Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теоретико-методологические проблемы права. Монография
.pdf
Методологические проблемы соотношения государства и права
41
Именно это обусловило возможность раздельного исследования
проблем общества и государства, возникновения и развития наук,
изучающих структуру и динамику общества и государства как само
стоятельных явлений. Еще важнее социальные и правовые послед
ствия обособления общества от государства, государства от обще
ства. Одной из острых проблем существования и развития граждан
ского общества является далеко не абстрактная возможность такого
вмешательства государства в общественные отношения, которое,
взламывая коренные устои общества, основанного на равноправии,
способно привести к возрождению сословнообразных иерархий.
Поэтому понятие «гражданское общество» чаще всего используется
именно в сопоставлении с понятием государства. «Государство, —
пишет профессор Боннского университета И. Изензее, — существует
1
в виде того, что противостоит «обществу»
.
Отделение государства от общества и обособление общества от
государства выражены в различии их структур, принципов органи
зации и правового регулирования.
Выше отмечено, что государство организовано как руководимая
единым центром вертикальная система, иерархия государственных
органов и должностных лиц, связанных отношениями подчинен
ности и государственной дисциплины. Эта система содержится за
счет общества (налоги, сборы, государственные займы). Постоян
ная и главная цель государства, его оправдание и легитимация —
охрана общества и управление им.
В отличие от государства гражданское общество представляет со
бой систему многообразных связей и отношений граждан, их объе
динений, союзов, коллективов, отношений, основанных на равен
стве и личной инициативе, в том числе и на самостоятельности до
бывания средств к существованию (это относится и к объединени
ям, которые содержатся за счет добровольных взносов их участни
ков). Цели граждан и их объединений разнообразны и изменчивы в
соответствии с их интересами.
Различие структур гражданского общества и государства пре
допределяет разные способы правового регулирования частных и
публичных отношений и тем самым налагает отпечаток на систему
права.
Государственные органы и должности создаются правом, суще
ствуют и действуют (должны действовать) строго на основе права.
1
Изензее И. Государство // Вестник Московского университета. Серия 12. Со
циальнополитические исследования. 1992. № 6. С. 36.
42
Теоретикометодологические проблемы права
Жизнь и деятельность членов гражданского общества правом не
обусловлены. Создание и деятельность их объединений могут регу
лироваться законом, но создаются и существуют эти объединения
только по доброй воле их участников.
Граждане имеют правоспособность, дающую им самые широкие
возможности совершать любые сделки, кроме запрещенных, в раз
ных сферах общественной и частной жизни. В отличие от граждан,
государственные органы и должностные лица наделены компетен
цией, определяющей довольно узкие параметры их деятельности,
обусловленные их целью, предметом ведения.
Права граждан — это гарантированные возможности пользовать
ся какимлибо благом, которые они реализуют или не реализуют по
своему усмотрению и желанию. Должностные лица и государствен
ные органы наделены правомочиями, которыми они обязаны
пользоваться при осуществлении своих функций для решения сто
ящих перед ними задач.
Отношения между гражданами, их объединениями, союзами (и
внутри этих объединений) основываются на соглашениях, догово
рах, строятся на началах равенства, свободы, координации. Образ
но говоря, гражданское общество основано на горизонтальных от
ношениях равноправных лиц.
Должностные лица и органы государственного управления свя
заны отношениями субординации: каждый из них подчинен выше
стоящему начальству (органу, учреждению). Государственные отно
шения восходят к единому центру (и (или) «подцентрам»), управ
ленческие отношения носят вертикальный характер.
Гражданам разрешено все, что не запрещено законом. Должно
стным лицам разрешено только то, что вытекает из их компетен
ции или предписано приказом.
В отношениях между частными лицами или объединениями, ре
гулируемых частным правом, закон устанавливает правила лишь на
будущее время. В публичном праве закон может иметь обратную
силу, если государство в чемто улучшает правовое положение лиц;
закон обязательно должен иметь обратную силу, если он смягчает
наказание (или взыскание) за какоелибо правонарушение, либо
устраняет противоправность этого деяния.
Обособление гражданского общества от государства привело к
ряду государственноправовых последствий, обуславливающих те
особенности современного государства, которые отличают его от
государств кастовосословной эпохи.
Методологические проблемы соотношения государства и права
43
В Новое время конституция, в которой закрепляются основные
права и свободы человека, понимается как договор о распределе
нии власти между государством и обществом.
Исследователи отмечают, что если исходным пунктом европей
ского конституционализма как политического течения было свой
ственно крайне неопределенное истолкование конституции в каче
стве «основных законов всякого общества», не содержащее идей ог
1
раничения обществом власти государства
, то эволюция конститу
ционализма привела к резкому сужению этого понятия. Оно при
обретает конвенциональный (договорный) характер и определяет
основной закон взаимоотношений общества и государственной вла
сти, конституция интерпретируется, по существу, как договор о рас
2
пределении власти между ними»
. Идеологическим и теоретичес
ким выражением этого стала идея «общественного договора», по
лучившая широкое распространение в европейских и других стра
нах в XVII—XVIII вв. Эта идея основывалась на осмыслении госу
дарства с позиций всеобщего равенства людей и категорий частного
права, имевших особенное значение для отношений гражданского
общества.
Развитие конституционного законодательства состоит не толь
ко в закреплении прав и свобод членов гражданского общества, но
и в предоставлении гражданам средств воздействия на государствен
ную власть. Именно становление гражданского общества дало воз
можность теоретически осмыслить проблему политического отчуж
дения и создало предпосылки для его преодоления. В структуре ор
ганов государства Нового времени появляются и устанавливаются в
качестве постоянных общенациональные (а не только сословные)
1
В самодержавных государствах основными назывались законы, определяв
шие полновластие и богоустановленность монархов, а также порядок престолонас
ледия. В Российской империи Основные государственные законы открывались
главой первой «О существе верховной самодержавной власти», где утверждалось:
«Императору Всероссийскому принадлежит верховная самодержавная власть. По
виноваться власти его не только за страх, но и за совесть сам Бог повелевает… Осо
ба государя императора священна и неприкосновенна» (Свод Основных государ
ственных законов. Раздел первый. Основные государственные законы // Государ
ственный строй Российской империи накануне крушения. Сборник законодатель
ных актов. М. ,1995. С. 15).
2
Медушевский А. Н. Гражданское общество и правовое государство в полити
ческой мысли Германии // Вестник Московского университета. Серия 12. Соци
альнополитические исследования. 1992. № 5. С. 43. Аналогичные суждения см.:
Баглай М. В., Габричидзе Б. Н. Конституционное право Российской Федерации. М.,
1996. С. 19.
44
Теоретикометодологические проблемы права
представительные учреждения парламентского типа, обладающие
правами утверждения налогов и сборов, поступающих в казну госу
дарства, а также принятия наиболее важных нормативноправовых
актов (законов). Возникновение и развитие представительной де
мократии — явление, свойственное эпохе формирования граждан
ского общества. Представительные учреждения, избиравшиеся по
началу на основе имущественных цензов, всегда законодательство
вали от имени всего народа (нации).
Притязания представительных учреждений на участие в государ
ственной власти (от имени общества) в ряде стран сталкивались с
сопротивлением абсолютных монархов и приводили к революци
онным потрясениям; отражением этих потрясений стала идея раз
деления властей в целях обеспечения прав и свобод членов обще
1
ства. Одновременно появились понятия «правовое государство»
и
«законность». Эти понятия возникли как политикоправовые идеи,
направленные против «деспотизма» и «полицейского государства».
Под тем и другим первоначально понималось бесправие податных
сословий перед абсолютистским государством, а затем (в периоды
революций и контрреволюций конца XVIII — начала XIX вв.) — не
защищенность личности от произвола должностных лиц различных
правительств, чрезвычайных трибуналов, многочисленных агентов
власти.
Как было отмечено, одними из устоев гражданского общества
являются свобода личной инициативы, самостоятельность и пред
приимчивость граждан в добыче средств к существованию; эта сво
бода резко противоречит сословнокастовым ограничениям рода и
вида занятий, существовавшим в предыдущие эпохи, а также при
тязаниям феодальноабсолютистских государств на выражение «об
щего блага», протекционизм и всеобъемлющее руководство про
мышленной и частной деятельностью.
Нелишне напомнить определение свободы, которое сформули
ровал основоположник идеи правового государства И. Кант: «Сво&
бода (члена общества) как человека, принцип которой в отношении
устройства общества я выражаю в следующей формуле: никто не мо
жет принудить меня быть счастливым так, как он хочет (так, как он
представляет себе благополучие других людей); каждый вправе ис
кать свое счастья на том пути, который ему самому представляется
хорошим, если только он этим не наносит ущерб свободе других,
1
См.: Воротилин Е. А. Идеи правового государства в истории политической
мысли // Политология. Курс лекций. М., 1999. С. 97—110.
Методологические проблемы соотношения государства и права
45
стремиться к подобной цели — свободе, совместимой по некоторо
му возможному всеобщему закону со свободой каждого другого (т.
е. с таким же правом другого). Правление, которое зиждилось бы на
принципе благоволения народу, подобном благоволению отца сво
им детям, иначе говоря, правление отеческое (imperium paternale),
при котором подданные, как несовершеннолетние, неспособные
различать, что для них на деле полезно, а что вредно, принуждены
оставаться сугубо пассивными, ожидая от главы государства сужде
ния о том, как им надлежит быть счастливыми, и предоставляя это
суждение его милостивому соизволению, — такое правление есть
величайший деспотизм, какой только можно себе представить (та
кое устройство, при котором уничтожается всякая свобода поддан
1
ных, не имеющих в таком случае никаких прав)»
.
Приведенное суждение Канта точнее и полнее выражает сущ
ность правового государства, чем встречающиеся обширные переч
ни различных признаков последнего. Суть правового государства
заключается в том, что оно охраняет правопорядок, обеспечиваю
щий свободу и равенство членов общества, отнюдь не навязывая им
обязательных представлений об общем благе и путях его достиже
ния. Соответственно, соотношение права и государства в граждан
ском обществе, с точки зрения правового режима, определяется не
только как законопослушность (законопокорность) населения, ти
пичная для сословных и кастовых обществ, но и как законность дей
ствий государства, его органов и должностных лиц, охраняющих
правопорядок и не переступающих ту границу, за которой граждане
осуществляют свои свободы. «Существо правого государства не в
том, что все здесь регулируется законом, — справедливо заметил
Ф. Хайек, — а в том, что государственный аппарат принуждения пус
кается в ход только в случаях, заранее оговоренных законом, при
чем так, что способы его применения можно заранее предвидеть»
Аналогичное понятие законности обосновывалось в советской
литературе некоторыми авторами, утверждавшими, что законность
как режим осуществления государственной власти возникла лишь
в период буржуазнодемократических революций в результате низ
3
вержения феодализма
. Н. Г. Александров определял законность («в
узком смысле») как принцип деятельности государственного аппа
1
Кант И. Сочинения на немецком и русском языках. Т. I. М., 1994.
С. 285.
2
Хайек Ф. Дорога к рабству // Новый мир. 1990. № 7. С. 209—215.
3
Самощенко И. С. Законность и правопорядок в советском социалистическом
обществе // Общая теория советского права. М., 1966. С. 346 и след.
2
.
46
Теоретикометодологические проблемы права
рата, заключающийся в том, что все органы государства осуществ
ляют свои властные функции в строгих рамках закона, неукосни
тельно соблюдая права граждан и их общественных организаций
1
Правонарушение, совершенное гражданином, пояснял
Н.Г. Александров, законности не нарушает (правонарушитель на
казывается, а причиненный им вред возмещается на основе права и
закона). Правопорядок как результат осуществления законности на
рушается лишь при массовом попустительстве правонарушений со
стороны правоохранительных органов, либо при безнаказанном на
рушении законов должностными лицами или органами государства,
облеченными властными полномочиями. Законность нарушается
также принятием «незаконных законов» (законов, противоречащих
конституции).
Изложенное понимание оспаривалось многими советскими ав
торами, утверждавшими, в частности, что в социалистическом об
ществе нет свойственных капитализму противоречий между лично
стью и государством; поэтому законность является «единой», «все
общей» и сводится к законопослушности, к требованию правомер
ного поведения всех вообще субъектов социалистического права
2
Природе гражданского общества соответствует принцип закон
ности как строгого соответствия закону деятельности государства и
его органов.
Вопервых, лишь при таком понимании обозначается проблема
законности самих законов, издаваемых высшими органами государ
ственной власти в смысле их соответствия общепризнанным и уза
коненным правам и свободам граждан.
В сословнокастовых обществах государство порой существен
но меняло правовое положение различных сословий (например,
поэтапно узаконивалось крепостное право в России, законами и
.
.
1
См.: Теория государства и права. М., 1968. С. 383 и след.
Изложенное в тексте понимание законности повлияло на редакцию ст. 4 Кон
ституции СССР 1977 года. Ныне аналогичная формулировка содержится в ст. 5
Конституции Китайской Народной Республики.
2
См.: Вышинский А. Я. Революционная законность и задачи советской защи
ты. М., 1934. С. 6; Иоффе О. С., Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М.,
1961. С. 288 и след.; Марксистсколенинская общая теория государства и права.
Основные институты и понятия. М., 1970. С. 501 и след.; Алексеев С. С. Общая тео
рия права. Т. I. М., 1981. С. 217 и след.
Вполне обоснованны и справедливы сетования Н. В. Витрука о некритичес
ком и бездумном воспроизведении этих устаревших суждений в современной ли
тературе (см.: Общая теория государства и права. Академический курс. Т. 2. Теория
права. М., 1998. С. 509 и след.).
Методологические проблемы соотношения государства и права
47
указами учреждались, а затем отменялись отдельные привилегии
дворянства, духовенства, мещанства и т. п.), но любой закон, дан
ный высшей властью, считался и был общеобязательным в соответ
ствии с началами законопослушности. В гражданском обществе за
кон — это не только правило, установленное верховной властью
(хотя бы и всенародно избранной), но и норма, изданная в соответ
ствии с конституционными границами общества и государства, учи
тывающая права и свободы членов общества, основанного на юри
дическом равенстве и автономии свободных людей.
Вовторых, лишь такое определение законности выводит на пер
вый план задачу защиты от чиновничьего вмешательства в жизнь и
деятельность членов гражданского общества, проявляющих иници
ативу в добывании средств существования, свободно определяющих
свои отношения с другими людьми и их объединениями, живущих
в обстановке стабильности и безопасности, создаваемой государ
ством и равным для всех законом.
Эту задачу четко выразил английский философ Джон Локк, ко
торый, подводя итоги «Славной революции» (1688—1689), писал:
«Свобода людей в условиях существования системы правления заклю
чается в том, чтобы жить в соответствии с постоянным законом,
общим для каждого в этом обществе и установленным законодатель
ной властью, созданной в нем; это — свобода следовать моему соб
ственному желанию во всех случаях, когда этого не запрещает за
кон, и не быть зависимым от непостоянной, неопределенной, не
1
известной самовластной воли другого человека»
.
Втретьих, только при таком подходе к понятию законности
гражданин в случае нарушения его прав ставится на один правовой
уровень с государством и его должностными лицами при рассмот
рении и решении спора о нарушенном праве. «Член гражданского
общества имеет право искать суда, и обязан предстать перед судом
и получить только через суд оспариваемое им право, — писал Ге
гель. — В эпоху феодализма могущественные лица часто не явля
лись на судебное заседание, вели себя вызывающе по отношению к
судебным инстанциям и рассматривали вызов в суд могуществен
ного лица как неправовое деяние. Это — состояние, противореча
щее тому, чем должен быть суд. В Новейшее время правитель обя
зан по частным вопросам признавать над собой власть суда и в сво
2
бодных государствах он обычно проигрывает свои процессы»
.
1
Локк Дж. Сочинения в трех тома. Т. 3. М., 1988. С. 274—275.
2
Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 258—259.
48
Теоретикометодологические проблемы права
В последнее десятилетие о правовом государстве написано очень
много; одни авторы ищут его истоки в далеком прошлом, другие по
лагают, что оно никогда не существовало и вообще не может суще
ствовать. Достаточно известна также концепция Кельзена, который
любое государство считал правовым, поскольку оно всегда оформ
лено правом, а для юриста именно право является предметом по
знания.
Заслуживают внимания суждения о том, что правовое государ
ство — это, прежде всего, философскоправовое понятие, «идеаль
ный тип», программное положение, которое не может быть полно
стью (тем более — частично) осуществлено, но предполагает дли
тельную, широкомасштабную работу
1
. Правовое государство — идея,
программа, требующая неустанных, ежедневных систематических
усилий для ее осуществления на практике и, добавим, удержания
достигнутых результатов. Государство не может стать на 100% пра
вовым по той причине, что ни одно общественное явление не осу
ществляется с арифметической точностью до конца и без приме
сей; в любом государстве есть недобросовестный чиновник, нера
дивый служащий, неясный текст статьи закона.
К тому же государство обещает, но не стремится стать правовым.
Тексты основных законов о правовом государстве значительная часть
бюрократии не считает для себя обязательными. До ума и сердца
носителей верховной власти не доходят сентенции ученыхюрис
тов о праве как «разумной политике власти», о том, что «одна норма
заменяет для власти тысячи индивидуальных повелений».
Государство должно быть устроено таким образом, чтобы оно
стало правовым. Именно в этом суть разделения властей как орга
низации сдержек и противовесов в системе органов государствен
ной власти (законодательной, исполнительной, судебной), создаю
щей гарантии правомерности деятельности каждой из них.
Устройство различных государств, основанное на принципе раз
деления властей, относится к предмету конституционного (государ
ственного) права. Опытом и наукой выработаны разные модели пол
номочий и соотношения государственных органов, участвующих в
осуществлении названных властей; главное в разделении властей —
1
См.: Баймаханов М. Верховенство права как системообразующий признак
понятия правового государства // Научные труды Адилет. Алматы, 2001. № 1.
С. 36 и след.; Матюхин А. Государство в сфере права: институциональный подход.
Алматы, 2000. С. 171 и след., 180 и след. и указанную там литературу.
Методологические проблемы соотношения государства и права
49
создание государственной структуры, соблюдающей и охраняющей
правовую систему гражданского общества.
Дискуссии и реформы, направленные на преобразование или
уточнение правового статуса главы государства, на совершенство
вание избирательной системы, на расширение компетенции кон
ституционного суда или изменение числа субъектов федерации в
сложном государстве, порой значительно влияют на форму госу
дарства. Однако, сущность правового государства хотя и связана с
его формой и даже обусловлена ею (так как разделение властей —
важный признак правового государства), не сводится только к этой
форме.
Правовое государство — не только устройство, способ органи
зации государства, но, главное, состояние государственной власти,
на всех ее уровнях и во всех ее проявлениях стремящейся (вынуж
денной) поступать по закону, а не по собственному разумению. Меч
та о том, чтобы правили «законы, а не персоны» имеет многовеко
вую давность; в гражданском обществе она обретает социальную
обусловленность и ряд политических гарантий.
Есть некий минимальный уровень выражения принципов граж
данского общества в законах, соблюдение и охрана которых делают
государство правовым.
Правовое государство признает и защищает права и свободы че
ловека, провозглашенные во Всеобщей декларации прав человека
(принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.), содер
жащиеся в Международных пактах о правах человека, и не наруша
ет их в своей деятельности. В соответствии с этими пактами, в пра
вовом государстве каждому человеку гарантируется судебная защи
та его прав и свобод, а если исчерпаны все имеющиеся внутригосу
дарственные средства правовой защиты — предоставляется право
обращаться в межгосударственные органы по защите своих прав и
свобод.
Можно заметить, что так определяется не правовое государство,
а положение человека в правовом государстве. Однако именно этот
подход диктуется не только логикой предмета исследования (лич
ность — право — гражданское общество — государство), но и дог
мой права: если конституционная обязанность государства состоит
в признании, соблюдении и защите прав и свобод человека, кото
рые являются высшей ценностью (ст. 2 Конституции России), то по
чему при определении правового государства нужно брать за осно
ву не правовое положение лица в государстве, а нагромождение пе
речней признаков такого государства? Ни один из опубликованных
50
Теоретикометодологические проблемы права
перечней не является исчерпывающим; суть дела в том, что устрой
ство государства (разделение властей) не самоцель, а только сред
ство обеспечения свободы в гражданском обществе.
Создание правового государства — не одноразовый акт. Уже со
зданное, провозглашенное и конституционно оформленное право
вое государство через несколько лет перестанет быть таковым, если
законодательство (постепенно) придет в противоречие с самим со
бой и с основами конституционного строя, требование законности
действий всех государственных органов и должностных лиц (мало
помалу) утратит свою строгость и безусловность, а правосудие бу
дет осуществляться (от случая к случаю) не по закону, а както иначе.
Для низвержения правового государства не обязателен полити
ческий переворот; оно само по себе деградирует, если к процессу
сохранения и поддержания права, правопорядка и законности не
проявляют достаточное и систематическое внимание верховная
власть, государственные органы охраны законности, средства мас
совой информации, политические и иные организации и объеди
нения, граждане, права которых нарушены.
В ряде развитых стран состояние законности и судьбы право
вого государства вызывают почти те же опасения, что и в начале
XIX в. Бурное развитие законодательства, в том числе делегирован
ного, широкое лоббирование законопроектов, сомнительных с точ
ки зрения их соответствия интересам общества, правам и свободам
граждан, рост административного аппарата и наделение ряда чинов
ников большой свободой усмотрения, упрощение форм правосудия
(«сделки о признании вины» в уголовном процессе и др.), появле
ние неясных по социальноправовым последствиям материально
правовых институтов (например, «страхование юридической ответ
ственности») — все это требует напряженного внимания к пробле
мам законности и правового государства.
Проблемы создания и развития правового государства достаточ
но остро стоят в нашей стране. В конституции Российской Феде
рации государство названо правовым (ст. 1), что является большим
достижением конституционного развития России. Разделение вла
стей, признание и гарантирование прав и свобод человека, провоз
глашение демократических институтов правосудия — все это, на ос
нове выраженных в Конституции принципов гражданского обще
ства, создало конституционные основы для правового государства,
для масштабных законодательных реформ по его организации и раз
витию.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]