Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовые системы современного мира. Учебное пособие
.pdf
§ 4. Постсоциалистическое государство и право — переходный тип…
365
переход от любой тоталитарной, авторитарной или иной им по
добной системы к явно демократической (не на словах, а на деле)
или к псевдодемократической системе с необходимостью должен
сопровождаться реальным или же, что нередко случается, фор
мальным декларированием основных прав и свобод. Переход от
социализма, или, точнее, псевдосоциализма, ассоциируемого с то
талитаризмом, к капитализму, в политических и идеологических
целях зачастую отождествляемому с системой отношений, осно
ванных на принципах демократизма, в этом плане не является
исключением. А вовторых, расширение прав и свобод граждан
является для мировой цивилизации вполне естественным и исто
рически обусловленным процессом.
В научной литературе вполне оправданно указывалось на то,
что «процесс исторического творчества человека в значительной
мере зависит от объема его прав и свобод, определяющего его со
циальные возможности и блага, обеспечивающего характер жиз
недеятельности, систему связей, взаимодействий, отношений лю
дей в обществе»
1
. Совершенно справедливо утверждалось также,
что «культурный прогресс общества невозможен, если он не вно
сит принципиально нового в положение личности, если человек
не получает с каждой новой ступенью развития минимум свобо
ды, хотя бы классовоисторически ограниченной, но все же рас
ширяющейся от одной общественноэкономической формации к
другой»
2
.
Среди основных прав и свобод, провозглашаемых в новых
конституциях переходного периода, по сравнению с прежними осо
бо выделяются политические права и свободы: право на жизнь,
право на определение и указание своей национальной принадлеж
ности, право частной собственности, право на свободное исполь
зование своих способностей и имущества для предприниматель
ской и иной, не запрещенной экономической деятельности, право
на возмещение государством вреда, причиненного незаконными
действиями (или бездействием) органов государственной власти
или их должностных лиц, право на забастовку, право на подачу
петиций и др.
Фактически каждая конституция, принятая в переходный пе
риод, содержит в себе отдельную главу или даже раздел, посвя
1
Общая теория прав человека / Отв. ред. Е. А. Лукашева. М., 1996. С. 3.
2
Там же.
366 Глава V. Правовые системы социалистических стран
щенный основным правам, свободам и обязанностям граждан.
Принципиально важная проблема с правами и свободами в пере
ходный период, равно как и в иное время, заключается в том, что
они весьма широко декларируются, но далеко не всегда гаранти
руются и реализуются.
Пятое. В конституционных законах переходного периода по
сравнению с конституционными актами прежних периодов разви
тия общества и государства не только провозглашается более ши
рокий круг прав и свобод граждан, но и более открыто и разверну
то определяются их ограничения.
Так, в Конституции России, объявляющей, что «человек, его
права и свободы являются высшей ценностью» (ст. 2), вместе с
тем говорится, что «права и свободы человека и гражданина могут
быть ограничены федеральным законом». Эти ограничения до
пускаются только в той мере, «в какой это необходимо в целях
защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,
прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны стра
ны и безопасности государства» (ст. 55, п. 3).
Ограничения прав и свобод граждан России «с указанием
пределов и срока их действия» могут устанавливаться также в
связи с введением чрезвычайного положения на всей территории
страны или же в ее отдельных местностях (ст. 56). В соответствии
с законом допускаются и иные ограничения прав и свобод граж
дан России.
Согласно Конституции Грузии, «в соответствии с законом, в
целях обеспечения необходимой для существования демократи
ческого общества государственной и общественной безопасности,
охраны здоровья, предотвращения преступности или осуществле
ния правосудия» допускаются ограничения прав граждан на сво
бодное передвижение по территории страны, на свободный выбор
места жительства, на свободный въезд и выезд из Грузии (ст. 22).
В тех же целях, а также для обеспечения территориальной
целостности страны, защиты прав и достоинства граждан, «пре
дотвращения распространения информации, признанной конфи
денциальной, или для обеспечения независимости и беспристраст
ности правосудия» в стране допускаются ограничения прав граж
дан на свободное получение и распространение информации, на
высказывание и распространение своего мнения в устной, или
письменной, или иной форме. Допускаются также ограничения
свободной деятельности средств массовой информации (с. 24).
§ 4. Постсоциалистическое государство и право — переходный тип…
367
Отдельной статьей Конституция Грузии предоставляет «пра
вомочие» государству на установление «ограничения политичес
кой деятельности иностранцев и лиц без гражданства» (ст. 27).
Законом устанавливаются и другие ограничения прав и свобод
грузинских граждан.
Целый ряд ограничений прав и свобод граждан содержится
также в Конституции Украины. Так, согласно ст. 34, «в интересах
национальной безопасности, территориальной целостности либо
общественного порядка с целью предупреждения беспорядков или
преступлений, для охраны здоровья населения, для защиты репу
тации или прав других людей, для предупреждения разглашения
информации, полученной конфиденциально, либо для поддержа
ния авторитета и непредвзятости правосудия» законом может быть
ограничено осуществление таких прав, как «право на свободу мыс
ли и слова, на свободное выражение своих взглядов и убежде
ний». Может быть ограничено также право «свободно собирать,
хранить, использовать и распространять информацию устно, пись
менно или иным способом — по своему выбору» (ст. 34).
В Конституции Украины содержатся также «ограничения от
носительно членства в политических партиях», «ограничения от
носительно членства в профессиональных союзах» (ст. 36) и дру
гие ограничения.
Шестое. Отличительной особенностью конституционного за
конодательства переходного периода является также то, что мно
гие из постсоветских конституций провозглашаются основными
законами прямого действия.
В качестве таковой рассматривается, например, Конституция
Российской Федерации, которая, как отмечается в ст. 15, «имеет
высшую юридическую силу, прямое действие» и применяется на
всей территории страны.
Актом прямого действия считается Конституция Украины. В
ст. 8 этого Основного закона страны провозглашается, что «нор
мы Конституции Украины являются нормами прямого действия».
Аналогичные положения содержатся в Конституции Казах
стана, декларирующей, что Конституция этого постсоветского го
сударства «имеет высшую юридическую силу и прямое действие
на всей территории республики» (ст. 4, п. 2), а также в конститу
циях других постсоветских и постсоциалистических государств.
Например, в Конституции Болгарии, принятой в 1991 г., говорит
368 Глава V. Правовые системы социалистических стран
ся, что «положения Конституции действуют непосредственно»
(ст. 5, п. 2)
1
.
Седьмое. Важной особенностью конституционного законо
дательства переходного периода по сравнению с прежним перио
дом является признание приоритета международного права перед
внутригосударственным (национальным) правом.
Исторически вопрос о соотношении международного и наци
онального права решался не всегда одинаково. В конце XIX —
начале XX в. в юридической науке и практике доминировала точ
ка зрения о безусловном приоритете внутригосударственного права
над международным правом. В более поздний период и вплоть до
настоящего времени преобладает мнение о примате международ
ного права по отношению к национальному праву.
Многие современные государства в силу разных причин из
бегают вообще закрепления вопроса о приоритетности или же не
приоритетности международного права над национальным пра
вом на конституционном уровне. Однако это не относится к кон
ституциям постсоветских и постсоциалистических государств.
Подавляющее большинство из них в разных формулировках
содержат в себе соответствующие нормы или даже статьи. Суть
всех их сводится к закреплению безусловного приоритета между
народноправовых норм над внутригосударственными правовыми
нормами.
В Конституции России, например, «общепризнанные прин
ципы и нормы международного права», так же как и международ
ные договоры Российской Федерации, признаются составной час
тью ее правовой системы. При этом оговаривается, что «если меж
дународным договором Российской Федерации установлены иные
правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила
международного договора» (ст. 15, п. 4).
Согласно Конституции Казахстана, все «международные до
говоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед
ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, ког
да из международного договора следует, что для его применения
требуется издание закона» (ст. 4, п. 3).
Конституция Республики Молдовы устанавливает, что при
наличии «несоответствий между пактами и договорами об основ
1
Новые конституции стран Восточной Европы и Азии (1989—1992): Сбор
ник конституций / Под ред. Д. Л. Златопольского. М., 1992. С. 34.
§ 5. Источники социалистического и постсоциалистического права
369
ных правах человека, одной из сторон которых является Респуб
лика Молдова, и внутренними законами приоритет имеют между
народные нормы» (ст. 4, п. 2). При этом следует дополнение, со
гласно которому «вступлению в силу международного договора,
содержащего положения, противоречащие конституции, должен
предшествовать пересмотр конституции» (ст. 8, п. 2).
Аналогичные положения содержатся в конституциях и дру
гих постсоветских, постсоциалистических государств.
§ 5. Основные источники социалистического
и постсоциалистического права: понятие, виды.
Особенности нормативноправовых актов
1. Сложившееся в отечественной литературе представление
об источниках социалистического и постсоциалистического права
в основе своей коррелируется с общим академическим представ
лением об источниках права, используемых в других правовых
семьях и, в первую очередь, в романогерманской правовой семье
Разумеется, полного совпадения при этом нет и вряд ли оно
может быть, учитывая «фундаментальные различия между струк
турой, институтами, образом жизни и мышления социалистичес
ких и несоциалистических (в смысле — западных) стран»
Различные взгляды на источники права, как правило, наибо
лее ярко проявляются тогда, когда речь идет о конкретных источ
никах, свойственных одной правовой семье и не свойственных дру
гой. Что же касается общего представления о понятии содержа
ния и роли источника права как такового в правовой системе, то
принципиальных расхождений при этом, по общему правилу, не
наблюдается
3
.
Хотя, справедливости ради, следует сказать, что не все авто
ры с данным утверждением солидарны. Достаточно далеко отсту
пая от реального положения дел, Р. Давид и К. ЖоффреСпинози,
например, утверждают, что «под источником права советский
юрист понимает прежде всего экономический строй общества, ко
торый, согласно марксистской доктрине, обусловливает и опреде
2
.
1
.
1
Марченко М. Н. Источники права. М., 2005.
2
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 113.
3
См.: Merryman J. Op. cit. P. 19—25; Rheinstein M. Einfuhrung in die
Rechtsvergleichung. Munich, 1984. P. 38—56.
370 Глава V. Правовые системы социалистических стран
ляет правовую систему данной конкретной страны. В этом смысле
основной источник советского права образует соединение двух
факторов: обобществления средств производства и установления
в стране власти народа».
И только во вторую очередь «говорят о формах права, назы
вая источниками права те технические приемы, с помощью кото
рых в данной стране и в данный период создают, находят или
уничтожают юридические нормы»
1
.
В данном случае допускается неправомерное отождествле
ние и смешение двух различных аспектов источника права — «ма
териального» и «формальноюридического» («технического») и,
соответственно, двух разных о них представлений.
2. Однако авторы правильно подмечают, что в советской (да
и не только в советской) юридической литературе источники, за
частую трактуемые в общем плане как «внешнее выражение пра
ва», не всегда одинаково воспринимались и толковались. Так, в
одних случаях это «внешнее выражение права» называют формой
и формами права, в других — источниками, а в третьих случаях их
именуют одновременно и формами, и источниками права.
В настоящей работе «форма права» рассматривается в виде
синонима «источника права». Здесь не придается принципиаль
ного значения тем смысловым нюансам и незначительным разли
чиям, которые имеют термины «форма» и «источник» права.
Однако в юридической литературе дореволюционных лет и в
некоторых современных научных произведениях не все авторы
придерживались этой точки зрения. Так, признавая тот факт, что
«различные формы, в которых выражается право, носят издавна
название источников права», Г. Шершеневич, тем не менее, счи
тал, что данный термин является «малопригодным ввиду своей
многозначности»
2
.
Развивая эту мысль, он вполне справедливо отмечал, что под
термином «источник права» понимаются:
а) силы, творящие право. Например, источником права счи
тают «волю Бога, волю народную, правосознание, идею справед
ливости, государственную власть»;
б) материалы, положенные в основу того или иного законо
дательства. Этот смысл источника права используется, например,
1
Давид Р., ЖоффреСпинози К. Указ. соч. С. 158.
2
Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. Т. 2. Вып. 1. СПб., 1912. С. 368.
§ 5. Источники социалистического и постсоциалистического права
371
тогда, когда констатируют, что римское право послужило источ
ником при подготовке Германского Гражданского кодекса или что
труды ученого Потье использовались при разработке Кодекса На
полеона;
в) исторические памятники, которые «когдато имели значе
ние действующего права». Например, о таких правовых памятни
ках, как об источниках права, говорят, когда пользуются в иссле
дованиях Corpus juris сivils, Русской Правдой и т. п.;
г) средства познания действующего права. Этот смысл источ
ника права используется, когда говорят, что право можно познать
из закона. Разнообразие значений, придаваемых выражению «ис
точник права», — делал окончательный вывод Шершеневич, —
вызывает необходимость обойти его и заменить другим выраже
нием — формы права. Под этим именем следует понимать различ
ные виды права, отличающиеся по способу выработки содержа
ния норм»
1
.
Определяя свое отношение к рассматриваемому вопросу и
высказанному мнению, следует обратить внимание на то, что тер
мин «источник права», кроме названных, имеет и другие смысло
вые значения. Например, в качестве источников права можно трак
товать те материальные, социальные и иные условия жизни обще
ства, которые объективно вызывают необходимость издания или
изменения и дополнения тех или иных нормативноправовых ак
тов, а также правовой системы в целом. Констатируя тот факт,
что современная правовая система западных стран «полностью
изменилась со времен средневековья» под воздействием изменив
шейся социальноэкономической, политической и иной среды, име
нуемой обобщенно — «материальной», американский правовед
Л. Фридмэн весьма образно описывает возникшую ситуацию сле
дующим образом. Когда мы смотрим на все эти изменения, то
сразу становится ясным, что сквозь века «правовая система была
перенесена громадными волнами социальных сил. Общественные
движения перекатывались через них с силой могущественного
моря. Правовая система кажется столь могущественной, как и
крейсер, когда он находится в доке, но если он выходит в море, его
мощь уже не кажется столь значительной, когда сравниваешь ее с
мощью океана, ветра и природы»
2
.
1
Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С. 369.
2
Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С. 208.
372 Глава V. Правовые системы социалистических стран
В данном образном сравнении весьма доходчиво проводится
мысль о неразрывной связи и взаимозависимости правовой систе
мы и общественнополитической среды, а также идея о том, что
последняя выступает в качестве естественной движущей силы и
своеобразного «материального» источника по отношению к пер
вой.
Кроме материального «источника права» имеются и другие
смысловые значения, например, такие, как философский смысл,
который указывает на то, какие по своему характеру (либераль
ные, консервативные и пр.) философские идеи легли в основу той
или иной правовой системы, в том числе социалистической. Одна
ко это не меняет дела. Множественность смысловых значений тер
мина «источник права» лишь подтверждает верность тезиса Г. Шер
шеневича о невозможности использования его самого по себе в
качестве термина, адекватного «внешнему выражению права».
Но является ли однозначно смысловым по своему содержа
нию термин «форма права», к которому апеллирует автор и кото
рый рекомендуется использовать для внешнего выражения пра
ва? Нет, не является. Даже самое приближенное ознакомление с
термином и понятием «форма», с которым ассоциируется понятие
«форма права», содержащееся в отечественных и зарубежных фи
лософских, толковых и иных словарях, убеждает в этом.
С учетом сказанного, а также исходя из того, что форму пра
ва (закон, декрет, указ и т. п.) саму можно рассматривать в каче
стве «юридического» источника права, наиболее логичным и це
лесообразным является их использование как синонимов, как иден
тичных терминов и понятий. Именно в этом, «юридическом
смысле» форма права и источник права широко применяются оте
чественными и зарубежными государствоведами и правоведами
как тождественные понятия во всех тех случаях, когда они рас
сматриваются в виде «способа выражения государственной воли»,
«способа установления правовых велений» или «способа, кото
рым правилу поведения придается государственной властью об
щеобязательная сила»
1
.
В научных и учебных изданиях форму (источник) права как
способ закрепления правовых велений или способ выражения «воз
веденной в закон воли господствующего класса» иногда рассмат
1
Голунский С. А., Строгович М. С. Теория государства и права. М., 1940.
С. 173.
§ 5. Источники социалистического и постсоциалистического права
373
ривают в виде внешней формы права. Наряду с ней выделяют
также и внутреннюю форму. Последняя рассматривается как сис
тема или структура, внутреннее строение права, как «распределе
ние правовых норм по отраслям и институтам соответственно ха
рактеру регулируемых ими отношений и отчасти методу правово
1
го регулирования»
.
3. Какие же формы (источники) социалистического и постсо
циалистического права существовали и существуют? И какое мес
то каждый из них занимает в обшей системе источников права?
Отвечая на эти вопросы, необходимо исходить в сравнитель
ноправовом плане, с одной стороны, из общности рассматривае
мых систем права с иными правовыми семьями и системами, и в
первую очередь с романогерманским правом, а с другой — из их
самобытности.
Общность источников социалистического и постсоциалисти
ческого права с романогерманской правовой семьей проявляется,
в частности, в том, что главенствующее положение в их системе
отводится закону, а точнее — нормативноправовым актам во гла
ве с законом. С принятием новых конституций в большинстве быв
ших социалистических стран в качестве самостоятельных, кон
ституционно закрепленных источников права здесь, как и в стра
нах континентального права, стали признаваться общепризнанные
принципы и нормы международного права, а также международ
ные договоры.
Определенная роль в этих странах отводилась и отводится
судебной практике, хотя последняя в постсоветских правовых си
стемах имеет весьма неопределенный статус (в отличие от конти
нентальной правовой семьи, где судебная практика как источник
права не всегда признается формально, теоретически, но выступа
ет в качестве такового фактически).
В качестве традиционных источников социалистического и
постсоциалистического права выступают правовые обычаи, пра
вовые договоры, корпоративные нормативноправовые акты, акты
местного самоуправления, правовые доктрины
2
.
По сравнению с соответствующими источниками романогер
манского права не все они, будучи важными источниками права,
1
Теория государства и права / Отв. ред. А. И. Денисов. М., 1972. С. 108—
109.
2
См.: Правовая система России в условиях глобализации и региональной
интеграции: теория и практика. М., 2006. С. 368—408.
374 Глава V. Правовые системы социалистических стран
выполняют вместе с тем в «своих» правовых системах равнознач
ную роль. Чтобы убедиться в этом, достаточно указать в качестве
примеров на неодинаковую роль правового обычая или правовой
доктрины в социалистическом (постсоциалистическом) праве и
романогерманской правовой семье. В романогерманском праве
они играют неизмеримо большую роль. Правовой обычай здесь
значится, как известно, наряду с законом даже в первичных ис
точниках права.
Наряду с названными существуют и другие черты сходства и
различия в источниках социалистического (постсоциалистичес
кого) и романогерманского права. Но наиболее важные из их об
щих черт сводятся к главенствующей роли нормативноправовых
актов в системе всех остальных источников права.
4. Под нормативноправовыми актами, для краткости неред
ко именуемыми просто нормативными актами, понимаются выра
женные в письменной форме решения компетентных государст
венных органов, в которых содержатся нормы права. Это — акты
правотворчества, с помощью которых и благодаря которым уста
навливаются или же отменяются правовые нормы.
Все без исключения нормативноправовые акты являются го
сударственными по своему характеру. Они издаются или санкци
онируются только органами государства, имеют волевой харак
тер. В них содержится и через них преломляется государственная
воля. С нарушением велений, содержащихся в нормативноправо
вых актах, связывается наступление уголовноправовых, граждан
скоправовых и иных юридических последствий.
В числе нормативноправовых актов, издаваемых государст
венными органами, следует назвать законы, декреты, указы, по
становления правительства (кабинета), приказы министров,
председателей государственных комитетов, решения и постанов
ления, принимаемые местными органами государственной влас
ти и управления.
Система нормативноправовых актов в каждой стране опре
деляется конституцией, а также изданными на ее основе специ
альными законами, положениями о тех или иных государствен
ных органах, правительственными постановлениями. Законода
тельством определяется также порядок издания, изменения,
отмены и дополнения нормативноправовых актов; указывается,
какой орган и в соответствии с какой процедурой издает тот или
иной нормативный акт.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]