Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник
.pdf
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
3. Риск случайной гибели или повреждения объекта лизинга или
нарушения продавцом своих обязательств переходит на сторону, выбравшую объект лизинга и продавца; обычно это лизингополучатель.
В соответствии со ст. 10 Кейптаунской конвенции в случае несостоятельности (банкротства) лизингополучателя кредиторы (лизинговые
и страховые компании, банки) вправе дополнительно защитить свои
законные права путем дерегистрации и возврата авиационной техники (воздушных судов, планеров с авиационными двигателями, вертолетов) из владения должника, в том числе не прибегая к судебной
процедуре. Чтобы воспользоваться такими правами, кредитор должен
зарегистрировать свои договоры с должниками в Международном
регистре, который учрежден при ИКАО. Для защиты своих прав
кредитор может прибегнуть к судебной помощи любого государства –
участника Кейптаунской конвенции и Протокола. Следует иметь
в виду, что Российская Федерация присоединилась к Кейптаунской
конвенции с рядом оговорок. Ряд требований кредиторов, удовлетворяемых в ходе дела о банкротстве лизингополучателей, обладают приоритетом перед международными гарантиями, зарегистрированными
в Международном регистре. Таким ообразом, лизингополучатель
обязан погасить свои обязательные платежи и суммы, относящиеся
к предоставлению обслуживания для авиационного объекта на территории Российской Федерации, а оставшееся вернуть кредиторам
по договору лизинга.
§ 6. Международный договор оказания услуг
1. Наряду с международной торговлей товарами самый динамичный
и стабильно развивающийся сектор – торговля услугами (оказание
услуг на коммерческой основе в различных сферах). Это развитие обеспечивается главным образом за счет наукоемких и технически сложных
отраслей экономики, с применением новейших средств связи и иннова
ций. Международная торговля услугами оказывает влияние на международную продажу товаров, обеспечивая скорость их транспортировки,
условия хранения, дифференцируя способы продажи, и пр.
В рамках права ВТО действует Генеральное соглашение о торговле
услугами (ГАТС), устанавливающее обязательные для всех стран –
членов ВТО принципы и правовые нормы международной торговли услугами. В соответствии с положениями ГАТС это следующие
принципы: 1) режим наибольшего благоприятствования (ст. 2 ГАТС);
221
-
Глава 13
2) обеспечение транспарентности (прозрачности) системы регули-
рования сферы услуг на своей территории (ст. 3 ГАТС); 3) открытый
доступ к судебным, арбитражным или административным органам или
процедурам разрешения спо ров (ст. 6 ГАТС); 4) неприменение ограни-
чений в отношении международных переводов и платежей по текущим
операциям в сфере услуг (ст. 11 ГАТС); 5) взаимное признание квали-
фикации поставщиков услуг, в силу чего государство может признавать
полученное образование или приобретенный опыт, выполненные
требования, а также лицензии или сертификаты, выданные в другой
стране (ст. 7 ГАТС). В ходе переговоров по присоединению к ВТО
каждая страна определила, в отношении ка ких способов оказания
услуг она связывает себя обязательствами по либерализации, снятию
ограничений в доступе на рынок в каждой конкретной сфере предо-
ставления услуг (для России это Перечень специфических обязательств
Российской Федерации по услугам1).
Регулирование на международном уровне осуществляется также
Конференцией ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), разработавшей Конвенцию о Кодексе поведения для линейных конференций
(Женева, 6 апреля 1974 г.), а также правовыми актами, принятыми
международными правительственными организациями – членами
ООН, в число которых входят: Международный телекоммуникационный союз (МТС), Международный союз электросвязи (МСЭ), Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ), Международная морская
организация (ИМО), Международная организация гражданской авиа
ции (ИКАО) и др. На уровне специализированных правительственных
организаций в традиционных сегментах мирового рынка услуг действуют такие акты, как Хартия туризма и Кодекс туриста, одобренные
22 сентября 1985 г. резолюцией I VI сессии Генеральной ассамблеи
Всемирной туристской организации, Международные стандарты финансовой отчетности, ежегодно издаваемые Советом по Международным стандартам финансовой отчетности – независимым органом
Фонда международных стандартов финансовой отчетности (МСФО).
Регламентирование рынка услуг осуществляется также интеграционными объединениями стран (в странах ЕС действует директива
№ 2006/123/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС «Об услугах
на внутреннем рынке», принята в г. Страсбурге 12 декабря 2006 г.).
-
1
Перечень специфических обязательств Российской Федерации по услугам: Неофиц. пер. с англ. (http://www.rospravo.ru/files/sites/fb4d3340f7edb41d4eb93cbaa68d7943.
pdf).
222
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
Следует отметить, что во внешнеторговом обороте широко применяются типовые договоры, в том числе для сферы услуг (в частности,
типовые договоры Международной торговой палаты (МТП): Типовой
коммерческий агентский контракт ICC (ред. 2015), Типовой контракт
ICC случайного посредничества (Публикация ICC № 619E)).
2. Классификатором услуг ГАТС1 дифференцирует услуги на 12 сек-
торов, которые делятся на подсекторы: 1) деловые услуги (юридические, в сфере предпринимательской деятельности, компьютерные);
2) услуги в области связи; 3) строительные и связанные с ними инженерные услуги; 4) дистрибьюторские услуги; 5) образовательные
услуги; 6) услуги в сфере защиты окружающей среды; 7) финансовые
услуги; 8) услуги здравоохранения и социальной помощи; 9) туристические услуги; 10) услуги по организации досуга, культурных и спортивных мероприятий (кроме аудиовизуальных услуг); 11) транспортные
услуги; 12) прочие услуги.
Согласно подп. «b» п. 3 ст. 1 ГАТС услуги включают в себя любую
услугу в любом секторе (торгуемые услуги), за исключением услуг,
поставляемых при осуществлении функций правительственной власти. В общем виде под услугами понимаются разнообразные виды
деятельности, которые не имеют вещественной оболочки. Услуги
нематериальны, хотя некоторые результаты услуг (правовое заключение, бухгалтерский баланс, отчет аудитора) могут фиксироваться
на материальных носителях (документарных, флэш-накопителях
и др.). Услуги, в отличие от товаров, производятся и реализуются
одновременно, не накапливаются и не подлежат хранению. Неосязаемый характер услуг, а также особые способы их экспорта и импорта
определяют тот факт, что на них не распространяются таможенные
правила, они не подлежат таможенному декларированию. В силу
отмеченной специфики предмета анализируемого договора экспорт
и импорт услуг осуществляется способами, названными в п. 1 ст. 1
ГАТС «Сфера применения и определения» и ст. 33 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности.
Такими способами оказания услуг являются: 1) трансграничная поставка услуг (энергоснабжение, услуги связи, услуги по переводу денежных средств); 2) перемещение потребителей в страны-экспортеры
(туризм, ремонтные услуги в иностранных портах); 3) учреждение
коммерческого присутствия в стране, потребляющей услугу (соз-
1
Классификатор услуг ГАТС (ред. 1991 г.) (неофиц. пер. на рус. яз.) (http://www.
rospravo.ru/files/sites/4082eee697f42d77dec03120ca66fd20.pdf).
223
Глава 13
дание отделений иностранных банков); 4) временное перемещение
физических лиц в другую страну с целью предоставления услуг (медицинских, образовательных)1.
3. Стороны договора именуются «поставщик услуг (исполнитель)»
и «потребитель услуг (заказчик)». Так, в соответствии с ГАТС термины
«поставка услуг» и «предоставление услуг» охватывают производство,
распределение, маркетинг, продажу и доставку соответствующих услуг,
а поставщиками услуг могут быть как юридические (транспортные,
строительные, страховые и другие компании, финансовые, медицинские, учебные учреждения и т.п.), так и физические лица (врачи,
юристы, бухгалтеры, артисты и др.)2.
Коммуникационное обслуживание, транспорт, медицина, образование и многие другие важные сферы услуг контролируются
государствами. Национальными законодательствами устанавливается
целый ряд дополнительных требований для лиц, оказывающих соответствующие услуги. Такие действующие внутренние нормативные
акты государства в сфере международной торговли услугами могут
предусматривать: лицензирование, аккредитацию или сертификацию
исполнителей отдельных видов услуг; соблюдение системы технических регламентов и стандартов в области услуг, соответствующего уровня квалификации и компетентности исполнителей услуг;
страхование ответственности исполнителей; соблюдение кодексов
поведения и установившейся практики и т.д. для обеспечения соответствующего качества услуг.
4. В большинстве случаев для международных договоров оказа-
ния (поставки) услуг при отсутствии в контракте соглашения сторон
о том, какое право подлежит применению к договору, применяется право исполнителя согласно принципу наиболее тесной связи
(подп. 16 п. 2 ст. 1211 ГК РФ). В случаях, когда поставка услуги будет
происходить за рубежом, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом,
определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ,
других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации
(п. 1 ст. 1186 ГК РФ).
1
Вопросы торговли услугами в переговорах о присоединении к ВТО (методическое пособие) / ЮНКТАД. Отдел международной торговли товарами, услугами и сырьем. Программа коммерческой дипломатии. Женева, ноябрь 2001 г. (http://unctad.org/
ru/docs/ditctncdmisc18_ru.pdf).
2
Григорук Н.Е. Международная практика статистического учета услуг во внешнеэкономической деятельности // Вопросы статистики. 2015. № 2. С. 80–81.
224
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
§ 7. Международный договор страхования
1. Многовековое развитие международного страхования стимули-
ровало создание целого ряда структур и мер для облегчения торговли
и защиты интересов субъектов при выходе на иностранные рынки.
Страхование может производиться любой из сторон внешнеэкономического договора для обеспечения по нему обязательств.
Следует отметить, что для договора страхования отсутствует универ-
сальное конвенционное регулирование, эта сфера традиционно не затрагивается международными соглашениями. Тем не менее вопросы
о страховании грузов упоминаются в международных транспортных
конвенциях и международных торговых обычаях Инкотермс 2010 (при
поставке грузов на условиях CIP и CIF).
Международные объединения страховщиков, в частности Между-
народная ассоциация органов страхового надзора (МАОСН) руководствуются международными принципами и стандартами, применяя их
на добровольной основе, для эффективного и глобального надзора
за страховой отраслью, с тем чтобы развивать и поддерживать безопасные и стабильные страховые рынки1. В сфере международного
страхования значительную роль играют также международные организации, разрабатывающие типовые условия страхования: Международная ассоциация по страхованию кредитов и поручительству
(ICISA), Международная ассоциация обществ взаимного страхования
(МАОВС), Международный союз страховщиков технических рисков
(IMIA), Лондонская международная ассоциация андеррайтеров (IUA)
и др. Для стран ЕС действуют Принципы европейского договорного страхового права 2009 г. (Principles of European Insurance Contract
Law – PEICL), которые отражают тенденцию европейского права
к сочетанию законодательных техник и развития «мягкого права»,
являясь попыткой объединить в единую систему элементы, свойственные разным правовым системам2. Каждое государство в своем
национальном законодательстве идет по пути регламентирования
организационно-правовых форм, величин уставных капиталов и внутренней структуры страховых компаний, расчета показателей оценки
1
Основные принципы страхования, стандарты, инструкции и методология оценок, обновлено в 2015 г. (http://www.eurasiancommission.org/ru/act/finpol/dofp/finance/
Documents/Основные%20принципы%20страхования%20стандарты%20и%20методология%20оценок%20МАСН%202015.pdf).
2
Архипова А.Г. Принципы европейского договорного страхового права // Вестник
гражданского права. 2014. № 4 (СПС «КонсультантПлюс»).
225
Глава 13
деятельности, формирования страховых резервов, осуществления
надзора за деятельностью и пр.
2. Международное страхование представляет собой оказание услуг
страхования по договору между сторонами – резидентами разных стран
либо в случае, когда объект страхования находится на территории другого государства, с выплатой компенсации при наступлении страхового
случая. Классификационный перечень секторов услуг ГАТТ – ВТО1
в группе финансовых услуг охватывает все услуги по страхованию
и связанные со страхованием, в том числе: а) услуги по страхованию
жизни, от несчастных случаев, здоровья людей; b) услуги по страхованию, кроме страхования жизни; с) услуги по перестрахованию
и ретроцессии; d) вспомогательные услуги, связанные со страхованием
(включая брокерские и агентские услуги, услуги по оценке убытков,
консультационные, актуариев и т.д.). Кроме того, все международные страховые операции можно дополнительно классифицировать
на следующие виды: а) личное страхование (жизни и здоровья, трудоспособности) б) имущественное страхование (имущества, гражданско-правовой ответственности, предпринимательских рисков). Во
внешнеэкономической сфере чаще всего применяется международное
страхование грузов, морское страхование, страхование ответственности
перевозчика, страхование финансовых рисков.
3. Поскольку унифицированные акты в сфере страхования отсут-
ствуют, невозможно дать четкую дефиницию международного договора
страхования. Все элементы такого договора (его условия, используемые
страховые термины, права и обязанности сторон, ответственность)
предусматриваются правилами страхования международных страховых
компаний, с учетом применимого права. Согласно коллизионным
нормам п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ, если иное не предусмотрено ГК РФ
или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору страхования применяется право
страны страховщика.
4. Сторонами международного договора страхования являются
страховщик и страхователь, которым может быть любое лицо, имеющее законный страховой интерес. Участником страховых отношений
является выгодоприобретатель (не являясь стороной договора страхования, он приобретает право требовать исполнения обязательства
в свою пользу); в ряде случаев, участником отношений может быть
застрахованное лицо.
1
http://www.consultant.ru/cons/cgi/
226
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
На рынке международного страхования выделяются две группы
страховщиков:
1) частные финансовые компании (например, AIA Group (КНР,
Гонконг), General Insurance Corporation of India), занимающиеся страхо-
ванием или перестрахованием от своего имени, с выдачей страхового
полиса, в том числе онлайн;
2) экспортные кредитные агентства, которые могут быть либо государственными агентствами, либо компаниями с государственным
участием. В их функции входит страхование рисков (политических
и коммерческих), экспортных кредитов и инвестиционных проектов
лиц, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность. Такие
агентства существуют более чем в 80 странах, некоторые из них имеют
более чем 100-летнюю историю. В Российской Федерации первым
экспортно-кредитным агентством является Российское агентство
по страхованию экспортных кредитов и инвестиций (ЭКСАР1), созданное в 2011 г.2 Страховая поддержка ЭКСАР предоставляется в форме
типичных услуг (страхование кредитов, инвестиций, подтвержденных
аккредитивов, гарантий) и специфических услуг (страхование кредита
на пополнение оборотных средств и экспортного факторинга). На деятельность ЭКСАР распространяется государственная гарантийная
поддержка. В целом в странах ЕАЭС сложились национальные системы экспортного финансирования и страхования, которые основаны
на международной практике.
5. Страховые отношения во внешней торговле могут быть оформлены в виде договора страхования или рамочного соглашения. Заключение сделки в онлайн-страховании (direct-страховании) происходит
через интернет или по телефону, но может осуществляться и через
почтовые рассылки, SMS или по факсу. Сделка осуществляется либо
через страховщика, либо путем прямых продаж партнеров страховщика
(через онлайн-брокеров или агрегаторов, которые производят расчет
по нескольким компаниям и предлагают лучший страховой тариф)3.
Страховщик обязан выдать клиенту страховой полис (генеральный по-
1
Официальный сайт ЭКСАР: https://www.exiar.ru.
2
Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 236-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования
механизма страхования экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских
и политических рисков».
3
Финсиннгер Й., Осплад Й. Обзор рынка онлайн-страхования в Европе: потенциал
и перспективы развития. Материал предоставлен журналу «Фориншурер» компанией
MOUNT ONYX (https://forinsurer.com/files/file00454.pdf).
227
Глава 13
лис), который подтверждает заключение договора страхования и в котором указываются стороны договора, объекты договора (имущество,
гражданская ответственность субъекта и предпринимательские риски)
или застрахованные лица, содержится описание страховых случаев,
страховая сумма (премия), срок действия договора, права и обязанности страховщика и клиента, размер франшизы, формы возмещения
ущерба, подробная характеристика условий страхования со ссылкой
на стандартные правила страхования, принятые страховщиком (объединением страховщиков). Полис передается страхователю против
уплаты им страховой премии. Страховая премия для каждого договора
международного страхования устанавливается индивидуально и за
висит от таких факторов, как страна контрагента, финансовое положение должника, сумма и срок обеспечиваемого контракта, степень
риска и др.
6. При наступлении документально подтвержденного страхового
случая страховщик обязан выплатить страховое возмещение (компенсацию) страхователю или назначенному выгодоприобретателю.
В частности, требование о возмещении вреда может быть предъявлено
потерпевшим непосредственно к страховщику, если это допускается
по праву, подлежащему применению к обязательству, возникающему
вследствие причинения вреда, или по праву, подлежащему применению к договору страхования (ст. 1220.1 ГК РФ).
Следует отметить развитие современных методов хеджирования
(страхования) валютного риска и ценных бумаг, среди которых можно
назвать: валютные опционы; форвардные и фьючерсные валютные
сделки, межбанковские операции «СВОП». Такие операции представляют собой самостоятельные внешнеэкономические сделки и не
имеют ничего общего с договором международного страхования.
-
§ 8. Международный договор подряда
1. Особенностью международно-правового регулирования является
то, что термином «услуги» охватываются как услуги, так и результаты
работ в подрядных отношениях; последние в качестве самостоятельных
объектов не выделяются, как это имеет место в российском гражданском праве. Международные правовые нормы об услугах – это и нормы, регулирующие подрядные отношения.
Следует отметить, что отсутствуют унифицированные конвенции,
регулирующие международные подрядные отношения. Существенной
228
ВЭД и правовое регулирование внешнеэкономических сделок
частью подрядных отношений являются отношения в сфере строительной деятельности, которые имеют дополнительное правовое регулирование. Вопросам сотрудничества при разработке и осуществлении
межгосударственных строительных проектов посвящены Соглашение
СНГ от 9 сентября 1994 г. «О сотрудничестве в строительной деятельности» и Договор о Евразийском экономическом союзе.
Отсутствие единообразного регулирования обусловило принятие
различными правительственными и неправительственными организациями рекомендательных актов, направленных на организацию
строительной деятельности, составление подрядных контрактов и сопутствующей строительной документации. К числу таких документов
относятся, в частности, Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных
объектов (1987)1, Общие условия монтажа машинного оборудования
за границей ЕЭК ООН (№ 574 D, 1963), Типовой контракт ICC для
реализации крупных проектов под ключ (Публикация ICC № 659E).
Организация в области строительного консультирования – Международная федерация инженеров-консультантов (FIDIC)2 сформулировала
девять стандартных соглашений: Контракт на сооружение объектов
гражданского строительства (Красная книга FIDIC), Соглашение заказчика с инженером-консультантом (Белая книга FIDIC) и др.
С подрядными отношениями тесно связаны инвестиционные отно-
шения. Правовой режим прямых иностранных инвестиций за рубежом
и недопустимость их ограничения определяются Соглашением ВТО
по связанным с торговлей инвестиционным мерам (TRIMS) (Марракеш, 1994).
2. В международных нормативных актах отсутствует определение
договора международного подряда. Такой договор квалифицируется
как международный, если стороны договора (подрядчик и заказчик)
находятся на территории различных государств либо являются резидентами одного государства, но подрядные работы осуществляются
на территории другого государства. Если стороны международного
договора не определили применимое право, то коллизионные нормы российского законодательства предусматривают применение
права страны подрядчика – стороны, осуществляющей исполнение,
имеющее решающее значение для содержания договора (подп. 5 п. 2
ст. 1211 ГК РФ). В отношении договора строительного подряда и до-
1
http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/procurement_infrastructure.html
2
http://fidic.org
229
Глава 13
говора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ
применимым будет признано право страны, где в основном создаются
предусмотренные таким договором результаты (п. 3 ст. 1211 ГК РФ,
ст. 148 НК РФ).
Следует отметить, что положения типовых контрактов FIDIC, про
тиворечащие требованиям императивных и сверхимперативных норм
ГК РФ и ГрК РФ, обеспечивающих соблюдение публичного порядка
(иные правила о гарантийных сроках, о внесении изменений в техническую документацию), не применяются.
Отличительной особенностью международного договора строительного подряда является его комплексный (смешанный) характер – он
включает также элементы договора на оказание услуг по проектированию (инжиниринг) и договора на поставку оборудования (Правила
закупок для заемщиков ФИП «Закупки в рамках финансирования
инвестиционных проектов. Товары, работы, неконсультационные
и консультационные услуги» Всемирного банка (2016)). Как правило,
такие договоры заключаются в процессе торгов (тендера), поэтому
в контракте согласуются также вопросы финансирования проекта,
проектная документация, наем персонала, а также заключение иных
сделок международного характера.
3. В мировой практике международные договоры строительного
подряда имеют разные классификации. В зависимости от того, как
определен предмет договора, они могут быть классифицированы следующим образом: 1) «под ключ», когда подрядчик после завершения
строительства объекта обязан передать его заказчику готовым для
эксплуатации на заранее согласованной мощности; 2) «под неполный
ключ», когда предполагается только передача построенного объекта
без дополнительных обязательств; 3) «продукт в руки» – по нему подрядчик обязан, помимо завершения строительства объекта, передать
заказчику относящуюся к нему документацию и оказывать услуги для
его эксплуатации. Кроме того, в зависимости от прав и обязанностей
подрядчика, как они определены в контракте, предусматривается
деление договоров международного строительного подряда следующим образом.
ЕРС-контракт (проектирование, поставки, строительство) предпо-
лагает, что основной объем работы ЕРС-подрядчик выполняет собственными силами без привлечения субподрядчиков, отвечая за проектирование, инжиниринг, поставки, строительство, показатели мощности, ввод в эксплуатацию, график проекта, качество результата.
Такой контракт предусматривает строительство объекта «под ключ»,
-
230
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]