Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
с фиксированной ценой и сроками сдачи объекта, нарушение которых
влечет санкции.
EPCM-контракт (инжиниринг, поставки, управление строитель-
ством) характеризуется тем, что по нему EPCM-подрядчик управляет
проектом, а не выполняет конкретные работы, привлекая для этого
субподрядчиков; фиксированным сроком сдачи объекта в эксплуатацию «под ключ», а также достижением основных технических параметров объекта. EPCM-контракт предусматривает общую стоимость
проекта с учетом вознаграждения EPCM-подрядчика.
4. Строительная деятельность осуществляется и в рамках государ-
ственно-частных партнерств (ГЧП), в основе которых лежат долгосрочные контракты, в соответствии с которыми государственно-публичные
образования привлекают контрагентов из частного сектора для проектирования, финансирования, строительства (реконструкции) объектов
недвижимости и управления ими. Это, в частности, государственные
контракты с инвестиционными обязательствами частных компаний;
концессии (концессионные соглашения); контракты, сочетающие
в себе различные виды работ и отношений собственности. Единой
модели ГЧП в мире не существует. Мировой опыт использования
соглашений государства и бизнеса обобщается в Руководстве ЮНСИТРАЛ ООН для законодательных органов по проектам в области
инфраструктуры, финансируемым из частных источников (2001)1 и Типовом законе ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг» (1995)2.
В зависимости от прав и обязанностей сторон, установленных
в конкретном международном ГЧП, выделяются следующие основные типы международных договоров строительного подряда: 1) BOOT
(«строительство – владение –управление – передача»); 2) ВОТ («строительство – управление – передача»); 3) ВТО («строительство – передача – управление»); 4) BOO («строительство –владение – управление»);
5) DB («проектирование – строительство»); 6) DBO («проектирование –
строительство – управление»); 7) BLO («строительство –аренда – владение»); 8) RОТ («реконструкция – управление – передача»); 9) RLT
(«реконструкция – аренда – передача»); 10) ВRОТ («расширение –
управление – передача»).
1
http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/procurem/pfip/guide/pfip-r.pdf
2
http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pdf/ml-procure-r.pdf
Глава 14
ФИНАНСОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
ИРАСЧЕТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ
ВМЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
§ 1. Правовое регулирование валютных отношений
1. Иностранной валютой признаются денежные знаки, находящиеся
в обращении на территории иностранного государства, а также средства на банковских счетах, выраженные в этих денежных единицах
иностранных государств или международных денежных единицах
(ст. 1 Закона о валютном регулировании). По крайней мере для одной из сторон внешнеэкономической сделки денежное обязательство
всегда будет выражено в иностранной валюте.
Иностранная валюта по российскому законодательству не является законным платежным средством для осуществления внутригосударственных расчетов (п. 3 ст. 317 ГК РФ)1, хотя долг и может
быть выражен в иностранной валюте. Однако валютные операции
(т.е. действия, направленные на переход прав на валюту2 и (или) ее
физическое перемещение) между резидентами и нерезидентами осуществляются без каких-либо ограничений (ст. 6 Закона о валютном
регулировании).
К валютным операциям относятся приобретение валюты, использование валюты в качестве средства платежа, ввоз валюты на территорию
Российской Федерации, перевод средств между счетами одного лица,
открытыми за границей и в России.
2. В большинстве стран мира в первой половине ХХ в. были введе-
ны валютные ограничения, состоящие в правительственном контроле
над операциями с валютой3. Валютные ограничения устанавливаются
1
Исчерпывающий перечень исключений из данного правила приведен в ст. 9
Закона о валютном регулировании.
2
Помимо операций с валютой Закон о валютном регулировании также относит
к числу валютных отношений операции с ценными бумагами.
3
См.: Вольф М. Международное частное право / Пер. с англ. С.М. Рапопорт; Под
ред. Л.А. Лунца. М.: Госиноиздат, 1948. С. 505.
232
Финансовые обязательства и расчетные отношения в МЧП
в публичных целях (обеспечение устойчивости национальной валюты,
стабильности внутреннего валютного рынка и т.п.). В частности, расчеты по валютным обязательствам могут осуществляться только через
банки, имеющие соответствующее разрешение (лицензию), – так
называемые уполномоченные банки, которые, помимо собственно
осуществления расчетов в валюте, выполняют публичные функции
валютного контроля (ст. 23 Закона о валютном контроле). Кроме того,
российские хозяйствующие субъекты обязаны обеспечить зачисление
денежных средств по внешнеторговому контракту на счета в уполномоченных банках – так называемую репатриацию иностранной валюты
(ст. 19 Закона о валютном контроле).
В целях минимизации валютных рисков, связанных с изменением
курса валюты долга (валюты, в которой выражено денежное обязатель
ство) по отношению к валюте платежа (валюты, в которой должно быть
погашено денежное обязательство), стороны внешнеэкономического
контракта могут включить в него «валютную оговорку», т.е. условия,
предполагающие пересмотр цены в зависимости от изменения курса
валюты, либо привязать цену контракта к стабильным и свободно
конвертируемым («твердым») валютам или корзине валют («мультивалютная оговорка»).
-
§ 2. Трансграничные расчетные отношения
1. Трансграничные расчеты – это отношения, связанные с перечис-
лением (переводом) денежных средств за границу.
Трансграничные расчеты направлены на прекращение исполне-
нием существующего между плательщиком и получателем средств денежного обязательства (по оплате поставленного товара, выполненной
работы, по возмещению вреда и пр.).
Расчеты осуществляются через кредитные организации, имеющие
право на осуществление валютных операций. Безналичные расчеты
представляют собой операции во исполнение договора банковского
(валютного) счета. Помимо плательщика, получателя средств и обслуживающих их банков, в расчетах могут участвовать банки-посредники,
если у банка плательщика и получателя средств нет прямых корреспондентских отношений.
Расчеты осуществляются на основании расчетных документов,
имеющих ряд обязательных реквизитов, при отсутствии которых банк
может отказать в совершении соответствующей операции. Все боль-
233
Глава 14
шее распространение получает совершение расчетных документов
в электронной форме.
2. Общепринятыми формами трансграничных расчетов являются:
– банковский перевод;
– расчеты по аккредитиву;
– расчеты по инкассо;
– расчеты векселями и чеками.
Кроме того, все чаще физические лица используют банковские
карты и электронные денежные средства при оплате товаров и услуг,
приобретаемых за границей.
3. В регулировании международных расчетов особое значение име-
ют международные обычаи, зафиксированные в документах, подготовленных Международной торговой палатой (МТП) (Унифицированные правила по инкассо 1995 г. (URC-522), Унифицированные
правила и обычаи для документарных аккредитивов 2007 г. (UCP-600),
Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования
по документарным аккредитивам 1995 г.), документы международных
организаций, в частности, ЮНСИТРАЛ (Нью-Йоркская конвенция
о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995 г., Типовой
закон о международных кредитовых переводах 1992 г., Нью-Йоркская
конвенция о международных векселях 1988 г., Правовое руководство
по электронному переводу денежных средств 1987 г.), а также международные банковские стандарты и правила (в частности, принципы
Всемирного банка, Банка международных расчетов, ФАТФ).
Национальное законодательство определяет специальную правоспособность кредитных организаций, устанавливает публичные
ограничения, связанные с совершением валютных операций, а также возлагает на банки дополнительные обязанности, направленные
на противодействие отмыванию доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма.
Специальных коллизионных привязок для регулирования расчетных сделок российское законодательство не содержит. При разрешении споров суды обычно применяют критерий характерного
(решающего) исполнения (ст. 1211 ГК РФ).
4. Банковский (кредитовый) перевод – это форма расчетов, при
которой банк по поручению и за счет клиента (плательщика, перевододателя) дает приказ своему банку-корреспонденту выплатить (перечислить) определенную сумму получателю средств (бенефициару).
Для осуществления перевода могут привлекаться банки-посредники
(все они будут выступать в цепочке операций и как отправители, и как
получатели перевода).
234
Финансовые обязательства и расчетные отношения в МЧП
Перевод признается международным, если банки, участвующие
в его совершении, либо плательщик и получатель средств расположены
на территории разных государств.
Платежное поручение исполняется за счет средств клиента, имею-
щихся у него на счете, однако возможно и кредитование счета плательщика.
Давая поручение на выплату средств получателю, банк плательщика
либо перечисляет средства на открытый в нем корреспондентский счет
банка получателя средств, либо предоставляет ему право на списание
средств со своего счета, открытого в этом банке.
Платеж считается завершенным при акцептовании платежного по-
ручения банком бенефициара. С этого момента у банка бенефициара
возникает обязанность по выплате средств в размере акцептованного
поручения, а обязанность плательщика считается исполненной.
Банки несут ответственность за осуществление перевода. В случае
если кредитовый перевод не будет осуществлен, банк плательщика
обязан вернуть ему сумму перевода с процентами за период с момента
платежа по дату возврата средств.
Расчеты платежными поручениями наиболее рискованная (в зави-
симости от того, предполагает внешнеторговый контракт предоплату
или отсрочку платежа, плательщик или получатель средств несут соответственно риски неполучения товара или его неоплаты), но при
этом достаточно дешевая форма расчетов.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых пере-
водах 1992 г. не содержит коллизионных норм, но рекомендует включение в национальные законодательства привязки к праву государства
получателя средств (если иное право не избрано сторонами расчетных
отношений).
Большая часть платежных поручений передается посредством элек-
тронных каналов связи, главным образом через Общество всемирных
межбанковских финансовых телекоммуникаций (Society for Worldwide
Interbank Financial Telecommunications, SWIFT), включающее на насто-
ящий момент более 10 тыс. банков.
5. Аккредитив – это соглашение, в силу которого банк по поручению
клиента (приказодателя) обязуется осуществить платеж в пользу получателя средств (бенефициара) против документов, предусмотренных
условиями аккредитива.
Помимо перечисления денежных средств исполнение аккредитива
может состоять в оплате или акцепте переводного векселя.
235
Глава 14
Аккредитив выставляется банком приказодателя (банком-эмитентом) банку бенефициара (исполняющему банку). Кроме того,
возможно привлечение авизующего банка, который передает ак
кредитив от банка-эмитента исполняющему банку и подтверждает
его подлинность.
Аккредитив предоставляет гарантии как бенефициару, поскольку
предполагает выделение (обособление) денежных средств, за счет
которых будут осуществляться платежи, так и приказодателю, потому
что платеж бенефициару производится только после представления
в банк документов, подтверждающих исполнение по основному договору (например, поставку товаров). В условиях повышенных рисков,
связанных с отсутствием между контрагентами сложившихся деловых
отношений, аккредитив широко применяется во внешнеторговых
сделках, хотя и является самой дорогой формой расчетов.
Расчеты по аккредитиву регулируются главным образом Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов,
разработанными МТП (действующая редакция 2007 г. UCP-600). UCP
действуют как договорные условия при ссылке на них в договорах
между участниками аккредитивных отношений. UCP широко распространены и применяются банками почти без изменений.
В соответствии с UCP-600 (в отличие, например, от российского
законодательства) аккредитив может быть только безотзывным, т.е. его
изменение или отмена без согласия бенефициара невозможны.
Подтвержденным называется безотзывный аккредитив, по которо
му исполняющий банк наряду с банком-эмитентом принимает на себя
обязательство произвести платеж, причем независимо от поступления
средств от последнего (фактически кредитует бенефициара). Подтвержденный аккредитив дает получателю средств дополнительные
гарантии оплаты.
Покрытый аккредитив – аккредитив, условиями которого предусмотрено перечисление банком-эмитентом (за счет средств приказодателя или предоставленного банком-эмитентом кредита) суммы
аккредитива (покрытия) в исполняющий банк. Покрытый аккредитив
может применяться при отсутствии корреспондентских отношений
между банком-эмитентом и исполняющим банком.
В соответствии с условиями переводного аккредитива банк по
просьбе бенефициара осуществляет платеж третьим лицам.
Перечень документов, предоставление которых бенефициаром
необходимо для совершения платежа в его пользу, устанавливается
приказодателем при открытии аккредитива. При этом банк по внеш-
-
-
236
Финансовые обязательства и расчетные отношения в МЧП
ним признакам проверяет документы на их соответствие условиям
аккредитива (принцип строгого соответствия), но не исследует вопрос
фактического исполнения договора получателем средств (принцип
независимости аккредитива от основной сделки).
Платеж по аккредитиву производится в течение срока его действия,
а также в пределах предусмотренного аккредитивом срока представления документов.
В связи с независимостью аккредитивных отношений применимое
к ним право (в части, не урегулированной UCP) не зависит от права,
применимого к основному договору. Для определения привязок к отношениям по международным аккредитивам применяется принцип
тесной связи. При этом аккредитивная сделка «расщепляется» на ряд
операций, для каждой из которых определяется применимое право
(например, право банка-эмитента для отношений между банком-эмитентом и приказодателем).
6. Расчеты по инкассо – это форма расчетов, при которой банк
(банк-ремитент) по поручению клиента (доверителя) обязуется осуществить действия по получению от плательщика платежа и (или)
акцепта платежа.
Банк-ремитент привлекает для исполнения инкассового поручения
банк в стране плательщика (инкассирующий банк).
При расчетах по инкассо поручение о платеже дается банку не пла-
тельщиком, а получателем средств. Операции по инкассо осуществляются от его имени и за его счет.
Расчеты по инкассо так же, как и аккредитивная форма расчетов,
широко применяются в международной торговле. В данном случае
банки принимают на себя функцию передачи товарораспорядительных (документарное инкассо) или финансовых1 (чистое инкассо) документов от поставщика покупателю против уплаты обусловленной
суммы. После оплаты банк вручает покупателю документы, позволяющие последнему получить поставленный товар. Таким образом,
достигается разумный баланс интересов между сторонами договора
международной купли-продажи (с несколько большими рисками для
продавца, поскольку он получит платеж только после отгрузки товара),
а длительного отвлечения денежных средств, как при аккредитиве,
у покупателя не происходит.
При этом банки не несут ответственности за проверку документов
и неоплату товара покупателем, а фактически лишь выполняют «технические» функции (передачу документов и проведение расчетов).
1
Платежных расписок, чеков и векселей.
237
Глава 14
Банк-ремитент, предварительно проверив правильность составления поступивших документов и их соответствие условиям инкассового
поручения, обеспечивает их направление в инкассирующий банк.
Инкассирующий банк также проводит проверку корректности
оформления и полноту расчетных документов и обязан известить
банк-ремитент об отсутствии какого-либо документа или о несоответствии представленных документов по внешним признакам инкассовому поручению.
По получении платежа инкассирующий банк передает покупателю
документы, а средства переводит в банк-ремитент для зачисления
на счет продавца.
Расчеты по инкассо регулируются Унифицированными правилами
по инкассо, разработанными МТП (действующая редакция 1995 г.
URC-522), которые, как и UCP, применяются при наличии ссылки
на них (которая, впрочем, может не только быть указана в контракте,
но и вытекать из предыдущих взаимоотношений участников расчетов).
§ 3. Вексель ичек вмеждународном частном праве
1. Векселя и чеки не являются средствами платежа, они представ-
ляют собой ценные бумаги, заключающие в себе право на получение
денежных средств. Векселя и чеки широко применяются при осуществлении расчетов по аккредитиву и инкассо.
2. Вексель – это ценная бумага, удостоверяющая ничем не обу-
словленное право векселедержателя требовать от обязанных лиц выплаты определенной денежной суммы в оговоренный срок. По простому векселю (соло) платеж совершается самим векселедателем,
по переводному векселю (тратте) – иным указанным в векселе лицом.
При этом в отличие от простого векселя тратта представляет собой
не обязательство, а предложение оплатить вексель, которое может
быть не акцептовано плательщиком (трассатом). В данном случае
обязанным перед векселедержателем лицом становится векселеда
тель (трассант).
Обязательство, удостоверяемое векселем, ничем не обусловлено
(абстрактно), т.е. не зависит от условий и действительности сделки,
во исполнение которой был выдан вексель.
Вексель является формальным документом: отсутствие в нем хотя
бы одного обязательного реквизита влечет недействительность векселя
(однако при этом он не теряет доказательственной силы).
-
238
Финансовые обязательства и расчетные отношения в МЧП
Передача прав по векселю осуществляется при передаче самой
ценной бумаги. Векселя, как правило, передаются путем индоссамента – передаточной надписи, совершаемой на обороте векселя или
на добавочном листе (аллонже).
Платеж по векселю может быть обусловлен вексельной гарантией
(авалем), предоставляемой третьим лицом1.
Акцептом векселя является согласие плательщика на оплату век-
селя. Акцепт носит безотзывный характер и не может быть ничем
обусловлен.
Основными источниками международного вексельного права явля-
ются Конвенция о ЕЗВ и Конвенция о разрешении коллизий законов
о переводных и простых векселях (Женевские конвенции 1930 г.), направленные на унификацию вексельного законодательства.
В соответствии с Конвенцией о ЕЗВ, к которой СССР присоеди-
нился в 1936 г., было принято Постановление ЦИК и СНК СССР
от 7 августа 1937 г. об утверждении Положения «О переводном и простом векселе», воспроизводящего положения ЕЗВ, действующее по настоящее время2.
Между конструкциями векселя по ЕЗВ («женевский» вексель) и по
законодательству стран англо-американского права (модельным нормативным актом для которых является английский Bills of Exchange
Act – Закон о векселях, принятый еще в 1882 г.) имеются существенные
различия. В частности, если женевский вексель представляет собой
предложение уплатить, то англо-американский вексель – это приказ
об оплате (что делает его ближе к чеку, чем к женевскому векселю).
Кроме того, если отличительной особенностью женевского векселя
является его абстрактность (независимость от оснований выдачи),
то англо-американский вексель может содержать основание его составления. Также векселя различаются в способах описания срока
платежа, условиях акцепта векселя, последствиях недействительности
индоссаментов.
В 1988 г. в целях унификации вексельных норм и создания
конструкции международного векселя была принята Конвенция
1
См. подробнее про понятие векселя и вексельный оборот: Вексельное право: Учебно-практический курс / Под ред. В.В. Яркова. СПб.: Издательский дом С.-Петерб.
гос. ун-та, Изд-во юрид. ф-тета С.-Петерб. гос. ун-та, 2006. С. 11–185 (автор глав –
Д.В. Мурзин).
2
Действие Постановления от 7 августа 1937 г. подтверждено Федеральным законом от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» (СЗ РФ. 1997.
№ 11. Ст. 1238).
239
Глава 14
ЮНСИТРАЛ о международных переводных и простых векселях 1988 г.,
которая на настоящий момент не вступила в силу.
Поскольку российское законодательство не содержит специальных
коллизионных норм для регулирования вексельных отношений, применимое право будет определяться по правилам Конвенции о разрешении коллизий законов о переводных и простых векселях.
В соответствии с Конвенцией вексельная правоспособность определяется по национальному закону векселедателя (однако возможна
отсылка к праву другой страны), форма векселя – по законодатель
ству страны, на территории которой составлен вексель или приняты
обязательства по векселю (индоссамент, аваль и т.п.), форма и сроки
совершения действий по осуществлению прав из векселя – по законодательству страны, где совершаются соответствующие действия.
3. Чек – это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное
распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанному в чеке
лицу.
Нетрудно заметить, что чек похож на переводной вексель (а в странах общего права и вовсе рассматривается как его разновидность),
однако между ними есть и различия. Во-первых, плательщиком по чеку
всегда выступает банк. Во-вторых, переводной вексель должен быть
акцептован плательщиком (он может отказаться произвести платеж),
тогда как чек этого не требует. Таким образом, переводной вексель –
это предложение заплатить, тогда как чек – распоряжение об оплате.
Чек, как и вексель, является абстрактным обязательством, а платеж
по нему – безусловным.
Чекодателем является клиент банка, в котором у него открыт счет.
Для распоряжения средствами на счете клиенту выдается чековая
книжка с набором отрывных чеков.
Чекодержатель (например, продавец), получив чек, может предъявить его к оплате, однако может и сам расплатиться чеком по другой
сделке.
Предъявление чека возможно не только в банк чекодателя (плательщика), но и в банк чекодержателя, который направляет чек с инкассовым поручением для получения платежа.
Права по чеку (за исключением именного чека) могут быть переданы путем совершения на нем передаточной надписи (индоссамента).
Для унификации правил об обращении чеков в 1931 г. приняты
Конвенция, устанавливающая Единообразный чековый закон (ЕЧЗ)
и Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о чеках (Женевские чековые конвенции). Россия не является участником данных
-
240
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]