Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Квалификация деяния. Тактика и методика расследования коррупционных преступлений. Настольная книга следователя. Учебное пособие для студентов вузов, о
.pdf
В то же время признание судом данного предприятия муниципальным хотя и является верным, однако отражает лишь форму его собственности, что не исключает отнесения его к категории коммерческих организаций (по характеру преследуемой цели). Естественно и
то, что муниципальное предприятие жилищно-коммунального хозяйства не может быть отнесено ни к органам местного самоуправления,
ни к муниципальным учреждениям. Не меняет положения и включение муниципального унитарного предприятия в государственный
реестр налогоплательщиков с кодом формы собственности «14». Согласно основной схеме классификатора организационно-правовых
хозяйствующих субъектов, муниципальные предприятия также отнесены в раздел коммерческих организаций с кодом «43». Более
того, вряд ли ссылки на существующие классификаторы могут служить основанием для уголовно-правовых решений, поскольку имеют
узкоспецифическое назначение. Представляется, что позиция суда,
сформулированная в рассмотренном определении, является не бесспорной, так как основана на неверном толковании норм УК РФ
Так, директор и главный инженер МУП «Городское зеленое хозяйство» в г. Барнауле Алтайского края потребовали от руководителя
одного из предприятий Барнаула передать им незаконное вознаграждение в размере 30% стоимости работ по сносу и омолаживающей
обрезке деревьев, которое провело предприятие на основании договора. После этого обвиняемые получили более 440 тыс. руб., которыми распорядились по своему усмотрению
2
.
1
.
2.7. Получение взятки (ст. 290 УК РФ)
Взяточничество относится к преступлениям, посягающим на
нормальную деятельность публичного аппарата управления в сфере
деятельности государственных органов, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, а также аппарата управления в Вооруженных силах РФ, других войсках
и воинских формированиях РФ вопреки стоящим перед ними задачам. Должностное лицо в своей деятельности, находясь на службе в
органах государственного аппарата управления, имеет право на вознаграждение только в установленном законом порядке. Незаконное
получение им материальных выгод различного характера от своей
служебной деятельности должно признаваться нарушением закона
и быть соответственно наказуемым
3
.
1
Макаров С. Субъекты должностных и служебных преступлений // Российская
юстиция. 1999. ¹ 5. С. 14.
2
За коммерческий подкуп директор «Горзенхоза» осужден на три года колонии
строгого режима // URL: http://www.politsib.ru/news
3
Кошаева Т.О. Ответственность за взяточничество по уголовному законодатель-
ству Российской Федерации // Журнал российского права. 2013. ¹ 6. С. 28.
111
Статистика свидетельствует, что с 1997 г., когда было зафиксировано 3559 фактов получения взятки, фиксировался стабильный
рост — до 7856 преступлений данного вида в 2009 г., затем наметилось снижение — до 6947 в 2011 г.
1
В интервью «Российской газете» Председатель Следственного комитета Российской Федерации (далее — СК России) А.И. Бастрыкин
рассказал, что по-прежнему наиболее важным направлением следственной деятельности является борьба со взяточничеством, которое, как ржавчина, «проедает» экономику страны. Количество выявленных преступлений коррупционной направленности за первые
полгода 2013 г. составило около 30 тыс., в числе которых почти
7 тыс. фактов взяточничества. За совершение коррупционных преступлений к уголовному преследованию было привлечено 589 лиц
особого правового статуса. В их числе около 400 депутатов и выборных глав муниципальных образований органов местного самоуправления, 14 депутатов законодательных органов субъектов России,
двое судей, 11 прокурорских работников, 68 адвокатов и 57 следова-
2
телей различных ведомств, в том числе 8 сотрудников СК России
.
Объект преступления — осуществляемая в соответствии с законом деятельность публичного аппарата власти и управления
3
.
Объективная сторона
 ÷. 1 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена ответственность для должностного лица, иностранного должностного лица либо должностного
лица публичной международной организации за получение взятки:
1) за совершение должностным лицом входящих в его служебные полномочия действий (бездействие) в пользу взяткодателя или
представляемых им лиц;
2) за способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершению указанных действий (бездействию);
3) за общее покровительство или попустительство по службе.
1
URL: http://mvd.ru/presscenter/statistics
2
Следствие ведет Бастрыкин // Российская газета. 2013. 26 августа.
3
См. подробно: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации
(постатейный) / Под ред. А.В. Бриллиантова. С. 1103—1113; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. А.И. Рарог. С.
494—499; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. В.М. Лебедев. С. 899—904; Коваль А.В. К вопросу о понятии коррупции и объекте преступлений коррупционной направленности (уголовноправовой аспект) // Российский военно-правовой сборник ¹ 14: Проблемы укре-
пления законности в военной организации государства. М., 2010. Вып. 109. С. 102—
108; Колчевский И.Б., Данилова С.И., Крашенинников С.В. Особенности квалификации и предварительного расследования по уголовным делам о взяточничестве //
СПС «КонсультантПлюс».
112
Ïîä входящими в служебные полномочия действиями (бездействием)
должностного лица следует понимать такие действия (бездействие),
которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его
служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение
принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор
должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя
или представляемых им лиц решения) (п. 3 ППВС ¹ 24).
Способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершению действий (бездействию) в пользу
взяткодателя или представляемых им лиц выражается в использовании взяткополучателем авторитета и иных возможностей занимаемой должности для оказания воздействия на других должностных
лиц в целях совершения ими указанных действий (бездействия) по
службе
1
. Такое воздействие заключается в склонении другого должностного лица к совершению соответствующих действий (бездействию)
путем уговоров, обещаний, принуждения и др. (п. 4 ППВС ¹ 24).
При этом получение должностным лицом вознаграждения за
использование исключительно личных, не связанных с его должностным положением отношений не может квалифицироваться по
ст. 290 УК РФ. В этих случаях склонение должностного лица к совершению незаконных действий (бездействию) по службе может
при наличии к тому оснований влечь уголовную ответственность за
иные преступления (например, за подстрекательство к злоупотреблению должностными полномочиями или превышению должностных полномочий).
Общее покровительство по службе может проявляться, в частности, в необоснованном назначении подчиненного, в том числе в
нарушение установленного порядка, на более высокую должность,
во включении его в списки лиц, представляемых к поощрительным
выплатам (п. 5 ППВС ¹ 24).
Ê попустительству по службе относится, например, согласие
должностного лица контролирующего органа не применять входящие в его полномочия меры ответственности в случае выявления
совершенного взяткодателем нарушения (п. 5 ППВС ¹ 24)
При получении взятки за общее покровительство или попустительство по службе конкретные действия (бездействие), за которые
она получена, на момент ее принятия не оговариваются взяткодателем и взяткополучателем, а лишь осознаются ими как вероятные,
возможные в будущем. Относящиеся к общему покровительству
1
См. подробно: ßíè Ï.Ñ. Взятка за способствование совершению действий дру-
гим должностным лицом // Законность. 2012. ¹ 3. С. 7—12.
113
или попустительству по службе действия (бездействие) могут быть
совершены должностным лицом в пользу как подчиненных, так и
иных лиц, на которых распространяются его надзорные, контрольные или иные функции представителя власти, а также его организационно-распорядительные функции.
Совершение указанных действий может до передачи взятки как
оговариваться, так и подразумеваться
1
.
 ÷. 3 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена ответственность для должностного лица, иностранного должностного лица либо должностного лица публичной международной организации за получение взятки за совершение незаконных действий (бездействие).
 ÷. 4 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена ответственность для лиц,
занимающих государственную должность РФ или государственную
должность субъекта РФ, а равно для главы органа местного самоуправления за получение взятки:
1) за совершение входящих в его служебные полномочия дейст-
вий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;
2) за способствование в силу своего должностного положения
совершению указанных действий (бездействию);
3) за общее покровительство или попустительство по службе;
4) за получение взятки в значительном размере;
5) за совершение незаконных действий (бездействие).
Квалифицированные составы
 ÷. 2 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена повышенная ответственность для должностного лица, иностранного должностного лица либо должностного лица публичной международной организации за
получение взятки в значительном размере.
 ÷. 5 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена повышенная ответствен-
ность для должностных лиц:
за совершение входящих в его служебные полномочия дейст-
вий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых
им лиц;
за способствование в силу своего должностного положения
совершению указанных действий (бездействию);
за общее покровительство или попустительство по службе;
за совершение незаконных действий (бездействие), совер-
шенные:
— группой лиц по предварительному сговору (п. «а»);
— организованной группой (п. «а»);
— с вымогательством взятки (п. «б»);
— в крупном размере (п. «в»).
1
ßíè Ï.Ñ. Вопросы квалификации взяточничества // Законность. 2013. ¹ 3. С. 16.
114
 ÷. 6 ñò. 290 ÓÊ ÐÔ предусмотрена повышенная ответствен-
ность для должностных лиц:
за совершение входящих в его служебные полномочия дейст-
вий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых
èì ëèö;
за способствование в силу своего должностного положения
совершению указанных действий (бездействию);
за общее покровительство или попустительство по службе;
за совершение незаконных действий (бездействие),
группой лиц по предварительному сговору;
организованной группой;
с вымогательством взятки, совершенные в особо крупном
размере.
Не образует состава получения взятки принятие должностным
лицом денег, услуг имущественного характера и т.п. за совершение
действий (бездействие) хотя и связанных с исполнением его
профессиональных обязанностей, но при этом не относящихся к
полномочиям представителя власти, организационно-распорядительным либо административно-хозяйственным функциям (п. 7
ППВС ¹ 24).
Ответственность за получение, дачу взятки наступает независи-
мо от времени получения должностным лицом взятки — до или
после совершения им действий (бездействия) по службе в пользу
взяткодателя или представляемых им лиц, а также независимо от
того, были ли указанные действия (бездействие) заранее обусловлены взяткой или договоренностью с должностным лицом о передаче
за их совершение взятки (п. 8 ППВС ¹ 24).
Получение и дача взятки считаются оконченными с момента
принятия должностным лицом хотя бы части передаваемых ему
ценностей (например, с момента передачи их лично должностному
лицу, зачисления с согласия должностного лица на счет, владельцем которого оно является). При этом не имеет значения, получили ли указанные лица реальную возможность пользоваться или
распоряжаться переданными им ценностями по своему усмотрению (п. 10 ППВС ¹ 24).
В тех случаях, когда предметом получения или дачи взятки яв-
ляется незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считается оконченным с начала выполнения с согласия
должностного лица действий, непосредственно направленных на
приобретение ими имущественных выгод (например, с момента
уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому
лицу имущества в счет исполнения обязательств взяткополучателя,
заключения кредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтных
работ по заведомо заниженной стоимости) (п. 11 ППВС ¹ 24).
115
В случае если должностное лицо отказалось принять взятку дей-
ствия лица, непосредственно направленные на их передачу, подлежат квалификации как покушение на преступление, предусмотренное ст. 291 УК РФ (п. 12 ППВС ¹ 24).
Если условленная передача ценностей не состоялась по об-
стоятельствам, не зависящим от воли лиц, действия которых были
непосредственно направлены на их передачу или получение, содеянное следует квалифицировать как покушение на дачу либо получение взятки.
Получение или дача взятки, в том числе через посредника, если
указанные действия осуществлялись в условиях оперативно-розыскного мероприятия, должны квалифицироваться как оконченное
преступление вне зависимости от того, были ли ценности изъяты
сразу после их принятия должностным лицом (п. 13 ППВС ¹ 24).
Обещание или предложение передать либо принять незаконное
вознаграждение за совершение действий (бездействие) по службе
необходимо рассматривать как умышленное создание условий для
совершения соответствующих коррупционных преступлений в случае, когда высказанное лицом намерение передать или получить
взятку либо предмет коммерческого подкупа было направлено на
доведение его до сведения других лиц в целях дачи им либо получения от них ценностей, а также в случае достижения договоренности между указанными лицами (п. 14 ППВС ¹ 24).
Если при этом иные действия, направленные на реализацию
обещания или предложения, лица не смогли совершить по независящим от них обстоятельствам, содеянное следует квалифицировать
как приготовление к даче взятки (ч. 1 ст. 30 и соответственно
ч. 3—5 ст. 291 УК РФ) или к получению взятки (ч. 1 ст. 30 и соответственно ч. 2—6 ст. 290 УК РФ).
От совокупности преступлений следует отличать продолжаемые
дачу либо получение в несколько приемов взятки. Как единое продолжаемое преступление следует, в частности, квалифицировать
систематическое получение взяток от одного и того же взяткодателя
за общее покровительство или попустительство по службе, если
указанные действия были объединены единым умыслом (п. 21
ППВС ¹ 24).
Совокупность преступлений отсутствует и в случаях, когда взят-
ка получена или передана от нескольких лиц, но за совершение
одного действия (акта бездействия) в общих интересах этих лиц.
Не может квалифицироваться как единое продолжаемое пре-
ступление одновременное получение, в том числе через посредника, взятки от нескольких лиц, если в интересах каждого из них
должностным лицом совершается отдельное действие (акт бездействия). Содеянное при таких обстоятельствах образует совокупность
преступлений.
116
Совершение должностным лицом за взятку действий (бездейст-
вие), образующих самостоятельный состав преступления, не охватывается объективной стороной преступлений, предусмотренных
ст. 290 УК РФ. В таких случаях содеянное взяткополучателем подлежит квалификации по совокупности преступлений как получение
взятки за незаконные действия по службе и по соответствующей
статье Особенной части УК РФ, предусматривающей ответственность за злоупотребление должностными полномочиями, превышение должностных полномочий, служебный подлог, фальсификацию
доказательств и т.п. (п. 22 ППВС ¹ 24)
Если за совершение должностным лицом действий (бездейст-
вие) по службе имущество передается, имущественные права предоставляются, услуги имущественного характера оказываются не
лично ему либо его родным или близким, а заведомо другим лицам,
в том числе юридическим, и должностное лицо, его родные или
близкие не извлекают из этого имущественной выгоды, содеянное
не может быть квалифицировано как получение взятки (например,
принятие руководителем государственного или муниципального
учреждения спонсорской помощи для обеспечения деятельности
данного учреждения за совершение им действий по службе в пользу
лиц, оказавших такую помощь)
1
. При наличии к тому оснований
действия должностного лица могут быть квалифицированы как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение
должностных полномочий (п. 23 ППВС ¹ 24).
Если лицо, передавшее имущество, предоставившее имущественные права, оказавшее услуги имущественного характера за совершение должностным лицом действий (бездействие) по службе,
осознавало, что указанные ценности не предназначены для незаконного обогащения должностного лица либо его родных или
близких, содеянное им не образует состава преступления, предусмотренного ст. 291 УК РФ.
Получение должностным лицом ценностей за совершение действий (бездействие), которые входят в его полномочия либо которые оно
могло совершить с использованием служебного положения, следует
квалифицировать как получение взятки вне зависимости от намерения
совершить указанные действия (бездействие) (п. 22 ППВС ¹ 24).
В том случае, если указанное лицо получило ценности за совершение действий (бездействие), которые в действительности оно
не может осуществить ввиду отсутствия служебных полномочий и невозможности использовать свое служебное положение, такие действия
1
Ñì.: Карпов И. Взятка или спонсорская помощь? // Законность. 2010. ¹ 1.
С. 35—38; Фоминых С.М. Характеристика объективной стороны основного состава получения взятки муниципальными служащими // Адвокат. 2008. ¹ 2; СПС
«КонсультантПлюс».
117
при наличии умысла на приобретение ценностей следует квалифицировать как мошенничество, совершенное лицом с использованием
своего служебного положения (ч. 3 ст. 159 УК РФ).
Как мошенничество следует квалифицировать действия лица,
получившего ценности якобы для передачи должностному лицу в
качестве взятки, однако заведомо не намеревавшегося исполнять
свое обещание и обратившего эти ценности в свою пользу. Владелец переданных ему ценностей в указанных случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки
1
.
Если должностное лицо, выполняющее в государственном или
муниципальном органе либо учреждении организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, заключило от имени соответствующего органа (учреждения) договор,
на основании которого перечислило вверенные ему средства в размере, заведомо превышающем рыночную стоимость указанных в
договоре товаров, работ или услуг, получив за это незаконное вознаграждение, то содеянное им следует квалифицировать по совокупности преступлений как растрату вверенного ему имущества
(ст. 160 УК РФ) и как получение взятки (ст. 290 УК РФ). Если же
при указанных обстоятельствах стоимость товаров, работ или услуг
завышена не была, содеянное должно квалифицироваться как получение взятки (п. 25 ППВС ¹ 24).
При отграничении непосредственной передачи взятки по поручению взяткодателя (посредничество во взяточничестве) от дачи
взятки должностному лицу за действия (бездействие) по службе в
пользу представляемого взяткодателем физического либо юридического лица судам следует исходить из того, что посредник передает
взятку, действуя от имени и за счет имущества взяткодателя. В отличие от посредника взяткодатель, передающий взятку за действия
(бездействие) по службе в пользу представляемого им лица, использует в качестве взятки принадлежащее ему или незаконно приобретенное им имущество (п. 27 ППВС ¹ 24).
Должностное лицо, поручившее подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации передать взятку должностному лицу, несет
ответственность по ст. 291 УК РФ за дачу взятки, а работник, выполнивший его поручение, — при наличии оснований по ст. 291.1
УК РФ за посредничество во взяточничестве (п. 25 ППВС ¹ 24).
Должностное лицо, поручившие подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации передать лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, неза-
1
Ñì.: ßíè Ï.Ñ. Взятка или мошенничество? // Законность. 2012. ¹ 6. С. 29—34;
¹ 7. Ñ. 27—32; ¹ 8. Ñ. 23—26.
118
конное вознаграждение, несет ответственность по ч. 1 или 2 ст. 204
УК РФ, а работник, выполнивший его поручение, — по ч. 5 ст. 33
и ч. 1 или 2 ст. 204 УК РФ.
Привлечение указанных лиц к уголовной ответственности за дачу взятки или незаконную передачу предмета коммерческого подкупа не освобождает юридическое лицо, от имени или в интересах
которого совершены соответствующие коррупционные действия, от
ответственности за незаконное вознаграждение от имени юридического лица, установленной ст. 19.28 КоАП РФ
1
.
Субъект преступления
В п. 1 ППВС ¹ 24 разъяснено, что при разрешении вопроса о
том, совершено ли коррупционное преступление должностным лицом, лицом, занимающим государственную должность РФ либо
государственную должность субъекта РФ, иностранным должностным
лицом, должностным лицом публичной международной организации, следует руководствоваться примечаниями 1, 2 и 3 к ст. 285 и
примечанием 2 к ст. 290, учитывая при этом соответствующие разъяснения, содержащиеся в постановлении ППВС ¹ 19
2
.
Ïîä должностными лицами понимаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационнораспорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ (прим. 1 к ст. 285 УК РФ)
3
.
Ê исполняющим функции представителя власти следует относить
лиц, наделенных правами и обязанностями по осуществлению
функций органов законодательной, исполнительной или судебной
власти, а также, исходя из содержания примечания к ст. 318 УК
РФ, иных лиц правоохранительных или контролирующих органов,
наделенных в установленном законом порядке распорядительными
полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные
1
Ñì.: Антонова Е.Ю. Уголовная ответственность юридических лиц за коррупционные преступления // Безопасность бизнеса. 2009. ¹ 2; СПС «КонсультантПлюс».
2
Ñì.: Чупахин Р. Особенности субъектов взяточничества и коммерческого подкупа (криминалистический и криминологический аспекты) // Безопасность бизнеса. 2009. ¹ 2; СПС «КонсультантПлюс».
3
Ñì.: Сурманидзе И.Н. Должности и должностные лица государственной гражданской службы // Государственная власть и местное самоуправление. 2009. ¹ 5;
СПС «КонсультантПлюс».
119
для исполнения гражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности (п. 3 ППВС ¹ 19)
1
.
Так, бывший начальник отдела по надзору за исполнением законов
на транспорте Московской межрегиональной транспортной прокуратуры (ММТП) Е. получил взятку в сумме 5 млн руб., проводя в
январе-феврале 2013 г. прокурорскую проверку в двух коммерче-
2
ских компаниях. Е. предъявлено обвинение по ч. 6 ст. 290 УК РФ
.
Представителями власти являются должностные лица контролирующих органов. Из ст. 2 Федерального закона от 20 апреля 1995 г.
«О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» видно, что к ним относятся:
работники контрольных органов Президента РФ, глав администраций субъектов РФ, осуществляющие контроль за исполнением законов и иных нормативных правовых актов, выявление и пресечение
правонарушений; работники таможенных органов, органов государственной налоговой службы, органов надзора за соблюдением правил
охоты, органов рыбоохраны, государственной лесной охраны, санитарно-эпидемиологического надзора, контрольно-ревизионных подразделений Министерства финансов РФ и финансовых органов субъектов РФ, органов государственного контроля в сфере торговли, качества товаров (услуг) и защиты прав потребителей, осуществляющие
контроль за исполнением соответствующих законов и иных нормативных правовых актов, выявление и пресечение правонарушений.
В Законе названы не все контролирующие органы, а лишь те, работники которых пользуются государственной защитой. Контролирующими органами являются также органы, осуществляющие государственный ветеринарный надзор, карантинный фитосанитарный контроль, контроль и надзор в области защиты растений, контроль за
химизацией и использованием химических веществ в сельском хозяйстве, надзор и контроль в области мелиорации земель, геологический контроль, экологический контроль, горный и промышленный
3
надзор, пожарный надзор, валютный контроль и др.
Работники этих
государственных органов наделены властными полномочиями, включая вынесение обязательных для исполнения предписаний и привлечение виновных к административной ответственности.
1
Ñì.: Бриллиантов А.В., Яни П.С. Должностное лицо: представитель власти //
Законность. 2010. ¹ 5. С. 18—22.
2
Экс-прокурор, обвиняемый в получении взятки в 5 млн руб., признал вину.
URL: http://ria.ru/incidents
3
Перечень органов и должностных лиц контролирующих органов содержится в
ãë. 23 ÊîÀÏ ÐÔ.
120
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]