1026 ГК РФ, другое лицо. Причины, по которым собственник передает имущество в доверительное управление, могут быть весьма разнообразными: желание привлечь к управлению определенными видами имущества
профессионала в этой области, нежелание или неумение управлять имуществом самостоятельно. В любом случае собственник вправе решать, самостоятельно ли он управляет имуществом или передает его в управление доверительному управляющему.
В качестве собственника – учредителя могут выступать публично-правовые образования, физические и юридические лица.
355
По прямому указанию закона не могут выступать в качестве учредителей управления юридические лица, у которых имущество находится
на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, к которым относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения. Такой запрет вполне логичен, потому что в ином варианте собственник, который и так передал имущество на праве оперативного управления или хозяйственного ведения, будет еще дальше отделен
от собственности. Как совершенно верно отмечал В.А. Дозорцев, «категория не может строиться в виде пирамиды или матрешки. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения уже предполагают осуществление его носителями правомочий собственника. Эти правомочия
не могут быть вторичными, осуществляемыми во втором звене»1. Поэтому передача имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, в доверительное управление возможна только после
ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права
хозяйственного ведения или оперативного управления, а также поступления имущества во владение собственника по иным предусмотренным законам основаниям (п. 3 ст. 1013 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, доверительное управление может быть учреждено и иными лицами, не являющимися собственниками.
ГК РФ в открытом перечне называет два таких случая.
Во-первых, вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного. При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки
и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом (п. 1 ст. 38
ГК РФ).
В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не переходит в доверительное управление. При этом доверительный управляющий не вправе без
предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать,
а попечитель – давать согласие на совершение сделок по отчуждению,
в том числе обмену или дарению имущества выгодоприобретателя – подопечного, сдаче его в наем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел
1
Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (гл. 53) // Гражданский кодекс России.
Часть вторая. Договоры и другие обязательства (текст проекта, комментарии, проблемы). М.,
1995. С. 345.
356
его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий,
влекущих уменьшение имущества подопечного. Доверительный управляющий, его близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара
или в безвозмездное пользование.
Во-вторых, на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик). Если в составе наследства имеется
имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления имуществом. Например, п. 8 ст. 21
Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает, что до принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей
в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания
(ст. 1173 ГК РФ). Законом могут быть предусмотрены и иные случаи доверительного управления имуществом.
Второй стороной договора доверительного управления имуществом
является доверительный управляющий, в качестве которого могут выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В случаях осуществления доверительного управления по основаниям, предусмотренным
законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, или некоммерческая организация. Не могут осуществлять функции доверительного управляющего
государственный орган или орган местного самоуправления. Конституционный Суд в определении от 01.10.1998 № 168-О «По запросу Администрации Московской области о проверке конституционности части 1 пункта 2 статьи 1015 Гражданского Кодекса Российской Федерации» указал,
что «по смыслу пунктов 1 и 2 ст. 1015 ГК РФ из круга лиц, наделенных правом осуществлять права и обязанности доверительных управляющих, исключены публично-правовые образования, государственные органы и органы местного самоуправления… По смыслу Конституции РФ
(ст. 34, ч. 1), одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и пред-
357
принимательскую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли»1.
При осуществлении управления определенными видами имущества доверительный управляющий должен соответствовать требованиям, установленным законом. Так, доверительный управляющий ценными бумагами должен быть профессиональным участником рынка ценных бумаг и при
совершении сделок с ценными бумагами доверительный управляющий
должен обладать лицензией.
Договор доверительного управления имуществом может быть заключен
в пользу третьего лица – бенефициара, и тогда на него распространяются
все правила, установленные для договоров в пользу третьего лица, предусмотренные ст. 430 ГК РФ, в частности, должник должен произвести исполнение третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения
обязательства в свою пользу с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору. С этого момента
стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без
согласия третьего лица. Бенефициаром может быть любой субъект гражданского права: физическое лицо, юридическое лицо, публично-правовое
образование. Физическое лицо, в пользу которого заключен договор доверительного управления имуществом, совсем не обязательно должно обладать дееспособностью. В то же время в законодательстве установлено императивное правило, что не может быть выгодоприобретателем сам доверительный управляющий (п. 3 ст. 1015 ГК РФ).
Объекты доверительного управления имуществом
Законодательство содержит открытый перечень объектов, которые могут быть переданы в доверительное управление: предприятие и другие
имущественные комплексы; отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу; ценные бумаги; права, удостоверяемые ценными бумагами; исключительные права и другое имущество.
Понятие предприятия как объекта прав содержится в ст. 132 ГК РФ. Это
имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия могут входить все виды
имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные
участки, здания, сооружения, инвентарь, сырье, продукцию, права требо-
1
Определение Конституционного Суда РФ от 01.10.1998 № 168-О «По запросу Администрации Московской области о проверке конституционности части первой пункта 1 и пункта 2 статьи 1015 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Конституционного Суда
Российской Федерации. 1999. № 1.
358
вания, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если
иное не предусмотрено законом или договором.
Как имущественный комплекс может рассматриваться имущество, со-
ставляющее наследственную массу, и если в ее состав входит имущество,
требующее управления, то нотариус в качестве учредителя доверительного
управления заключает соответствующий договор.
Новым объектом гражданского права, введенным Федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», является единый недвижимый комплекс, под которым понимается совокупность
объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе линейных
объектов (железные дороги, линии электропередач, трубопроводы и др.),
либо расположенных на одном земельном участке, если в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество зарегистрировано право
собственности на совокупность указанных объектов в целом как одну недвижимую вещь (ст. 133.1 ГК РФ).
Кроме имущественных комплексов объектами доверительного управления может выступать иное недвижимое имущество.
Традиционно объектом доверительного управления являются ценные
бумаги. Понятие ценной бумаги содержится в ст. 142 ГК РФ, которая устанавливает, что ценными бумагами являются документы, соответствующие
установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).
Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права,
которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих
прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).
На практике в доверительное управление передаются, как правило, эмиссионные ценные бумаги. Эмиссионные ценные бумаги, являясь видом ценных бумаг, должны соответствовать общему понятию ценных бумаг, и, кроме того, совокупности специальных признаков, перечисленных в комментируемом законе, присущих только эмиссионным ценным бумагам.
Первым таким признаком эмиссионной ценной бумаги является то, что
она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав,
359
подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению
с соблюдением установленных законом формы и порядка. Имущественные
права, удостоверяемые ценными бумагами, в свою очередь, могут быть
вещными и обязательственными. Ценных бумаг, удостоверяющих исключительные права, в настоящее время не существует. Права, удостоверяемые эмиссионными ценными бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте, «только тогда право можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор
не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на
право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная
бумага»1.
Вторым признаком, присущим эмиссионным ценным бумагам, является
то, что они размещаются выпусками, т.е. выпуск эмиссионных ценных бумаг осуществляется в массовом порядке. Под выпуском ценных бумаг по-
нимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость.
Третьим признаком эмиссионных ценных бумаг, близко связанным со
вторым, является то, что каждая эмиссионная ценная бумага, независимо
от времени ее приобретения, имеет равные объем и сроки осуществления
прав внутри одного выпуска, т.е. эмиссионная ценная бумага не обладает
индивидуальными признаками, не является уникальной, она – одна из множества идентичных ценных бумаг этого выпуска.
Особенностью большинства видов эмиссионных ценных бумаг, прямо
не названной в законе, но имеющей важное значение для уяснения их понятия, можно назвать государственную регистрацию их выпуска. Поскольку выпуск эмиссионных ценных бумаг носит массовый характер и, соответственно, затрагивает интересы широкого круга лиц, то он должен быть
поставлен под жесткий государственный контроль, который находит свое
выражение, прежде всего, в государственной регистрации выпуска ценных
бумаг. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков)
эмиссионных ценных бумаг с 01.09.2013 осуществляется Банком России,
а также иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом.
В настоящее время в российском законодательстве предусмотрены следующие виды эмиссионных ценных бумаг: акции, облигации, государственные и муниципальные ценные бумаги, опционы эмитентов и россий-
1
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 33.
360
ские депозитарные расписки. К эмиссионным ценным бумагам по прямому
указанию закона не относятся инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об
инвестиционных фондах»1 и п. 2 ст. 20 Федерального закона от 11.11.2003
№ 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»2), которые достаточно часто
передаются в доверительное управление.
По общему правилу, не могут передаваться в доверительное управление деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом (п.
2 ст. 1013 ГК РФ). Такое правило можно объяснить тем, что деньги могут
быть объектом специальных сделок, связанных с их обращением и регулируемых кроме гражданско-правовых норм еще и специальным банковским законодательством. Как точно отмечал В.А. Дозорцев, «единственным третьим лицом, которое в соответствии с законодательством может
«управлять» чужими денежными средствами, являются банки, действующие на основании специальной лицензии»3. Денежные средства могут передаваться в доверительное управление при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами, при которой происходит
доверительное управление ценными бумагами, денежными средствами,
предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или)
заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Судебная практика не относит к объектам договора доверительного
управления имуществом право на получение денежных средств по исполнительному листу, право требования выплаты страхового возмещения.
Так, Федеральный арбитражный суд Московского округа отказал в удовлетворении требований о взыскании суммы компенсационной выплаты, переданной в доверительное управление. По условиям договора учредитель
управления передал принадлежащие ему имущественные права требования
дебиторской задолженности к ООО доверительному управляющему Российскому союзу автостраховщиков в доверительное управление, с правом истребования данной задолженности, а доверительный управляющий обязался осуществлять управление переданными правами в интересах учредителя управ-
1
Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ (с послед. изм.) «Об инвестиционных фондах» //
Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. № 49. Ст. 4562.
2
Федеральный закон от 11.11.2003 № 152-ФЗ (с послед. изм.) «Об ипотечных ценных бума-
гах» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 46 (ч. 2). Ст. 4448.
3
Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (гл. 53) // Гражданский кодекс России.
Часть вторая. Договоры и другие обязательства (текст проекта, комментарии, проблемы). М.,
1995. С. 346.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]